Tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:a Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh
Trang 1Họ Tên - MSSV :
- Nguyễn Văn Trường Giang - 21124159
- Nguyễn Đỗ Quyên - 21124250
- Nguyễn Thị Thanh - 21124257
- Nguyễn Quốc Gia Thịnh - 21124268
- Nguyễn Văn Quốc Chung - 21124144
- Phạm Quốc Bảo - 21124136
CÔNG TY TNHH MỘT THÀNH VIÊN:
Bài 1 :
Bà Nguyễn Thị B hiện là cán bộ công chức (làm việc tại UBND Phường
15 – quận X, TP.H) Tháng 2 năm 2021, bà B có nguyện vọng đầu tư vào kinh doanh với số tiền 500 triệu đồng Bằng các quy định của pháp luật hiện hành hãy tư vấn giúp bà B lựa chọn mô hình tổ chức kinh doanh thích hợp cho từng trường hợp cụ thể sau:
a, Bà B có ý định tự mình quản lý hoạt động kinh doanh
b, bà B muốn đầu tư kinh doanh thu lời nhưng hạn chế tối đa sự rủi ro
Bài Làm A*) Thưa bà B, theo điểm B, khoản 2 điều 17 LDN 2020:
2 Tổ chức, cá nhân sau đây không có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt Nam:
a) Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;
b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức;
Trang 2c) Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng trong các cơ quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan,
hạ sĩ quan chuyên nghiệp, công nhân công an trong các cơ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam, trừ người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp hoặc quản lý tại doanh nghiệp nhà nước;
Và theo luật phòng chống tham nhũng 2018 cán bộ cơ quan nhà nước không có quyền trực tiếp thành lập, điều hành và quản lý doanh nghiệp nên bà B không thể tự quản lý hoạt động kinh doanh bằng cách thành lập doanh nghiệp hay thành lập công ty TNHH 1 thành viên được Nhưng nếu bà B vẫn có ý định tự mình quản lý hoạt động kinh doanh thì bà B có thể đăng ký dưới dạng hộ kinh doanh theo quy định của pháp luật về hộ kinh doanh
"Điều 79, Nghị Định 01/2021/NĐ-CP”
“1 Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc các thành viên hộ gia đình đăng ký thành lập và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh của hộ Trường hợp các thành viên hộ gia đình đăng ký hộ kinh doanh thì ủy quyền cho một thành viên làm đại diện hộ kinh doanh Cá nhân đăng ký hộ kinh doanh, người được các thành viên hộ gia đình ủy quyền làm đại diện hộ kinh doanh là chủ hộ kinh doanh
2 Hộ gia đình sản xuất nông, lâm, ngư nghiệp, làm muối và những người bán hàng rong, quà vặt, buôn chuyến, kinh doanh lưu động, kinh doanh thời vụ, làm dịch vụ có thu nhập thấp không phải đăng ký kinh doanh hộ cá thể, trò trường hợp kinh doanh các ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, Ủy ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương quy định mức thu nhập thấp áp dụng trên phạm vi địa phương”
Quyền thành lập hộ kinh doanh được quy định tại Điều 80, Nghị định
01/2021/NĐ-CP như sau:
“Cá nhân, thành viên hộ gia đình là công dân Việt Nam có năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo quy định của Bộ luật Dân sự có quyền thành lập hộ kinh doanh theo quy định tại Chương này, trừ các trường hợp sau đây:
a) Người chưa thành niên, người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự; người bị mất năng lực hành vi dân sự; người có khó khăn trong nhận thức, làm chủ hành vi;
Trang 3b) Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, bị tạm giam, đang chấp hành hình phạt tù, đang chấp hành biện pháp xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc hoặc đang bị Tòa án cấm đảm nhiệm chức
vụ, cấm hành nghề hoặc làm công việc nhất định;”
Theo quy định này thì người có quyền thành lập hộ kinh doanh là cá nhân hoặc một nhóm người là công dân Việt Nam đầy đủ các năng lực hành vi dân sự thì
sẽ được tiến hành các hoạt động kinh doanh
Như vậy theo hai quy định này thì pháp luật không có quy định cấm là cán bộ thành lập hộ kinh doanh Do đó có thể hiểu cán bộ sẽ được quyền thành lập hộ kinh doanh và từ đó bà B có thể tự mình quản lý hoạt động kinh doanh.” b*) Thưa bà B, nếu bà muốn đầu tư kinh doanh thu lời nhưng hạn chế tối đa sự rủi ro thì bà có thể kinh doanh dưới mô hình hộ gia đình
Theo quy định của pháp luật, Hộ kinh doanh do một cá nhân hoặc một nhóm người gồm các cá nhân là công dân Việt Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ, chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm, sử dụng dưới mười lao động và chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh
Vậy tôi xin tư vấn đề xuất cho bà B một số mô hình kinh doanh hộ gia đình như: Tạp hóa, cửa hàng ăn, cửa hàng mỹ phẩm, cửa hàng điện thoại,…
Bài 2
Dựa vào các quy định của pháp luật hiện hành, Anh (chị) hãy cho biết quan điểm của mình về các tình huống sau:
1 A, B, C mỗi người góp 200 triệu đồng để thành lập công ty cổ phần
An Hải Các thành viên dự định sẽ phát hành toàn bộ cổ phiếu ưu đãi để thu hút vốn kinh doanh
Trang 4- Theo khoản b điều 111 luật doanh nghiệp 2020, A,B,C được phép thành lập công ty cổ phần và theo luật doanh nghiệp 2020 thì công ty cổ phần sẽ có tư cách pháp nhân Vì vậy công ty An Hải có quyền phát hành cổ phiếu để thu hút vốn kinh doanh
2 Hội cựu chiến binh tỉnh A là chủ sở hữu của công ty TNHH Bình Minh (được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh tháng 10.2018) Sau một thời gian hoạt động, Hội cựu chiến binh đã quyết định rút 200 triệu đồng và sửa đổi vốn trong điều lệ của công ty
Quyết định rút 200 triệu của Hội cựu chiến binh tỉnh A là không hợp pháp Dựa vào điều 77 khoản 5 của bộ luật doanh nghiệp thì Hội cựu chiến binh tỉnh
A không được rút 200 triệu động bởi vì chủ sở hữu công ty chỉ được quyền rút vốn bằng cách chuyển nhượng một phần hoặc toàn bô vốn điều lệ cho tổ chức hoặc cá nhân khác; trường hợp rút một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ đã góp ra khỏi công ty dưới hình thức khác thì chủ sở hữu công ty và cá nhân, tổ chức có liên quan phải liên đới chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty Mặt khác Hội cựu chiến binh tỉnh A có quyền sửa đổi vốn trong điều lệ của công ty dựa vào Điều 76 Khoản 1 ý h) Chủ sở hữu công ty là
tổ chức có quyền quyết định tăng vốn điều lệ của công ty; chuyển nhượng một phần hoặc toàn bộ vốn điều lệ của côg ty cho tổ chức, cá nhân khác; quyết định phát hành trái phiếu Ngoài ra theo Điều 75 khoản 3 trong trường hợp không góp đủ vốn điều lệ trong thời gian quy định tại khoản 2 Điều này, chủ sở hữu công ty phải đăng ký thay đổi vốn điều lệ bằng giá trị số vốn đã góp trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày cuối cùng phải góp đủ vốn điều lệ
3 Ông A là chủ doanh nghiệp tư nhân, do điều kiện về sức khỏe không đảm bảo nên đã quyết định bán toàn bộ doanh nghiệp cho ông Bình (cán bộ của Sở kế hoạch - Đầu tư tỉnh X)
Trang 5Ông A không thể bán toàn bộ doanh nghiệp cho ông Bình vì căn cứ theo ý b khoản 2 điều 17 - Luật DN 2020 thì ông Bình là cán bộ viên chức nhà nước, thuộc nhóm đối tượng không thể thành lập doanh nghiệp và làm chủ doanh nghiệp Vì vậy việc ông A bán doanh nghiệp cho ông Bình là vi phạm Luật Doanh Nghiệp 2020
4 Bà Hoa, có số tiền 500 triệu đồng Bà Hoa muốn kinh doanh lĩnh vực nhà hàng, ăn uống Để tránh bị khánh kiệt gia sản khi kinh doanh thua
lỗ, Bà Hoa nhờ Luật sư tư vấn để thành lập công ty TNHH một thành viên
do bà làm chủ
Chào bà Hoa, thật vinh dự cho chúng tôi hôm nay được đón tiếp và tư vấn cho
bà có thể thành lập công ty TNHH một thành viên do bà làm chủ
- Bà hoàn toàn có thể thành lập Cty TNHH MTV dựa theo Điều 74 và Điều 75 của bộ Luật doanh nghiệp Trước tiên bà phải hiểu rõ công ty TNHH một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản
nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty
- Đồng thời bà cũng phải biết vốn điều lệ của công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên khi đăng ký thành lập doanh nghiệp là tổng giá trị tài sản do chủ sở hữu công ty cam kết góp và ghi trong Điều lệ công ty Và với số vốn 500 triệu
bà hoàn toàn có thể thành lập công ty vì lĩnh vực nhà hàng, ăn uống không yêu cầu vốn pháp định
- Khi đăng kí thành lập doanh nghiệp thì bà sẽ phải cam kết số vốn điều lệ là
500 triệu Và công ty TNHH một thành viên sẽ có chế độ chịu trách nhiệm hữu hạn về các khoản nợ và rủi ro của công ty chỉ nằm trong phạm vi số vốn điều lệ
mà bà đã cam kết góp ban đầu
- Sau đó bà Hoa sẽ được phổ cập thêm các kiến thức về Quyền, Nghĩa vụ của chủ sở hữu công ty dựa theo Điều 76 và Điều 77
Bài 3
Trang 6Hội nhà văn có quỹ tài chính là 300 triệu đồng và muốn đầu tư số tiền này thành lập một doanh nghiệp phát triển tài năng văn học
1 Theo anh (chị) Hội nhà văn có thể thành lập DN được hay không? Loại hình DN phù hợp là loại DN nào?
- Theo khoản 1 điều 17 luật DN 2020 thì Hội nhà văn có thể thành lập doanh nghiệp với loại hình doanh nghiệp phù hợp là công ty TNHH 1 thành viên vì với
số vốn còn hạn chế là 300 triệu đồng thì nên lựa chọn loại hình doanh nghiệp có quy mô nhỏ
2 Tư vấn cho họ thành lập doanh nghiệp
- Bước 1 : Xem xét điều kiện để thành lập doanh nghiệp
Có 4 điều kiện cần xem xét :
+ Thứ nhất : chủ thể
+ Thứ hai : điều kiện vốn
+ Thứ ba : ngành nghề kinh doanh
+ Thứ tư : các điều kiện khác
Điều kiện chủ thể : - Hội nhà văn không nằm trong các đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp ở khoản 2 - Điều 17 luật doanh nghiệp 2020 vì vậy Hội nhà văn thỏa mãn về điều kiện chủ thể
Điều kiện vốn : - Theo điều 34 luật doanh nghiệp 2020 quy định về tài sản góp vốn : Tài sản góp vốn là Đồng Việt Nam, ngoại tệ tự do chuyển đổi, vàng, quyền sử dụng đất, quyền sở hữu trí tuệ, công nghệ, bí quyết kỹ thuật, tài sản khác có thể định giá được bằng Đồng Việt Nam
Vì vậy Hội nhà văn cũng đã thỏa điều kiện vốn với số tiền là 300 triệu đồng
Trang 7Điều kiện ngành nghề kinh doanh : - Pháp luật Việt Nam quy định 3 nhóm ngành nghề chính :
+ Ngành nghề PL cấm theo điều 6 luật đầu tư 2020
+ Ngành nghề kinh doanh có điều kiện
+ Ngành nghề kinh doanh khác không thuộc 2 nhóm trên
Điều kiện khác : - Bao gồm các đk :
+ Tên doanh nghiệp : Theo Điều 37 đến Điều 41 Luật DN 2020 quy định : Tên doanh nghiệp phải viết bằng Tiếng Việt có thể kèm số, ký hiệu, phát
âm được, có 2 thành tốLoại hình doanh nghiệpvàTên doanh nghiệp
VD : Công ty TNHH MTVSen Hồng
Tên doanh nghiệp không được gây nhầm lẫn hoặc trùng với doanh nghiệp
đã đăng ký kinh doanh trên toàn quốc Không vi phạm văn hóa, lịch sử, đạo đức, thuần phong mỹ tục
+ Con dấu : Theo điều 34 luật DN 2020 quy định : - Dấu được làm tại cơ sở khắc dấu hoặc dấu bằng chữ ký số theo quy định của pháp luật về các giao dịch điện tử
+ Nơi đặt trụ sở : Theo điều 32 luật DN 2020 quy định : Trụ sở giao dịch phải đặt ngay trên lãnh thổ Việt Nam
- Bước 2 : Chuẩn bị hồ sơ đăng ký kinh doanh
+ Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp theo mẫu quy định tại Phụ lục I-2 Nghị định 122/2020/NĐ-CP
Trang 8+ Dự thảo điều lệ công ty (phải có họ, tên và chữ ký của chủ sở hữu công ty là cá nhân hoặc người đại diện theo pháp luật (NĐDTPL) của chủ sở hữu công ty là tổ chức)
+ Vì Hội nhà văn là một tổ chức nên hồ sơ gồm danh sách người đại diện theo ủy quyền và Bản sao hợp lệ một trong các giấy tờ chứng thực cá nhân quy định tại Điều 10 Nghị định 78/2015/NĐ-CP của từng đại diện theo ủy quyền
- Bước 3 : Đăng ký kinh doanh
Theo điều 26 - Luật Doanh Nghiệp 2020 thì có 3 cách đăng ký doanh nghiệp: Cách 1 : Đăng ký doanh nghiệp trực tiếp tại cơ quan đăng ký kinh doanh (Sở kế hoạch và đầu tư của tỉnh tại nơi đặt trụ sở chính) Cách 2 : Đăng ký doanh nghiệp qua dịch vụ bưu chính (Gửi chuyển phát hồ sơ đến phòng kế hoạch và đầu tư)
Cách 3 : Đăng ký qua mạng thông tin điện tử (cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp quốc gia)
Sau khi tiếp nhận hồ sơ đăng ký doanh nghiệp đầy đủ, hợp lệ, Hội nhà văn sẽ nhận được email thông báo từ Sở kế hoạch và đầu tư mà ta đăng kí Sau 3 ngày từ ngày tiếp nhận hồ sơ sẽ được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh sau đó gửi giấy qua cơ sở cắt dấu và in dấu rồi sau đó được gửi lại
DOANH NGHIỆP TƯ NHÂN :
Bài 1:
Ngày 10.5.2018, Sở kế hoạch-Đầu tư Tỉnh Y cấp Giấy chứng nhận đăng
ký kinh doanh cho Doanh nghiệp tư nhân Hoàng nhật chuyên kinh doanh xây dựng do ông Phạm văn Bê làm chủ
Dựa vào các quy định của pháp luật hiện hành, Anh(chị) hãy đưa ra quan điểm của mình về các vấn đề sau:
Trang 9a Ông Bê đã thuê ông Nguyễn Văn Long làm Giám đốc doanh nghiệp, thay ông Bê quản lý điều hành doanh nghiệp
b Ngày 2.7.2021 Ông Bề muốn bán doanh nghiệp cho ông Lê Văn Hai (giảng viên chính Trường đại học Tây Nguyên) Ông Bê và Ông Hai đã ký hợp đồng bán doanh nghiệp Theo hợp đồng ngày chuyển giao doanh nghiệp là ngày 15.7.2021
c Ông Bê không muốn bán doanh nghiệp Hoàng Nhật mà muốn thành lập thêm doanh nghiệp tư nhân Hoàng Linh kinh doanh vật liệu xây dựng tại tỉnh X
Trả lời:
a Theo Khoản 2 Điều 190 Luật doanh nghiệp 2020:
“2 Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác làm Giám đốc hoặc Tổng giám đốc để quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh; trường hợp này, chủ doanh nghiệp tư nhân vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp tư nhân.”
Như vậy việc làm của ông Bê thuê ông Nguyễn Văn Long làm Giám đốc doanh nghiệp, thay ông Bê quản lí điều hành doanh nghiệp là hoàn toàn hợp lí
và đúng theo quy định của pháp luật hiện hành
b Theo Khoản 1 Điều 192 Luật doanh nghiệp 2020:
“1 Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp tư nhân của mình cho cá nhân, tổ chức khác.”
Vậy việc làm của ông B là hoàn toàn hợp pháp theo quy định của pháp luật hiện hành
Tuy nhiên, theo Mục b Khoản 2 Điều 17 Luật doanh nghiệp 2020:
Trang 10“b) Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức;”
Thì việc làm của ông Lê Văn Hai đã vi phạm pháp luật, vì ông Lê Văn Hai là giảng viên chính Trường đại học Tây Nguyên thuộc Cán bộ, công chức, viên chức theo quy định của Luật Cán bộ, công chức và Luật Viên chức
c Theo Khoản 3 Điều 188 Luật doanh nghiệp 2020:
“3 Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên hợp danh của công ty hợp danh.”
Vậy ông Bê chỉ được sở hữu một doanh nghiệp tư nhân nên hành vi thành lập đồng thời hai doanh nghiệp tư nhân là vi phạm pháp luật
Bài 2:
Ông A kết hôn với bà B có con trai là C (18 tuổi) Hai ông bà có số tài sản chung là 400 triệu đồng Tháng 5/2012 ông A thành lập doanh nghiệp tư nhân Thiên Ân với vốn 350 triệu đồng (có sự đồng ý của B) Tháng 10.2014 ông A bị tai nạn giao thông chết, không để lại di chúc
Theo anh (chị), bà B có đương nhiên trở thành chủ doanh nghiệp tư nhân không ? vì sao?
Theo em, bà B sẽ trở thành chủ doanh nghiệp tư nhân Vì:
Khi ông A chết, không để lại di chúc thì người thừa kế là một trong những người thừa kế theo pháp luật mà người thừa kế theo pháp luật ( theo khoản 2 Điều 193 Luật Doanh nghiệp):
Trang 11+ Con Trai là C, C đã đủ 18 tuổi, đủ năng khả năng lao động và không nằm trong di chúc nên không được hưởng thừa kế theo điểm b khoản 1 Điều 644 Bộ luật Dân sự 2015
+ Bà B là vợ ông A thuộc hàng thừa kế thứ nhất nên sẽ được hưởng tài sản
Cơ sở pháp lý:
+ Điểm b khoản 1 Điều 644 Bộ luật Dân sự 2015:
Điều 644 Người thừa kế không phụ thuộc vào nội dung của di chúc
1 Những người sau đây vẫn được hưởng phần di sản bằng hai phần ba suất của một người thừa kế theo pháp luật nếu di sản được chia theo pháp luật, trong trường hợp họ không được người lập di chúc cho hưởng di sản hoặc chỉ cho hưởng phần di sản ít hơn hai phần ba suất đó:
a) Con chưa thành niên, cha, mẹ, vợ, chồng;
b) Con thành niên mà không có khả năng lao động
+ Khoản 2 Điều 193 Luật Doanh nghiệp:
Điều 193 Thực hiện quyền của chủ doanh nghiệp tư nhân trong một số trường hợp đặc biệt
2 Trường hợp chủ doanh nghiệp tư nhân chết thì người thừa kế hoặc một trong những người thừa kế theo di chúc hoặc theo pháp luật là chủ doanh nghiệp tư nhân theo thỏa thuận giữa những người thừa kế Trường hợp những người thừa
kế không thỏa thuận được thì đăng ký chuyển đổi thành công ty hoặc giải thể doanh nghiệp tư nhân đó