Chống phân biệt đối xử từ góc độ luật nhân quyền quốc tế và pháp luật quốc gia. Chủ biên: Nguyễn Hiền Phương, Đào Lệ Thu, Nguyễn Thị Lan (Phần 1)

PGS.TS NGUYÊN HIỀN PHƯƠNG - TS ĐÀO LỆ THU : (Đồng chủ biên)

CHONG PHAN BIỆT ĐÔI XỬ _TỪ GOC DO LUẬT NHÂN 0UYÊN QUOC TEVÀ PHÁP LUẬT 0UÔC GIA

1PGS.TS NGUYEN HIỀN PHƯƠNG - TS ĐÀO LỆ THU

(Đồng chủ biên)

CHONG PHAN BIỆT BOI XU |

TỪ GOC ĐỘ LUẬT NHÂN QUYEN Quoc TE

VA PHAP LUAT QUOC GIA

AS ARE RS RS

ITRUNG TAM THÔNG TN THỨ VIỆN|| TRƯI ONG ĐẠI HỌC L un HA NỘI||PHÒNG MUG N_ 4L 501_ MNHÀ XUẤT BẢN LAO ĐỘNG

ĐÒNG CHỦ BIÊN

- PGS.TS Nguyễn Hiền Phương

- TS Đào Lệ Thu

TẬP THẺ TÁC GIÁ

1 PGS.TS Nguyễn Thị Lan, Trường Đại học Luật Hà Nội

PGS.TS Nguyễn Hiền Phương, Trường Đại học Luật Hà Nội

TS Lê Thị Anh Đào, Trường Đại học Luật Hà Nội

TS Nguyễn Toàn Thắng, Trường Đại học Luật Hà Nội

TS Đào Lệ Thu, Trường Đại học Luật Hà Nội

TS Trần Thị Thu Hiền, Trường Đại học Luật Hà Nội

ThS.NCS Pham Quy Đạt, Trường Dai học Luật Hà Nội

ThS.NCS Đỗ Thị Anh Hồng, Trường Đại học Luật Hà Nội ThS.NCS Đặng Thi Hồng Tuyến, Trường Đại học Luật Hà Nội Th§.NCS Hà Thị Út, Trường Đại học Luật Hà Nội

Th§.NCS Lưu Hải Yến, Trường Đại học Luật Hà Nội

ThS Pham Minh Trang, Trường Đại học Luật Ha Nội

ThS Nguyễn Thị Quỳnh Trang, Trường Đại học Khoa học Thái Nguyên

6 pn eo + © NM

Se, ee ee |Oo mM = CO

quoc ARE oe eA, = an

LOI NHÀ NUẤT BAN

Giới luật gia trên toàn cau ngày càng nhận thiic rõ các nguyen

tắc bình đẳng và chống phân biệt đối xử là trung tâm của tất cả các

cơ chế bảo vệ quyển cơn người Một trong những minh chứng 1õ nét

là sự quan tâm và phát triển của pháp luật nhân quyên quốc tế cũng

nÌn luật pháp quốc gia về chống phân biệt đối xử Những quy định cốt lõi về chống phân biệt đối xử đã được ghi nhận trong các công cụ

luật nhân quyên quốc tế và quốc gia Các khung pháp lý quốc té và quốc gia này, cùng với sự hỗ trợ của các thiết chế bảo vệ quyén con người, da va dang sóp phẩn vào cuộc đấu tranh chống phân biệt doi

xử trên toàn thế giới.

Trong bối cảnh thế giới dang đứng trước nhiều thách thức va phải giải quyết nhiều hậu quả cia nạn phân biệt dot xv, nhúng nội

dụng của luật nhân quyển quốc tế và pháp luật quốc gia về chống

phân biệt đối xử và những vấn dé của thực tiễn áp dụng luật can

được nhận thức một cách dây đủ, được cập nhật và được đánh giá

một cách da chiếu với những biến động về chính trị, xã hội của toàn

cẩu nói chung và của các quốc gia nói riêng Những nhà khoa hoc trơng lĩnh vực pháp luật về quyển con người và luật học so sánh với ý thức về sứ ménh và với thế manh nghiên cứu của minh đã nhận diện khả năng tăng cường cơ chế bảo vệ quyển con rigười khỏi bi phân biệt

đối xử bằng việc sử dụng phương pháp nghiên cứu so sánh luật và so

sánh chính sách Những chuẩn muc pháp luật nhân quyến quốc té và

kinh nghiệm tốt của các quốc gia khác có thể có giá trị tham khảo lontrong việc củng cố khung pháp lý quốc gia và mỗi bài học thành công

Về sử dụng pháp luật chống một hình thiic phân biệt đối xử này lại có thể được sử dụng để đẩy Iti các hình thufc phân biệt đối xử khác.

Để giới thiệu tới bạn đọc những tiếp cận quốc tế và so sánh về

nguyen tắc không phân biệt đối xử trong luật nhân quyên quốc tế nói chung và những khía cạnh của pháp luật quốc tế và quốc gia về chống các hình thức phân biệt đối xử cụ thé, Nhà xuất bản Lao Động xuất bản cuốn sách “Chống phân biệt đối xử tit góc độ luật nhân

quyến quốc tế và pháp luật quốc gia” do PGS TS Nguyễn Hiển

Phương và TS Đào Lệ Thu làm chủ biên cùng tập thể tác giả là nhting giảng viên, chuyên gia trong lĩnh vực pháp luật về quyén con

nguoi va luật học so sánh nỗ lực nghiên cứu.

Guốn sách cung cấp một cách khái quát những vấn đề lí luận về phân biệt đối sat trong lnh vực quyển con người, về nguyen tắc không phan biệt đối xử với tu cách là hạt nhân của luật nhân quyên quốc tế và

quốc gia Bên cạnh đó, khung pháp lý quốc tế và khu vực về chống phân

biệt đối xử cũng được phân tích khái quát và có những điểm nhấn với các an lệ của mot số thiết chế tu pháp quốc tế Cuốn sách con di sâu phân tích thực tiễn pháp luật quốc tế và nhiều quốc gia trên thế giới,

trong do có Việt Nam, về chống các hình thức phân biệt đối xử dua trên

nhitng cơ sở khác nhau và với những nhớm người dễ bị tốn thương khác nhau Kết quả cua nghiên cứu so sánh đã trở thành co sở cho những đánh giá và kiến nghi hoàn thiện các quy định của pháp luật Việt Nam

có liên quan, góp phan vào việc phát triển một hệ thống pháp luật toàn

dién và có hiệu quả dưới sóc độ chống phân biệt đối xử để bao vệ quyển

con Nguoi,

Hy vọng cubn sích sẽ là tài liệu tham khảo hư ích cho ban doc Trân trọng giới thiệu!

NHÀ XUẤT BẢN LAO ĐỘNG

CHONG PHAN BIỆT DOI HU

-MOT BAO DAM QUYỀN CON NGƯỜI

TRONG PHAP LUAT QUOC TE Uà KHU UUC

TS Dao Lé Thu

1 KHÁI QUÁT VỀ CHỐNG PHÂN BIỆT ĐỐI XỬ TRONG

LĨNH VỰC QUYỀN CON NGƯỜI

1.1 Khái niệm phân biệt đối xử

Trong tiếng Việt, phân biệt đối xử được định nghĩa là “coi la

khác nhau để có sự đối xử không như nhaư”.! Định nghĩa về mặt ngôn ngữ này đã cho thấy tính chủ quan, thiên kiến của việc phân biệt đối xử Các cuốn từ điển tiếng Anh của những nhà xuất bản

danh tiếng trên thế giới nhìn chung đưa ra nội dung định nghĩa từ “phân biệt đối xử” (discrimination) tương đối giống nhau, ví dụnhư

định nghĩa cho rằng đó là sự “đố? xử khác biệt đối với mét cá nhân

hoặc mot nhóm người nhất định, đặc biệt là theo mot cách không tốt

bằng hay tôi tệ hon đối xử với những người khác vì mau da, giới tính, xu hướng tình dục của họ, v.v ` hoặc còn là “dinh kiến chống lại

! Xem: Viện ngôn ngữ hoc, Hoàng Phê (chủ biên) (1994), Tử điển Tiếng Việt, NXB

Khoa hoc xã hội - Trung tâm từ điển hoc, tr 774.

a

mot nhom ngudi và là sự chối bỏ các quyển của ho”2 Khái niệm “phân biệt đối xử” theo nghĩa thông thường là sự đối xử khác biệt theo cách bất công hoặc gây thiệt thòi cho chủ thể này so với những chủ thể khác vì những lí do mang tính định kiến, kì thị, ghét bỏ.

“Nhin chung, phân biệt đối xử có thể được định nghĩa là sự đối xử bat công đối với ai đó duia trên việc có hay không có một đặc điển nhất định, dựa trên nên tảng văn hóa hay những khác biệt dễ nhận thấy khác”.` Như vậy khái niệm “phân biệt đối xử” nhìn chung được

hiểu là cách đối xử khác biệt có tinh chất bất công, gay ảnh hưởng

tiêu cực đến một chủ thể nhất định.

Khi nhìn ở góc độ quyền con người, phân biệt đối xử được hiểu là việc đối xử khác biệt đối với một người hoặc một nhóm người nào

đó vì một hoặc nhiều lí do như tôn giáo, giới tính, sắc tộc, tầng lớp xã

hội, v.v bao gồm cả việc hạn chế quyển và sự tiếp cận quyển của họ Trong một cuốn Từ điển về Nhân loại học, thuật ngữ “phân biệt đối xử” dùng để chỉ việc những xã hội công nghiệp hiện đại đặc trưng bởi một hệ tư tưởng phổ biến về sự bình đẳng đối với-cơ hội và quyền nhưng lại không dành cho một nhóm người nào đó, đôi khi là các nhóm thiểu số nhưng cũng có thể là nhóm lớn và quan trọng, thậm chí ngay cả với những nhóm chiếm da số như phụ ni

Phân biệt đối xử có nhiều dạng và bao gồm phân biệt đối xử

trực tiếp và phân biệt đối xử gián tiếp Phân biệt đối xử trực tiếp là sự đối xử khác biệt ít thuận lợi hơn so với những người khác vì đặc

“Xem: Từ điển Tiếng Anh Cambridge, tai: https://dictionary.cambridge.org/

dictionary/english/discrimination “treating a person or particular group of peopledifferently, especially in a worse way from the way in which you treat other people,

because of their skin colour, sex, sexuality, etc.:” or “Discrimination is also prejudice

against people and a refusal give them their rights”.

* https://www.saga.vn/doi-mat-voi-su-phan-biet-doi-xu~42586

* Seymour-Smith, C (1986) Macmillan Dictionary of Anthropology, The

Macmillan Press LTD

điểm của bản thân một người, ví dụ như từ chối chấp nhận những sinh viên, người lao động, hoặc thăng chức cho các cá nhân nào đó

vì họ là người da đen, là phụ nữ, người khuyết tật hay vì xu hướng

tính dục của họ Phân biệt đối xử gián tiếp là việc đưa ra yêu cầu

hoặc điều kiện không hợp lý gây bất lợi cho một người vì đặc điểm

những người phụ nữ khi trước đó họ đã phải nghỉ việc một thời gian

để thực hiện bổn phận trong gia đình, đặt ra điểu kiện chỉ tiếp nhận

chồng người da đen đến đặt phòng nghỉ.° Phân biệt đối xử còn CÓ

thể được phân chia thành phân biệt đối xử chính thức và không

chính thức Phân biệt đối xử chính thức là phân biệt đối xử trong

các chính sách của quốc gia và các thiết chế pháp lý, trong khi phân

biệt đối xử không chính thức được thể hiện ở thái độ, hành động của các thành phần xã hội trong các vấn đề về việc làm, ván hóa, xã hội

va tap quan.

Vậy nguồn gốc hay nguyên nhân dẫn đến phân biệt đối xử là gì? Có thể nhận thấy nguyên nhân căn bản nhất đó là sự kỳ thi, bên

cạnh đó còn có sự định kiến hoặc nhận thức, thái độ tiêu cực khác.

Định kiến được hiểu là sự xa lánh, không chấp nhận một người hoặc nhóm người vì những thuộc tính cá nhân của họ Theo Erving

Goffman, định kiến là một hiện tượng xã hội mà cộng đồng xã hội hoặc những người xung quanh xa lánh, chối bỏ những người không

thể đáp ứng những tiêu chuẩn mà xã hội gọi là bình thường, Những

người bị kỳ thị là những người bị xã hội, cộng đồng coi là bất bình

thường; không được chấp nhận một cách day đủ, thậm chí bi chối bỏ do những đặc điểm riêng của mình về nhân dáng, về việc từng

5 Xem thêm tai: http://www.unesco.org/new/en/social-and-human-sciences/

themes/international-migration/glossary/discrimination/

mắc bệnh tâm thần, có HIV, nghiện hút, hành nghề mại dâm hoặc

bị tẩy chay vì những lí do khác.5 Theo các nhà tâm lý hoc, kỳ thị liên

quan đến những thái độ tiêu cực hoặc phân biệt đối xử đối với người vì những đặc điểm khác biệt của họ như mắc bệnh tâm thần, điều

kiện sức khỏe hoặc tình trạng khuyết tật; và về mặt xã hội thì định kiến có thể do những khác biệt của một người về giới tính, xu hướng

tinh duc, chủng tộc, tôn giáo hay văn hóa.” Về mặt hậu quả, kỳ thị

được cho là hiện tượng mang tính chất của một hình thức kiểm soát

xã hội, vì nó biến sự “khác biệt” thành “không công bằng”, từ đó loại

trừ về mặt xã hội đối với một cá nhân hoặc nhóm nào dé.’

Dưới góc độ pháp luật về quyển con người, phân biệt đối xử nhìn chung được định nghĩa là sự đối xử bất công với một người

hoặc nhóm người vì xuất thân của họ hoặc vì những đặc điểm nhất

định của ho.’ Trong một nghiên cứu về phân biệt đối xử trong luật nhân quyền quốc tế, tác gia cho rằng “Khái niệm phân biệt đối xử bao hàm những trường hợp khi một cá nhân hoặc một nhóm bị đối

xử kém thuận lợi hơn so với cá nhân hoặc nhóm tương tự mà không

có một lí do thích đáng Sự đối xử kém thuận lợi hơn có thể xảy ra khi một cá nhân hoặc một nhóm được trao ít cơ hội hơn cá nhân hoặc nhóm tương tu.”!° Theo định nghĩa nay phân biệt đối xử được

5 Ashley Crossman (2019), Giới thiệu về cuốn sách cửa Erving Goffman (1963),

Stigma: Notes on the Management of Spoiled Identity, London: Penguin, tai:

’ What is stigma? Tại:

® Khuất Thu Hồng (2019), Ly thuyét xã hội vé ky thi, Tham luận trình bày tại Hội thảo “Bình đẳng và phòng, chống kỳ thị, phân biệt đối xử: Pháp luật và thực tiễn trên thế

* https:/Avww.eoc.org.uk/what-is-discrimination/

Xem: Lord Lester of Herne Hill (1993) Non-discrimination in international

human rights law, Commonwealth Law Bulletin, 19(4), tr 1653.

hiểu là sự đối xử kém thuận lợi hơn, là việc trao ít cơ hội hơn đối với

một cá nhân hoặc nhóm này so với một cá nhân hoặc nhóm khác có

đặc điểm tương đồng, trong khi không có sự luận giải thích đáng về

cách đối xử kém hơn đó.

Từ góc độ luật nhân quyển quốc tế Khái niệm phân biệt đối xử

được định nghĩa một cách cụ thể và rõ rang hơn Liên quan đến thuật

ngữ “phân biệt đối xử” trong Công ước quốc tế về các quyển dân sự và

chính trị (ICCPR), Ủy ban quyền con người! đã khẳng định:

“Thuật ngữ “phân biệt đối xử” được sử dụng trong Công ước

nên được hiểu là hàm chứa bất kì sự phân biệt, loại trừ, hạn chế

hoặc ưu đãi nào dựa trên những cơ sở như chủng tộc, màu da, giới

tính, ngôn ngữ, tôn giáo, quan điểm chính trị hoặc quan điểm khác,

nguồn gốc dân tộc hoặc xã hội, tài sản, xuất thân hoặc địa vị khác, và điểu đó có mục đích hoặc hậu quả làm vô hiệu hoặc giảm sút việc

ghi nhận, thụ hưởng hoặc thực hiện bởi mọi người tất cả các quyền

và tự do trên cơ sở bình đẳng.”

Một định nghĩa khác về phân biệt đối xử khá rõ ràng và cụ thể

được nêu tại Điều 1(1) Công ước chống phân biệt đối xử trong việc

làm và nghề nghiệp của Tổ chức Lao động quốc tế (Công ước ILO số

111), trong đó xác định phân biệt đối xử bao gồm: “bất kì sự phân biệt, loại trừ hoặc ưu đãi nào dựa trên chủng tộc, màu da, giới tính,

tôn giáo, quan điểm chính trị, nguồn gốc dân tộc hoặc xã hội, mà có ảnh hưởng làm cho vô hiệu hoặc suy yếu sự bình đẳng về cơ hội

hoặc đối xử trong việc làm hoặc nghề nghiệp” Định nghĩa này đã

nêu bật được bản chất của hiện tượng xã hội này và những lý do chủ 1! Cơ quan của Liên Hợp Quốc được thành lập để giám sát việc thực thi Công ước

bởi các quốc gia thành viên,

2Xem Bình luận chung số 18 trong United Nations Compilation of General

Comments, p.134, para 7 .

B Điều 1(1)(a).

yếu nhất của phân biệt đối xử, tuy nhiên giới hạn ở những vi phạm

quyền con người trong lĩnh vực việc làm và nghề nghiệp.

Ở cấp độ pháp luật quốc gia, Australia đã quy định trực tiếp

khái niệm “phân biệt đối xử” trong Luật về Ủy ban quốc gia về

quyền con người năm 2018." Theo Điều 3 (Giải thích từ ngữ) của

Luật này, phân biệt đối xử được định nghĩa là:

(a) bất kỳ sự phân biệt, loại trừ hoặc ưu tiên dựa trên chủng

tộc, màu da, giới tính, tôn giáo, quan điểm chính trị, nguồn gốc dân

tộc hoặc xã hội, dẫn đến hậu quả làm vô hiệu hoặc suy giảm sự bình

đẳng về cơ hội hoặc đối xử trong việc làm hoặc nghề nghiệp; và

(b) bất kỳ sự phân biệt, loại trừ hoặc ưu tiên khác mà:

(1) dan đến hậu quả làm vô hiệu hoặc suy gidm sự bình đẳng về cơ hội hoặc đối xử trong việc làm hoặc nghé nghiép; và

(ti) được xác lập bởi các quy định dưới luật theo đó cấu thành

sự phân biệt đối xử phù hợp với các muc đích của Luật nay;

Nhưng không bao gồm bat kì sự phân biệt, loại trừ hoặc ưu tiên:

(c) dưới góc độ một nghề nghiệp cụ thể dựa trên những yêu cầu vốn có của nghề nghiệp đó; hoặc

(d) trong mối liên hệ với việc làm như một nhân viên của một

thiết chế hoạt động phù hợp với những quy tắc, nguyên tắc, tín

ngưỡng hoặc điều ran day của một tôn giáo hoặc tín ngưỡng, trở thành sự phân biệt, loại trừ hoặc ưu tiên được thực hiện với thiện

chí để tránh tổn thương cho những mẫn cảm về tôn giáo của thành

viên của tôn gido hoặc tín ngưỡng do.

Định nghĩa “phân biệt đối xử” nêu trên của pháp luật Australia được đưa ra trong mối quan hệ với lĩnh vực lao động, việc làm chứ

không bao quát ở tất cả các lĩnh vực của đời sống xã hội Đây cũng là lĩnh vực dễ bị tổn thương bởi sự phân biệt đối xử và một định nghĩa

Australian Human Rights Commission Act 1986 (No 125, 1986), được sửa đổi

bổ sung gan nhất theo Luật số 156 ngày 20/12/2018,

pháp lý cụ thể như vậy ít nhất giúp nhận diện những hành vi phân biệt đối xử vi phạm pháp luật về quyền con người trong lĩnh vực

quan trọng này.

Từ những định nghĩa cả về ngôn ngữ và pháp lý nêu trên có thể

nhận thấy nội hàm aia khái niệm phân biệt đối xử còn bao gồm việc chỉ ra những cơ sở (li do) của phân biệt đối xử Điểm chung của các

văn kiện pháp lý quốc tế khi quy định nguyên tắc không phân biệt đối xử dé là việc cấm phân biệt đối xử dựa trên những cơ sở nhất định Điều 2 Hiến chương Liên hợp quốc năm 1945 cấm phân biệt đối xử

dua trên 1 trong 10 cơ sé: chủng tộc, màu da, giới tính, ngôn ngữ, tôn

giáo, quan điểm chính trị hoặc quan điểm khác, nguồn gốc dân tộc

hoặc xã hội, tài sản, xuất thân và địa vị khác Đây không phải là một danh sách giới hạn các lí do phân biệt đối xử bị cấm, vì bản thân thuật ngữ “địa vị khác” đã cho thấy một số cơ sở của phân biệt đối xử nữa

đang được quy định ẩn Ủy ban Quyển con người thông qua các văn

bản trao đổi với các quốc gia có liên quan trong những vụ việc thực tiễn đã cụ thể hóa một số cơ sở của phân biệt đối xử thuộc nội hàm

khái niệm “dia vị khác”, đó là quốc tịch,” tình trạng hôn nhân, ° sự

phân biệt con nuôi và con đề” và sự phân biệt trong tài trợ cho trường

công và trường tư.8 Liên hệ đến một số văn bản pháp lý quốc tế có

'5 Communication No 19/1985 về vụ Gueye et al v France trong đó nhận định việc từ chối lương hưu trả cho các thành viên của quân đội Pháp mang quốc tịch

Senegal là phân biệt đối xử về quốc tịch và vi phạm Điều 26 của IOCPR,

‘6 Communication No 1801981 về vụ Danning v the Netherlands và

Communication No 395/190 về vu Sprenger v Netherlands trong đó nhận định việc loại trừ các cặp đôi không có hôn thú (không kết hôn) khỏi việc hưởng những

việc không lựa chọn kết hôn đã khiến các nguyên đơn đó không phải chịu những

nghĩa vụ và trách nhiệm như các cặp đôi có kết hôn.

17 Communications No 405, 426/1990 về vụ Oulajin Kaiss v Netherlands.

18 Communication No 191/1985 về vu Blom v Sweden va Communications No.

298-99/1988 vé vu Lindgren et al v Sweden.

liên quan khác, những lí do cho phân biệt đối xử còn có thể là tuổi, gidi, xu hướng tính dục, quốc tịch và khuyết tat.

Các quốc gia trên thế giới cũng xác lập trong luật những đặc

điểm cá nhân được bảo vệ khỏi sự phân biệt đối xử, để chúng không được xem là lý do biện minh cho phân biệt đối xử Luật Bình đẳng

của Anh Quốc (The Equality Act) năm 2010 nhấn mạnh 9 đặc điểm là tuổi, giới, chủng tộc, khuyết tật, tôn giáo, mang thai/sinh con, xu hướng tính dục, từ bỏ giới tinh/chuyén giới, kết hôn/chung sống

hợp pháp Tương tự như vậy, Dự Luật Bình đẳng (Equality Act Bill)

của Mỹ năm 2019 (đã được thông qua bởi Hạ nghị viện) cấm việc phân biệt đối xử dựa trên giới tính, xu hướng tính dục và bản dạng giới trong hàng loạt lĩnh vực, bao gồm chỗ ở và các cơ sở vật chất

công cộng, giao dục, ngân quỹ liên bang, việc làm, nha ở, tín dụng

và hệ thống bồi thẩm đoàn Dự luật cũng đưa ra các bảo vệ chống lại việc phân biệt đối xử dựa trên chủng tộc, màu da, tôn giáo, giới tính,

xu hướng tính dục, bản dạng giới hoặc nguồn gốc dân tộc đối với

một tầng lớp được bảo vệ, với tổ chức của một người là thành viên của một tầng lớp được bảo vệ Dự Luật này cũng cấm việc lấy quy định của Luật phục hồi tự do tôn giáo (the Religious Freedom Restoration Act 1993) để khiếu kiện, bào chữa hoặc làm cơ sở cho việc chống lại các bảo vệ của Luật nay.”

Những phân tích ở trên đã nêu bật những thành tố và nội dung của khái niệm phân biệt đối xử Tuy nhiên cần chú ý rằng không phải

tất cả sự phân biệt giữa con người đều cấu thành phân biệt đối xử với

tính cách là một vi phạm pháp luật quốc tế, Luật nhân quyển quốc tế

xác định rõ ràng không phải mọi hình thức khác biệt trong đối xử đều

° Xem giới thiệu về Dự Iuật tại:

dit%2C%20and%20the%20jury%20system.

bi coi là phân biệt đối xử Uy ban Quyển con người đã lưu ý rang việc

thụ hưởng các quyền và tự do trên cùng một nền tang không đồng nghĩa với việc đối xử như nhau trong mợi hoàn cảnh Ủy ban cũng chỉ

ra ngay trong Công ước IOCPR một số điểu khoản chứa đựng sự phan

biệt giữa những nhóm người khác nhau, ví dụ như quy định tại Điều 6(5) cấm việc áp dụng hình phat tử hình với người dưới 18 tuổi và

cấm thực thi hình phạt này đối với phụ nữ có thai Ngay trong Công

đãi thuộc một công việc nhất định và căn cứ trên những đòi hỏi vốn

có của công việc đó thì sẽ không coi là phân biệt đối xử 7

Theo Ủy ban Quyển con người, sự khác biệt trong đối xử dựa

trường hợp phân biệt đối xử bị cấm theo Diéu 26 của Công ước ICCPR2! Còn Tòa án Liên Mỹ về Quyển con người nhận định: “khong

phải mọi khác biệt trong các đối xử mang tính pháp lý đều là phân

biệt đối xử và “phân biệt đối xử không tồn tại nếu sự khác biệt trong

đối xử có một mục đích hợp pháp và điểu đó không dẫn tới những

hoàn cảnh trái với công lý, với lý tính hoặc với bản chất của sự vật Không có sự phân biệt đối xử bởi một nhà nước đối với các cá nhân

khi việc phân nhóm được thực hiện dựa trên những khác biệt thực tế

căn bản và có sự tồn tai của một mối tương quan hợp lý giữa những

khác biệt này với những mục đích của nguyên tắc pháp quyền” Đồng

công lý và không hợp lý khi chúng thể hiện sự độc đoán, dé thay đổi,

chuyên chế và trái với sự toàn vẹn và phẩm giá của loài người.”

? Điều 1(1)(b).

2! Xem: Communication No 172/1984 vé vu SW, M Broeks v Netherlands.

2Xem: I-C Court HR, Proposed Amendments to the Naturalization Provisions of

the Constitution of Costa Rica, Advisory Opinion OC-4/84 of January 19, 1984,

Series A, No 4, pp 104-106, paras 55-57,

Từ sự tổng kết các án lệ trong lĩnh vực luật nhân quyển quốc tế,

Văn phòng cao ủy Liên hợp quốc về Quyển con người đã kết luận,

những sự phân biệt được coi là hợp pháp khi chúng (i) theo đuổi (vì)

một mục đích hợp pháp, ví dụ như là một hành động kiên quyết để

xử lý những sự thiếu bình đẳng thực chất; và (ii) có tính hợp lý theo

mục đích hợp pháp của chúng.” Việc thực thi pháp luật quốc tế về

quyển con người cũng đã khẳng định cụ thể những tiêu chí xác định

sự phân biệt trong đối xử bị xem là vi phạm Theo các án lệ của các

thiết chế bảo vệ quyển con người quốc tế, sự vi phạm nguyên tắc

không phân biệt đối xử xảy ra khi: (1) các trường hợp giống như vậy được đối xử theo một cách khác; (2) sự khác biệt trong đối xử không

có một biện giải hợp lý và khách quan hoặc (3) nếu không có một sự

tương xứng giữa mục đích được tìm kiếm và cách thức thực hiện.

Các đòi hỏi này được khẳng định bởi những cơ quan giám sát quyển

con người quốc tế như Tòa án Châu Âu (ví dụ như trong vụ Marckx v Belgium), Tòa Liên Mỹ (ví dụ như trong Advisory Opinion No 4

đoạn 57) và Ủy ban Quyển con người (ví dụ như Bình luận chung số

18, đoạn 13 và trong vụ Jacobs v Belgium).?4 Một số ngoại lệ đối với

nguyên tac không phân biệt đối xử được dé cập tới trong nội dung

về luật chống phân biệt đối xử của Ủy ban Châu Âu,

Tom lại, việc xác định thé nào là “phân biệt đối xử” cần dựa

trên và tính đến các yếu tố truyền thống và văn hóa của mỗi xã hội

*Xem: Chapter 13 s The Right to Equality and Non-Discrimination in the

Adrninistration of Justice trong tài liệu “Human Rights in the Administration of

Justice: A Manual on Human Rights for Judges, Prosecutors and Lawyers”, tai:

cũng như hệ thống tư pháp của quốc gia Thực tế cho thấy việc xác

định tính pháp lý của một sự phân biệt đối xử bị cáo buộc trở nên

khó khăn hơn khi có những quan niệm văn hóa trái ngược về điều.

được coi là hợp lý hoặc khách quan, ví dụ như các quan điểm tôn

giáo về dia vị của phụ nữ, thái độ thù ghét vốn có đối với việc quan hệ tinh dục déng giới, quan điểm về trang phục của một số tôn giao

hoặc quan niệm về địa vi của con trong và ngoài gia thu, V.V

1.2 Ảnh hưởng của phân biệt đối xử đến quyền con người và

các biện pháp chống phân biệt đối xử

Phân biệt đối xử là sự vi phạm cố hữu; nghiêm trọng quyển con

người Bất chấp những nỗ lực liên tục của cộng đồng quốc tế trong

việc tăng cường các bảo vệ pháp lý đối với quyển của các cá nhân và

nhóm người chống lại sự phân biệt đối xử, các báo cáo từ khắp các

khu vực trên thế giới đều cho thấy những thể hiện của phân biệt đối

xử dưới nhiều hình thức và mức độ Phân biệt đối xử hiện hữu

không chỉ ở khu vực nhà nước mà còn ở cả khu vực tư và ở các tổ

chức xã hội Ví dụ như theo một khảo sát năm 2015 ở khu vực Liên

minh Châu Âu, có 21% người được hỏi đã khẳng định họ phải chịu sự phân biệt đối xử, trong đó có 16% bị phân biệt đối xử trên cơ sở

một lý do và 5% bị phân biệt đối xử vì nhiều lý do Tuổi là lý do phổ

biến nhất của việc họ bị phân biệt đối xử, cả vì cao tuổi trên 55 (5%

người trả lời) và vì đưới tuổi 30 (2% người trả lời) Trong 21% người bị phân biệt đối xử đó, số bị phân biệt đối xử về giới chiếm 4%, về

nguồn gốc dân tộc chiếm 3%, vì tôn giáo và tín ngưỡng chiếm 3%, vì xu hướng tính dục là 2% và vì chuyển giới là 1% Từ một góc nhìn

khác thì có tới 20% số người được hỏi thấy không thoải mái khi làm

Xem: European Parliament (2017), EU Measures against Discrimination, tai:

a ARIE

việc với người Roma và 15% có cảm giác đó đối với người theo tôn

giáo thiểu số làm việc trong các văn phòng chính trị cao nhất Khi

được hỏi về thái độ đối với những người thuộc tôn giáo khác nhau,

số người trả lời cảm thấy thoải mái khi làm việc với người theo đạo

Thiên chúa là 94%, theo chủ nghĩa vô thần là 87%, theo Do thái giáo là 84%, theo đạo Phật là 81% và theo đạo Hồi là 71% Điều này cho

thấy tôn giáo cũng là một yếu tố thực tế trở thành lý do cho sự phân biệt đối xử Đối với người khuyết tật, có 8% người trả lời khảo sát nói không thấy thoải mái khi họ giữ những vị trí công việc ở các văn

phòng chính trị cấp cao nhất và có 3% trả lời không muốn làm việc với họ Kết quả khảo sát này cho thấy kể cả ở một khu vực như Liên

minh Châu Âu với những phát triển, vượt trội về văn minh, điểu

kiện sống và kinh tế thì việc phân biệt đối xử vẫn tồn tại và vẫn khiến cho Liên minh phải nỗ lực hơn nữa trong việc đưa ra các biện

pháp pháp lý để đấu tranh chống lại hiện tượng xã hội này Bên

cạnh đó, nhiều nước Châu Âu đang chứng kiến sự gia tăng gây quan

ngại của những hành vi tấn công có tính chất phát xít và bài ngoại

nhằm vào những người xin tị nạn và người nước ngoài do những

nhóm theo chủ nghĩa quốc xã mới và những nhóm khác với thành

phần chủ yếu là thanh niên.”

Theo Văn phòng Cao ủy Nhân quyền Liên hợp quốc; ở nhiều

quốc gia trên thế giới vẫn còn có những người tiếp tục bị loại trừ, bị

cho ra ngoài lề, bị phân biệt hoặc bị hạn chế trong việc thực hiện quyền quyền của mình vì lý do chủng tộc, màu da, quốc tịch, dân

tộc hoặc nguồn gốc xã hội, ngôn ngữ, giới tính, tôn giáo, quan điểm

chính trị hoặc chính kiến khác, tổ tiên, xuất thân, tầng lớp, tuổi,

“Xem: Chapter 13 s The Right to Equality and Non-Discrimination in the

Administration of Justice trong tai liệu “Human Rights in the Administration of

Justice: A Manual on Human Rights for Judges, Proseautors and Lawyers”, tr.33, truy

khuyết tật, tình trạng sức khỏe, tình trạng di cư, xu hướng tính dục

hoặc bản dạng giới Có những người còn phải chịu gánh nặng hơn

khi trải qua nhiều hình thức phân biệt đối xử.”

Hầu hết các văn bản pháp lý quốc tế hay quốc gia về quyền con

người đều nhấn mạnh mục đích hoặc hệ quả của phân biệt đối xử là

làm vô hiệu hoặc suy giảm sự bình đẳng về quyền và lợi ích trong các mặt chính trị; kinh tế, xã hội, văn hóa hoặc đời sống công cộng,

“Gj những trúc độ khác nhau, phân biệt đối xử có ảnh hưởng tới tất

cả các linh vực của đời sống xã hội như chính trị, giáo dục, việc lam,

thực thi công lý noi chung”.

Phân biệt đối xử có thể làm ảnh hưởng tới những người có

những điểm khác biệt về chủng tộc, sắc tộc, quốc gia hoặc nguồn gốc xã hội, ví dụ như những cộng đồng người gốc Á, gốc Phi, người

thể nhằm vào những người khác về văn hóa, ngôn ngĩ hoặc tôn

giáo, người khuyết tật, người già, người có HIV hoặc mắc bệnh

AIDS Ngoài ra phân biệt đối xử còn có thể gây ảnh hưởng tới quyền

của những nhóm người có xu hướng hoặc sự ưa thích tình dục khác Vì bị phân biệt đối xử mà ở nhiều nơi phụ nữ bị chối bỏ quyền

được đứng tên trong tài sản chung vợ chồng, quyền thừa kế với tư

cách bình đẳng với nam giới, quyển được làm việc và đi lại không cần sự cho phép của chồng họ Phân biệt đối xử cũng dẫn tới bạo lực

biệt đối xử còn là một trong những nguyên nhân gốc rễ của những

Thong tin tai: :

®Xem: Chapter 13 s The Right to Equality and Non-Discrimination in the

Administration of Justice, tidd, tr633.

TRUNG TÂM THONG TIN THUVIEN] — 7

TRUONG ĐẠI HỌC LUAT HÀ NỘI

mâu thuần, chia rẽ, bất ổn, xung đột và các hình thức bạo lực dang tiếp diễn trên thế giới Trong những thời điểm suy thơái kinh tế, những bất bình đẳng có thể bộc lộ rõ hơn và những nhóm dễ bị tổn

thương hay nhóm bị đặt ngoài lề phải đối mặt với những nguy cơ lớn hơn, những loại trừ và trở ngại trong việc thực hiện quyển của họ Phân biệt đối xử càng dẫn đến những hậu quả lớn hơn cho phụ nữ và trẻ em gái sống ở những vùng nghèo hoặc cực nghèo Hoàn

cảnh đói nghèo và bị phân biệt đối xử buộc họ phải di cư và dẫn tới

su gia tang của nạn buôn bán người và đưa người di cư trái phép Họ

lại có thể tiếp tục là nạn nhân của chủ nghĩa bài ngoại khi bị đối xử

bằng các biện pháp khổ hạnh hoặc chịu sự chặt chẽ, cứng rắn của

các đạo luật về nhập cư.

Mặc cho những nỗ lực được thực hiện ở cả bình diện quốc tế và

cấp quốc gia, những nhóm bị phân biệt đối xử tiếp tục phải đối mặt

với sự thiếu khoan dung và bạo lực Những công cụ và chuẩn mực pháp lý quốc tế hiện có chưa được lồng ghép, chuyển hóa một cách

day đủ vào hệ thống chính sách, pháp luật quốc gia Các khung pháp

lý và cơ chế bảo vệ ở tầm quốc gia chưa đủ mạnh để chống lại tất cả các hình thức phân biệt đối xử Trên thực tế, luật pháp, các thiết chế

và thực tiên thực thi có thể tạo ra những phân biệt đối xử trực tiếp

hoặc gián tiếp Ở nhiều quốc gia, những chuyển đổi về chính trị dẫn tới những thay dối tích cực nhưng cũng đem tới những nguy cơ mới do những tàn dư hoặc bất ổn xã hội, do sự xói mòn kiểm soát của nhà nước và bạo lực gia tăng, Điều đó khiến cho việc bảo vệ những

nhóm thiểu số càng khó khăn, đặc biệt là bảo vệ khỏi sự kích động thù hận dân tộc, chủng tộc và tôn giáo Trong một số trường hợp,

những tín ngưỡng và hoạt động truyền thống hoặc văn hóa có thể hạn chế việc thụ hưởng quyền tự do của phụ nữ cũng như sự tham gia của họ vào đời sống chính trị và tăng nguy cơ trở thành nạn

nhân của phân biệt đối xử khi thực hiện quyển của họ.

Những thực tiễn và tác động tiêu cực của phân biệt đối xử tới

việc thụ hưởng quyền của những nhóm dễ bị tốn thương nêu trên

đòi hỏi thế giới phải có các biện pháp phòng, chống phân biệt đối xử

hiệu quả và thực chất hơn.

Giáo dục nhận thức về bình đẳng, không định kiến, không kỳ thị là biện pháp hàng đầu nhằm ngăn ngừa việc phân biệt đối xử.

Ngoài ra, việc truyền thông tăng cường nhận thức về chống phân biệt đối xử cũng là một biện pháp không thể thiếu Văn phòng Cao ủy Nhân quyền Liên hợp quốc là một cơ quan đã và đang tích cực

hoạt động nâng cao nhận thức về các chuẩn mực quốc tế về xóa bỏ

tất cả các hình thức phân biệt đối xử và tăng cường khả năng đòi

hỏi quyển cho những nhóm bị phân biệt đối xử, vì vậy hỗ trợ những nỗ lực chống phân biệt đối xử dựa trên cơ sở và cộng đồng.

Tuy nhiên, các cơ chế bảo vệ quốc gia, bao gồm cả cơ quan tư pháp

vẫn chưa tích cực thực thi những chuẩn mực này trong các quyết

định của họ Ngoài ra, những nhóm bị phân biệt đối xử cũng chưa

sử dụng những cơ chế bảo vệ quốc gia để tìm cách giải quyết

những hành vi phân biệt đối xử chống lại họ Trong bối cảnh đó,

Văn phòng đã phát triển các chiến dịch truyền thông công để giải

quyết thách thức đặt ra trước những thái độ và định kiến tiêu cực dang gay ra những hành vi phân biệt đối xử Ví dụ như sự tham gia

của Văn phòng vào việc giải quyết vấn đề phân biệt đối xử về tầng

lớp xã hội tại Nepal đã cho thấy khi có những nỗ lực đầy đủ và một

mạng lưới chủ thể chống phân biệt đối xử rộng khắp đã hoạt động

linh hoạt, bao gồm cả giới truyền thông, thì những thay đổi tích cực là khả thi Ở Nepal, lập pháp quốc gia đã tội phạm hóa hành vi

phân biệt đối xử về tầng lớp vào năm 2011 trên cơ sở những nỗ lực của Văn phòng Cao ủy Nhân quyền Liên hợp quốc Nepal với chiến dich 100 ngày được phát động bởi Tổng thống để chấm dứt hình

thức phân biệt đối xử này.

Nghiên cứu, tập huấn và trao đổi những kinh nghiệm quốc tế

tốt cũng là một biện pháp cần thiết trong việc chống phân biệt đối xử, Một trong những nỗ lực của các cơ quan, tổ chức quốc tế là sử

dụng đội ngũ chuyên gia vừa thực hiện các hoạt động nghiên cứu, vừa tap huấn về những nội dung và phương pháp giải quyết hàng

loạt các van dé đương dai và nóng bỏng có liên quan đến phân biệt

đối xử Văn phòng Cao ủy Nhân quyền Liên hợp quốc là một trong

những cơ quan hàng đầu đó Văn phòng tạo ra một diễn đàn toàn

cau để thúc day, tạo điều kiện cho những hội đàm và trao đổi quan điểm về những quan ngại và những vấn đề về phân biệt đối xử Các quốc gia cũng có nhiều nỗ lực hơn trong việc học tập các kinh

nghiệm của quốc gia khác, tổ chức quốc tế để có thêm những những

chương trình, hoạt động chống phân biệt đối xử thực chất và hiệu

quả hon.

Bên cạnh đó, biện pháp xây dựng chính sách và lập pháp cũng được vận dụng trong phòng, chống phân biệt đối xử Các quốc gia

đã và đang có những động thái, nỗ lực để tuân thủ những trách

nhiệm và cam kết quốc tế cũng như tiếp thu những khuyến nghị được đưa ra bởi các cơ quan và cơ chế về quyền con người Những

khuyến nghị này bao gồm việc xóa bỏ những luật có tính chất phân biệt đối xử; ban hành, cải cách và thực thi các luật, các chính sách

cong, các chương trình và kế hoạch hành động quốc gia hoặc tăng

cường các thiết chế nhân quyền quốc gia, các cơ quan chuyên môn

về bình đẳng và các chủ thể xã hội dân sự Ở góc độ pháp luật quốc gia, có thể thấy nhiều nước trên thế giới đã thực hiện các biện pháp

lập pháp tích cực để phòng, chống phân biệt đối xử Về hình thức và cấp độ thể hiện, hau hết các quốc gia thiết lập nguyên tắc hiến định “không phân biệt đối xử” Bên cạnh đó, hệ thống pháp luật quốc gia

cũng phi nhận “không phân biệt đối xử” thành nguyên tắc trong các

luật liên quan đến quyển con người (bao gồm cả các luật về nội

dung và luật về thủ tục tố tụng) Nhiều đạo luật khác trong những

nội dung có liên quan cũng xây dựng các quy định cụ thể về cấm

phân biệt đối xử Nhiều quốc gia được định hướng bởi nguyễn tác chống phân biệt đối xử và ban hành những đạo luật chuyên biệt để

bảo vệ những nhóm thiểu số dễ bị tổn thương nhất định Một biện

pháp lập pháp khác ở cấp độ quốc gia là việc quy định tội phạm đối

với một số hành vi phân biệt đối xử Về nội dung, hệ thống pháp luật quốc gia trước hết xác lập “không phân biệt đối xử” với tư cách là một nguyên tắc pháp luật đồng thời cũng là quyền của con ngudi Bên cạnh đó, pháp luật cũng xác lập cơ chế bảo dam quyền không bị

phân biệt đối xử vì những đặc điểm nhân dạng, sinh học hoặc xã hội

riêng có của những chủ thể hoặc nhóm chủ thể nhất định.

Chống phân biệt đối xử gắn liền với cả ba trụ cột hoạt động của Liên hợp quốc: hòa bình và an ninh, phát triển và quyền con ngudi Điều đó đòi hỏi sự tham gia có điều phối và có tính hệ thống rộng khắp Thực tế cho thấy sự phối hợp có tính hệ thống rộng khắp giữa

vấn đề về phân biệt đối xử Văn phòng Cao ủy Nhân quyền Liên hợp

quốc đang tăng cường vai trò và hiệu quả cửa mình đối với việc lồng

ghép các nguyên tắc bình đẳng và không phân biệt đối xử trong

những hoạt động của hệ thống Liên hợp quốc ở cấp toàn cau, khu

vực và quốc gia, bao gồm cả việc thực hiện Chú dẫn của Tổng thư ký về chống phân biệt chủng tộc và bảo vệ các nhóm thiểu số.” Tuy

nhiên ở cấp độ quốc gia, các biện pháp chống phân biệt đối xử vẫn

còn tồn tại nhiều hạn chế Kinh nghiệm đã chỉ ra rằng khi quyết tâm chính trị chưa đủ, khi thiếu những chương trình và quy trình, thủ tục kiểm soát và đánh giá hoặc thiếu nhận thức đầy đủ ở cấp quốc

®Thông tin tại: https://www.ohchr.org/EN/AboutUs/Pages/Enhancingequality

Me trodisersffrufi

21

gia thì việc thực hiện các chương trình quốc gia sẽ bị hạn chế và cũng làm giảm sút hiệu quả hoạt động của các cơ quan chuyên môn

về bình đẳng và chống phân biệt đối xử.

2 NGUYÊN TAC “KHONG PHAN BIỆT ĐỐI XỬ? TRONG

LUẬT NHÂN QUYỀN QUỐC TẾ

2,1 Nội dung của nguyên tắc

Nguyên tac “không phân biệt đối xử” là một nguyên tắc mang tính nền tảng, cốt lõi trong các văn kiện pháp lý quốc tế về quyền

con người Nguyên tắc này được hiểu là kim chỉ nam, là yêu cầu căn

bản và xuyên suốt trong việc quy định và thực thi pháp luật về

quyền con người Từ góc độ pháp luật về quyền con người, nội dung

của nguyên tắc thể hiện ở một số khía cạnh quan trọng.

Thứ nhất, nguyên tac không phân biệt đối xử khẳng định không ai bị từ chối các quyền của mình vì những lí do liên quan đến chủng tộc, chung tộc, màu da, giới tính, ngôn ngữ, tôn giáo, quan điểm chính trị hoặc quan điểm khác, nguồn gdc dân tộc hoặc xã hội, tài sản, xuất thân hoặc địa vị khác, Nguyên tắc không phân biệt đối xử đòi hỏi sự đối xử công bằng đối với cá nhân hoặc nhóm bất kể đặc điểm cụ thể nào của họ, và được sử dụng để đánh giá các tiêu chí

trung tính rõ ràng mà có thể tạo ra những hệ quả gây bất lợi có tính

hệ thống cho những người có các đặc điểm này.! Nguyên tắc này về

cơ bản có nghĩa là những cá nhân trong những hoàn cảnh như nhau nên nhận được sự đối xử giống nhau và không bị đối xử kém hơn chỉ

đơn giản bởi một đặc điểm cụ thể nào đó mà họ có.” Mục đích của

nguyên tắc pháp lý “không phân biệt đối xử” là để trao cho tất cả moi

* Nguồn: https:/Awww.eurofound.europa.eu/observatories/eurwork/industrial

* Nguồn: htftpsz//cur-lex,europa.eu/summary/glossary/nondiscrimination

principle.html

người khả năng bình đẳng và công bằng tiếp cận những cơ hội san có

tôn trọng và bảo đảm quyển con người và khả năng tiếp cận quyền của mợi người mà không có bất kì sự phân biệt đối xử vì những lí do

gắn với đặc điểm tự nhiên hoặc xã hội của con người, những đặc điểm hoàn toàn mang tính chất ngẫu nhiên và con người không thể kiểm soát Điều đó cho thấy pháp luật về quyển con người cần thể hiện triết

lý tôn trọng sự khác biệt của các yếu tố về thể xác và tỉnh thân cửa con

người - những khác biệt tồn tại một cách ngẫu nhiên.

Thứ hai, nguyên tắc này không cho phép bất kì sự phân biệt đối xử nào làm ảnh hưởng đến việc tiếp cận quyền con người của cá nhân hoặc nhóm người trong xã hội Nội dung này thể hiện việc cấm các hình thức phân biệt đối xử dựa trên những đặc điểm khác biệt mang tính ngẫu nhiên Ở nội dung này, nguyên tắc không cho phép sự phân biệt đối xử dựa trên những cơ sở mang tính bất công, thiếu tôn trọng, kì thị, hạ thấp hoặc thiên vị, và điều quan trọng là

sự phân biệt đối xử đó dẫn đến làm cản trở hoặc mất đi cơ hội tiếp

cận và thụ hưởng quyền con người của cá nhân hoặc nhóm người

nhất định Khía cạnh cấm phân biệt đối xử của nguyên tắc vì vậy trở

thành cơ sở cho các quy định về hành vi bị cấm trong các đạo luật có liên quan đến quyển con người, cũng có nghĩa là cơ sở cho việc nhận

diện và ngăn ngừa những hình thức phân biệt đối xử này.

Thí ba, nguyên tắc này đòi hỏi việc xử lý các vi phạm quyền

con người dựa trên cơ sở phân biệt đối xử, ví dụ như việc trừng trị

một số tội phạm quốc tế như điệt chủng, chống loài người, khủng

bố, v.v cũng như việc sửa đổi hoặc xóa bỏ các chính sách, các quy

định của pháp luật tạo ra hoặc thực hiện việc phân biệt đối xử Như vậy là nội dung của nguyên tắc không phân biệt đối xử trong pháp luật về quyển con người không chỉ dừng ở sự ghi nhận trực tiếp yêu

cầu không phân biệt đối xử mà còn được thể hiện xuyên suốt bằng

các quy định bảo đảm cho nguyên tắc nay Đó là các quy định về phát hiện và xử lý các hình thức phân biệt đối xử.

Chính các yêu cầu ở ba khía cạnh trên dẫn đến nội dung tit tu của nguyên tắc không phân biệt đối xử, đó là yêu cầu về trách nhiệm cho cả cộng đồng quốc tế và các quốc gia phải thiết lập bằng pháp luật

và xây dựng các thiết chế bảo đảm việc tiếp cận quyển con người cho

đối xử Sự ghi nhận về mặt pháp lý này phải có tính xuyên suốt trong tất cả các lĩnh vực pháp luật có liên quan chứ không chỉ đừng lai ở một văn kiện pháp lý quốc tế chung hay ở lĩnh vực luật hiến pháp của quốc gia Các quy định của pháp luật cũng như thiết chế thực thi phải bảo

đảm những cơ chế đa dạng cho các cá nhân khiếu kiện về việc bị phân

biệt đối xử về quyển con người dưới bất kì hình thức nào và ở lĩnh vực

pháp luật nào Các quốc gia phải bảo đảm việc lập pháp ghi nhận

nguyên tắc này và quy định các khía cạnh của nguyên tắc một cách cụ

thể, đồng thời phải ban hành các biện pháp tư pháp, hành chính và các biện pháp khác để bảo đảm thực thi các cam kết quốc tế về chống phân

biệt đối xử trong lĩnh vực quyển con người Vì toàn nhân loại đều theo

đuổi tỉnh thân tôn trọng phẩm giá của con người, luật pháp và chính Sách của các quốc gia không được cho phép sự phân biệt đối xử với bất kì người nào trong bất kì hoàn cảnh nào Truyền thống văn hóa, tập quán hay tín ngưỡng, tôn giáo đều không thể biện minh hay trở thành

cơ sd cho sự phản đối nguyên tắc không phân biệt đối xử.

Thực tiễn cho thấy việc bảo vệ quyển con người phải được thực hiện trong tính tổng thể và vì vậy nguyên tắc không phân biệt đối xử

phải được áp dụng đối với tất cả các loại quyền con người, tránh việc phân chia các quyền đó.® Bên cạnh đó, nguyên tắc không phân biệt

* Xem: Luis Valencia-Rodriguez, “Non-Discrimination and Human Rights”, NCJ.

INT'L L & COM, REG.189 (1991), Vol 16, tr.207,

đối xử là một nguyên tắc mang tính phổ quát và là quy phạm bắt

buộc (jus cogens) trong luật nhân quyển quốc tế Chính vì vậy

nguyên tắc này phải được tôn trọng trong mợi hoàn cảnh, bao gồm | cả trong những trường hợp nguy cấp và trong những thời điểm xảy

ra xung đột vũ trang.

2.2 Ý nghĩa của nguyên tắc

Nguyên tắc “không phân biệt đối xử” là một trong các nguyên

tắc nền tảng của pháp luật nói chung và pháp luật về quyền con

người nói riêng, Trong luật nhân quyển quốc tế, nguyên tác này

được xem là nền tảng cốt lõi của việc bảo đảm quyền con người Chính những mục đích và ý nghĩa của việc xác lập và thực hiện nguyên tác “không phân biệt đối xử” cho thấy tính chất cốt lõi của

nguyên tắc này trong việc bao vệ quyển con người.

Trước hết, nguyên tắc không phân biệt đối xử, bên cạnh

nguyên tắc bình đẳng, tạo nên những nền tảng cho pháp quyền.

Như các quốc gia thành viên đã nhấn mạnh trong Tuyên bố của

Hội nghị cấp cao về Pháp quyền, “tất cả mọi người, mọi thiết chế

và thực thể, công và tư, bao gồm chính Quốc gia, đều chịu trách nhiệm trước pháp luật một cách đúng đắn, công bảng và bình đẳng và đều có quyển được bảo vệ bình đẳng trước pháp luật

không bị bất kì một sự phân biệt đối xử nào.” (đoạn 2) Các quốc gia cũng cam kết với nhau sẽ tôn trọng quyền bình dang của tất

cả mọi người không phân biệt chủng tộc, giới tính, ngôn ngữ

hoặc tôn giáo (đoạn 3) Khi pháp quyền được bảo đảm cũng có nghĩa là pháp luật về quyển con người được thực thi day đủ và

đúng đắn.

Ngoài ra, việc ghi nhận và bảo đảm thực hiện nguyên tac

không phân biệt đối xử trong lĩnh vực pháp luật về quyền con

người cũng sẽ trở nên ý nghĩa đối với việc duy trì hoà bình và an

ninh nhân loai.* Điều đó xuất phat từ lí do phân biệt đối xử trở thành rao can cho các mối quan hệ thân thiện và hòa bình giữa các

quốc gia Khi sự phân biệt đối xử được xóa bỏ, các quốc gia, các dân tộc dé dàng hơn trong việc khích lệ sự hiểu biết lẫn nhau và sự

cảm thông, bớt đi những thù hận, từ đó tránh được những xung đột không cần thiết.

Nguyên tac không phân biệt đối xử cũng góp phan bảo đảm sự

công bằng, bình đẳng trong tiếp cận và thực hiện các quyển con

người cơ bản, trong giữ gin phẩm cach và giá trị của nhân loại Không phân biệt đối xử giúp cho những gia trị công bang, bác ái, thiện chí, cảm thông, v.v được git? gin và phát triển,

Bên cạnh đó, ý nghĩa của nguyên tắc không phân biệt đối xử

còn được thể hiện trong mối quan hệ với nguyên tắc bình đẳng Nguyên tắc bình dang đòi hỏi sự bảo đảm moi người có cơ hội như

nhau trong việc tiếp cận và thụ hưởng quyển và không bị đối xử Khác biệt vì những đặc điểm nhất định của họ.® Bình đẳng có thể

biểu hiện dưới hình thức bình đăng hình thức hoặc bình đẳng thực chất Về bản chất thì “không phân biệt đối xử” và “bình đẳng” là hai

mặt của một vấn dé và có thể được xem là hai khía cạnh của một

nguyên tác Nguyên tắc chống phân biệt đối xử có nghĩa chủ yếu để phản ánh những cơ hội thực sự bình đẳng cũng như những kết quả

có tính bình đẳng, Nguyên tắc không phân biệt đối xử là hệ quả tất

yếu và có mối quan hệ gan bó nội tại với nguyên tắc bình đẳng Vì

bình đẳng nên không phân biệt đối xử và không phân biệt đối xử để bảo đảm bình đẳng Do đó, bảo đảm “không phân biệt đối xử” sẽ

góp phần đạt được bình đẳng thực chất,

* Xem: Luis Valencia-Rodriguez, “Non-Discrimination and Human Rights”, N.GJ.

INTL L & COM REG.189 (1991), Vol 16, tr.189.

* Xem tại:

https://www.engageinlearning,com/faq/compliance/equality-and-diversity/what-is-equality/

3 NHỮNG BAO DAM CHONG PHAN BIET ĐỐI XỬ TRONG

CÁC VAN KIỆN TOAN CAU VỀ QUYEN CON NGƯỜI

Nhận thức được những hau qua khốc liệt của phân biệt đối xử

đối với quyển con người, cộng đồng quốc tế đã cho ra đời nhiều công cụ pháp lý quan trọng để ngăn ngừa và chống phân biệt dối xử Nguyên tắc không phân biệt đối xử được ghi nhận trong tất cả văn

kiện quốc tế về quyền con người, từ văn kiện pháp lý toàn cầu đến

khu vực, từ văn kiện phi nhận quyền con người nói chung đến các

văn kiện cụ thể chuyên biệt về quyền của những nhóm dễ bị tổn

thương, từ các văn bản pháp luật quốc tế có tính bắt buộc đến các

văn kiện được xem là luật mềm, ví dụ như các tuyên bố, các bộ quy

tắc, các nghị định thư không bat buộc, v.v Khung pháp lý về nhân

quyển quốc tế có các văn bản pháp lý quốc tế chống những hình

thức cụ thể của phân biệt đối xử, bao gồm phân biệt đối xử đối với người bản địa, người nhập cư, người thiểu số, người khuyết tật,

phân biệt đối xử với phụ nữ, phân biệt chủng tộc hoặc tôn giáo,

phân biệt dựa trên xu hướng tính dục và định dạng giới.

Ở cấp độ toàn cầu, có thể nhận thấy các văn kiện pháp lý quốc

tế đã ghi nhận nguyên tắc “không phân biệt đối xử” theo ba góc độ:

một là theo đối tượng dễ bị phân biệt đối xử (ví dụ như trẻ em, phụ nữ, người khuyết tật, người ti nạn, ), hai là theo lý do của sự phan

biệt đối xử (quốc tịch, dân tộc; chủng tộc; tôn giáo, tín ngưỡng; quan điểm chính trị, ) và ba là theo lĩnh vực mà phân biệt đối xử có thể

xảy ra (lao động việc làm, giáo dục, tư pháp, ) Những văn kiện

pháp lý quốc tế điển hình về quyền con người hoặc phi nhận nguyên

tác “không phân biệt đối xử” như một nguyên tắc pháp luật chung hoặc là sự cụ thể hóa những đòi hỏi và bảo đảm cho nguyên tắc này.

Cụ thể có thể kể ra như: Hiến chương Liên hợp quốc năm 19%,

Tuyên ngôn Toàn cầu về Quyển con người năm 1948, Công ước

quốc tế về các quyển kinh tế, xã hội và văn hóa (từ đây gọi là Công

ước ICESCR) và Công ước quốc tế về các quyền dân sự và chính trị (từ đây gọi là Công ước ICCPR) năm 1966, Công ude quốc tš về xóa bỏ moi hình thức phân biệt chủng tộc năm 1965, Công ước về xóa bỏ moi hình thức phân biệt đối xử chống lại phụ nữ năm 1979, Công

ước về Quyền trẻ em năm 1989, Công ước về bảo vệ quyển cua tất cả

những người lao động di trú và các thành viên gia đình 19 nam 1990, Công ước về các dân tộc và bộ lạc ban địa ở các quốc gia độc lập nam 1989, Công ước về quyển của người khuyết tật năm 2007,

Công ước chống phân biệt đối xử trong giáo dục năm 196), Công ước chống phân biệt đối xử trong việc làm và nghề nghiệ› (Công ước số 111 của ILO) năm 1958, Tuyên bố xóa bỏ mọi hình thức

không khoan dung và phân biệt đối xử dựa trên cơ sở tôn giáo hay tín ngưỡng năm 1981, v.v

Hiến chương Liên hợp quốc năm 1945 đã ghi nhận mòt trong các nguyên tac đầu tiên tại Diéu 16) là “khuyến khích phát triển sự

ton trong các quyên của cơn người và các quyến tự do cơ bar cho tất

cả moi nguoi không phân biệt chủng tộc, giới tính, ngôn ngit hoặc tôn

giá” Với những van đề của thực tiễn quốc tế ở thời điểm đó, bản

Hiến chương mới chỉ ghi nhận một số hình thức và cơ sở ban đầu của pnân biệt đối xử như vì chủng tộc, giới tính, ngôn'ngữ và tôn giáo Tiếp tục phát triển tinh than chống phân biệt đối xử này,

Tuyên ngôn Toàn cau về Quyền con người (Universal Declaration of Human Rights) năm 1948 ngay trong những điều đầu tiên đã thiết

lập một nguyên lý cho luật nhân quyền quốc gia với các hạt nhân là

tự do, bình đẳng, bác ái và không phân biệt đối xử Ngay trong

những lời nói đầu nổi tiếng, Tuyên ngôn đã khẳng định “Mọi người sinh ra đều tự do và bình đẳng về phẩm giá và quyển” Đặc biệt là sự thể hiện cụ thể của nguyên tắc không phân biệt đối xử tại Điều 2:

“Mọi người đều được hưởng tất cả các quyền và tự do nêu trong bản Tuyên ngôn này mà không có bất kì sự phân biệt đối xử

nào về chủng tộc, màu đa, giới tính, ngôn ngữ, tôn giáo, quan điểm

chính trị hoặc quan điểm khác, nguồn gốc dân tộc hoặc xã hội; tài

sản, xuất thân hay các địa vị khác.

Ngoài ra, cũng không có bất cứ sự phân biệt nào với một người dựa trên địa vị chính trị, pháp lý hoặc quốc tế của quốc gia hoặc

lãnh thổ mà người đó xuất thân, dù đó là lãnh thổ độc lập, ủy trị,

quản thác, chưa được tự quản hay đang phải chịu bất kì hạn chế nào

khác về chủ quyền.” ,

Tiếp sau đó, hai công ước quốc tế về các quyền kinh tế, xã hội

và văn hóa; về các quyền dân sự và chính trị năm 1966 đều yêu cầu

các quốc gia thành viên cam kết tôn trọng và bảo đảm cho mọi người trong phạm vi lãnh thổ và thẩm quyển tài phán của mình các

quyền đã được công nhận trong Công ước, không có bất kì sự phân

biệt nào về chủng tộc, màu đa, giới tính, ngôn ngữ, tôn giáo, quan

điểm chính trị hoặc quan điểm khác, nguồn gốc dân tộc hoặc xã hội,

tài sản, thành phần xuất thân hoặc địa vị khác Ngoài các quy định

chung về nguyên tắc không phân biệt đối xử, hai công ước còn có

các quy định mang tính bổ sung cấm phân biệt đối xử dựa trên một

số lí do cụ thể Ví dụ như trong Công ước ICESCR: Điều 7(a)(i) bao

dam các điều kiện làm việc bình đẳng giữa nam và nữ va đòi hỏi việc

trả thù lao công bằng cho các công việc có cùng giá trị; Điều 7(C) bảo đảm cơ hội thăng tiến bình đẳng cho mọi người trong công việc; Điều 103) cấm bất kì sự phân biệt đối xử nào trong việc bảo vệ và

hỗ trợ tất cả trẻ em và thanh niên và Diéu 13(2)(C) bảo đảm việc tiếp cận bình đẳng cấp học cao hơn (đại học và sau đại học).

nguyên tắc không phân biệt đối xử còn được ghi nhận trong những

*%Xem Điều 2 khoản 2 Công ước quốc tế về các quyền kinh tế, xã hội và văn hóa

dân sự và chinh trị năm 1966.

điểu tước quốc tế về chống phân biệt đối xử mang tính chuyên biệt Một

trong những điền hình là Công ước quốc tế về xóa bỏ moi hình thức

phân biệt chủng tộc năm 195 Công ước này bổ sung lĩnh vực có thể xảy ra phân biệt đối xử (ngoài các lĩnh vực chính trị, kinh tế, xã hội và văn hóa như đã được nêu ở các Công ước ICCPR và ICESCR) với việc

mở rộng quy định tới “bất kì lĩnh vực nào của đời sống cộng đồng”.

Tuy nhiên, điểm khác là Công ước này không áp dụng đối với những phân biệt, loại trừ, hạn chế hoặc ưu đãi giữa đối tượng là công dân và

không phải công dân của quốc gia thành viên, đồng thời quy định của

Công ước không được giải thích theo hướng làm ảnh hưởng tới quy

định của các quốc gia thành viên về quốc tịch, tử cách công dân, miễn

là những quy định đó không chứa dựng sự phân biệt đối xử chống lại

bất kì quốc tịch cụ thể nào Bên cạnh Công ước chuyên biệt về phân biệt chủng tộc năm 1965, luật nhân quyền quốc tế cũng phi nhận sự

khẳng định nguyên tắc không phân biệt đối xử trong một số điều ước

quốc tế chuyên biệt quan trọng khác như Gong ưóc về quyển trẻ em

năm 1989 (Điều 2.1) với sự bổ sung một cơ sở của phân biệt đối xử bị

cam là “tình trạng khuyết tật” của trẻ em, Công ước về xóa bỏ mọi hình

thức phân biệt đối xử chống lại phụ nữ năm 1979 (với định nghĩa quan trọng về “phân biệt đối xử chống lại phụ nữ” tại Điều 1), v.v

Các văn kiện luật nhân quyền quốc tế còn xác lập những cơ chế

bảo đảm không phân biệt đối xử Đó là cơ chế về mặt thiết chế, như yêu cầu thiết lập các cơ quan chuyên trách và độc lập trong giám sát, giải quyết, xử lý các vấn dé về quyền con người nói chung và chống

phân biệt đối xử nói riêng, ví dụ như việc thành lập Ủy ban về các

Quyền kinh tế, xã hội và văn hóa trong khuôn khổ Công ước ICESCR để xem xét báo cáo của các quốc gia trong lĩnh vực này.” Cơ chế đó

Xem: E.SC, Res 1985/17, 173 U.N ESCOR Supp (No 1) at 15, 16, U.N Doc.

E/1985/85.

còn thể hiện ở việc đề ra trách nhiệm của quốc gia thành viên trong

việc nộp các báo cáo về các biện pháp mà họ đã dé ra và tiến hành

để bảo đảm chống phân biệt đối xử Bên cạnh đó các quy phạm

pháp lý quốc tế về quyền con người còn yêu cầu việc thiết lập tất cả

các biện pháp cần thiết (về lập pháp, hành chính và tư pháp) để bảo

đảm ngăn ngừa và xóa bỏ mọi hình thức phân biệt đối xử dựa trên

những cơ sở không hợp lý và không thích đáng,

Ở một góc độ khác, luật hình sự quốc tế cũng quy định những loại tội phạm chống lại những giá trị cao nhất của quyển con người vì lí do phân biệt đối xử, ví dụ như quy định về tội phạm diệt chủng, loại tội phạm nhằm vào đối tượng là những nhóm dân tộc, chủng tộc, tôn giáo với mục đích tiêu diệt toàn bộ hoặc một phần của họ.

Quy định về tội diệt chủng trong Công ước về ngăn ngừa và trừng, trị tội phạm diệt chủng năm 1948 tại Điều Ti (a) - (e) và quy định giống

như vậy về tội phạm này tại Quy chế Rome về Tòa án hình sự quốc

tế (Điều 6), Quy chế về Tòa án quốc tế về Nam Tư cũ (Điều 4(2), Quy chế về Tòa án quốc tế về Rwanda (Điểu 2(2) cho thấy mức độ

quan tâm của cộng đồng quốc tế trong việc ngăn ngừa và trừng phạt

tội ác diệt chủng vì những lí do phân biệt đối xử phi nhân tính.

4 NHỮNG BẢO ĐẢM CHỐNG PHÂN BIỆT ĐỐI XỬ TRONG

PHAP LUAT VỀ QUYỀN CON NGƯỜI CUA KHU VỰC

Ngoài việc được khẳng định trong các văn kiện pháp lý toàn

cầu, nguyên tắc không phân biệt đối xử cũng được ghi nhận trong

nhiều văn bản quốc tế của khu vực.

Ở Châu Âu; nguyên tắc không phân biệt đối xử được phi nhận

là một nguyên tắc chung của luật Cộng đồng Châu Âu Nguyên tắc chung này không chỉ được thể hiện ở những quy phạm cụ thể trong

các hiệp ước của Cộng đồng Châu Âu về quyển con người mà còntrong các lĩnh vực pháp luật khác, không chỉ bởi luật thành văn mà

còn phát triển trên cơ sở các án lệ của các tòa án Châu Âu; trong đó

có Tòa án Công lý Châu Âu và Tòa án Châu Âu về quyền con người.

Trước hết phải kể đến Công ước Châu Âu về Quyển con người năm

125% Công ước quy định không cho phép phân biệt đối xử trong

việc thụ hưởng các quyền và tự do được bảo dam bởi Công ước và các Nghị định thư kèm theo (Điều 14 và Nghị định thư số 12) Tinh

thân chống phân biệt đối xử tiếp tục được thể hiện trong Hiến chương xã hội Châu Âu năm 1961 và Hiến chương sửa đối năm 1996, Điều 10 của Hiến chương trao cho mọi người quyển tự do tư

tưởng và tôn giáo, Điều 20 bảo đảm quyển bình đẳng trước pháp

luật và Điểu 21 cấm việc phân biệt đối xử Theo các điều ước của

Châu Âu về quyền con người thì tất cả các công dân Châu Âu có thể

thực hiện quyền tiếp cận tư pháp của họ trong trường hợp có phân

biệt đối xử trực tiếp hoặc gián tiếp, đặc biệt trong những trường hợp họ bị đối xử khác biệt so với những hoàn cảnh tương tự hoặc khi hợp pháp và tương xứng,

Một văn bản pháp lý hết sức quan trọng khác của Cộng đồng Châu Âu là Hiệp ước Functioning of the European Union (TFEU) năm 2012 TFEU quy định cấm sự phân biệt đối xử trên cơ sở quốc

tịch (Diéu 18) Việc cấm này có ý nghĩa quan trọng đối với việc thiết lập một thị trường lao động chung ở Châu Âu (Điều 45) Hiệp ước

cũng cho phép Hội đồng Châu Âu thực hiện biện pháp cần thiết để

chống phân biệt đối xử trên cơ sở giới, sắc tộc hoặc nguồn gốc dân

tộc, tôn giáo hoặc tín ngưỡng, khuyết tật, tuổi hoặc xu hướng tính

dục (Điều 19) TFEU còn quy định những cơ sở của phân biệt đối xử cần bị xử lý bằng pháp luật, bao gồm: giới, chủng tộc, tôn giáo,

khuyết tật, tuổi và xu hướng tính dục (Diéu 10) Hội đồng Châu Âu cũng có quan điểm lồng ghép việc đấu tranh chống phân biệt đối xử

vào tất cả các chính sách và hành động của Liên minh Châu Âu (thể

hiện tại Điều 10 TFEU) Dé thực thi Hiệp ước đó, Hội đồng Châu Au

đã ban hành hai quyết định quan trọng: Quyết định về bình đẳng

chủng tộc, trong đó cấm phân biệt đối xử trên cơ sở sắc tộc hoặc dân tộc, trong bối cảnh việc làm và trong tiếp cận với hệ thống phúc lợi và an sinh xã hội, hàng hóa và dịch vụ (số 2000/43/EC ngày 29 thang 6 năm 2000) và Quyết định về bình đẳng trong việc làm, cấm việc phân biệt đối xử trên cơ sở xu hướng tính dục, tín ngưỡng tôn giáo,

tuổi và khuyết tật trong lĩnh vực việc làm và nghề nghiệp (số

2000/78/EC ngày 27 tháng 11 năm 2000) Quyết định số 2000/78/EC

để ra một nguyên tắc quan trọng là nếu vụ việc có dấu hiệu ban đầu

là phân biệt đối xử thì trách nhiệm chứng minh sẽ được chuyển sang

nhà nước Hai quyết định này bao gồm cả hình thức phân biệt đối

xử trực tiếp và gián tiếp.

Bên cạnh các đó Hội đồng Châu Âu cũng ban hành một số

quyết định quan trọng khác có liên quan như: Quyết định số

2004/113/EC giải quyết vấn đề phân biệt đối xử trên cơ sở giới trong

tiếp cận hàng hóa và dịch vụ; Quyết định số 2006/54/EC về thực thi

nguyên tắc các cơ hội bình đẳng và đối xử bình đẳng với nam giới và

phụ nữ trong những vấn đề việc làm và nghề nghiệp; Quyết định

khung số 2008/913/JHA về chủ nghĩa chủng tộc và bài ngoại trong

đó hình sự hóa những hành vi chống con người trên cơ sở chủng

tộc, màu da, tôn giáo, giống nòi, quốc tịch hoặc nguồn gốc dân tộc; Quyết định về nạn nhân của tội phạm số 2012/29/EU thiết lập

những tiêu chuẩn tối thiểu về các quyền, sự hỗ trợ và bảo vệ của nạn nhân của tội phạm, bao gồm cả tội phạm thù hận có nguồn gốc từ

kỳ thị và phân biệt đối xử.

Đối với khu vực Châu Phi, Hiến chương Châu Phi về quyền conngười và quyển nhân dân quy định nguyên tắc không phân biệt đốixử tại Diéu 2: “Mỗi cá nhân có thể thụ hưởng các quyển và tự dođược ghi nhận và bảo đảm trong Hiến chương này không phân biệt

chủng tộc, dân tộc, màu da, giới tính, ngôn ngữ, tôn giáo, quan điểm chính trị hoặc quan điểm khác, nguồn gốc dân tộc và xã hội, của cải,

địa vị gia đình hoặc địa vị khác.” Quy định này cho phép việc xác định sự không hạn chế về các lí do phân biệt đối xử bị cấm, cũng

giống như theo các công ước ICCPR và ICESCR Bên cạnh đó, Hiến

chương Châu Phi về các quyển và phúc lợi của trẻ em năm 1990 cũng quy định nguyên tắc cấm phân biệt đối xử tại Diéu 3.

Châu Mỹ cũng có một số văn bản pháp luật quyển con người trong phạm vi khu vực Công ước Châu Mỹ về Quyển con người năm 1%9 là một ví dụ điển hình với việc quy định nguyên tắc không

phân biệt đối xử tại Điều 1 Nội dung của nguyên tắc được nêu gan

như tương đồng hoàn toàn với quy định về nguyên tắc này trong các công ước ICCPR và ICESCR, điểm khác biệt chỉ là việc sử dụng thuật ngữ “tình trạng kinh tế” thay vì thuật ngữ “tài sản”, điều được cho là

phản ánh phạm vi rộng hơn một trong những cơ sở của phân biệt đối xử bị cấm Bên cạnh đó, Điều 24 của Công ước còn quy định việc

cấm phân biệt đối xử trong áp dụng luật và trong các thủ tục tố

tụng, Tiếp theo Công ước này là Nghị định thư bổ sung cho Công

ước Châu Mỹ về Quyền con người trong lĩnh vực các quyển về kinh

tế, xã hội và văn hóa năm 1988, với Điều 3 quy định trách nhiệm của

quốc gia thành viên trong việc tiến hành sự bảo đảm việc thực hiện

các quyền được ghi nhận trong Nghị định thư này mà “không phân biệt đối xử” Khu vực Châu Mỹ cũng ghi nhận sự góp mặt của một điều ước chuyên biệt là Công ước Liên Mỹ về phòng ngừa, trừng trị

và Xóa bỏ bạo lực chống lại phụ nữ năm 1994, trong đó có Điều 9

quy định về cấm các hình thức bạo lực đối với phụ nữ vì lí do chủng

tộc, nguồn gốc tôn giáo hoặc địa vị là người nhập cư, người tị nạn, có thai, khuyết tật, nhỏ tuổi, người già, người bị ảnh hưởng hoặc bị

bất lợi về kinh tế, xã hội do xung đột vũ trang hoặc do bị tước tự do.

Ngoài ra còn có Công ước Liên Mỹ về xóa bỏ mọi hình thức phân

biệt đối xử chống lại người khuyết tật năm 1999 với một định nghĩa về hình thức phân biệt đối xử này tại Điều I(2Xa).

Hệ thống quyền con người của ASIAN bao gồm cả các công cụ

pháp luật và các cơ chế để bảo vệ quyền con người trong khu vực.

Hệ thống này thể hiện ở hai trụ cột: về mặt văn kiện pháp lý đó là

Hiến chương của Hiệp hội các quốc gia Đông Nam Á năm 2008 và

Tuyên ngôn Quyển con người của ASIAN (AHRD), còn về mặt cơ chế pháp lý đó là sự tồn tại của Ủy ban Liên Chính phủ về Quyền

con người của ASIAN (AICHR).

Xét về mặt nguyên tắc pháp luật, ASIAN đi theo trường phái thứ hai trong việc ghi nhận quyền con người Nếu như các khu vực Châu Âu, Châu My, Châu Phi ghi nhận việc thụ hưởng và thực thi quyền con người không phân biệt đối xử thì ASIAN lại đi theo trường phái không thừa nhận tính phố quát của quyển con người mà cho rằng các quyển đó có thể khác nhau dựa trên cơ sở “những khác biệt, đặc điểm riêng của quốc gia và khu vực.” Tuy về mặt hình thức hầu hết các quốc gia thành viên của ASIAN là thành viên của các điều ước quốc tế quan trọng toàn cầu về quyển con người và như vậy về nguyên tắc họ thừa nhận và ủng hộ tính phổ quát của quyền

con người cũng như nguyên tắc không phân biệt đối xử, nhưng thực

tế cho thấy ASIAN từ chối cách tiếp cận phổ quát về quyển con người mà khẳng định sự tuân theo thuyết tương đối và chủ nghĩa

phân lập (đặc thù) Điều đó được thể hiện trong văn kiện về quyền

con người của ASIAN Trước hết các công cụ pháp lý về quyền con người của ASIAN bị cho là hạn chế tính phổ quát của quyền con

®Xem: Hien BUI, “The ASIAN Human Rights System: A Critical Analysis”, Asian

Journal of Comparative Law, II (2016), p.120.

» Xem: Herman Joseph S Kraft, “Human Rights, ASIAN and Constructivism:

Revisiting the ‘Asian Values’ Discourse” (2001) 22 (45) Phillippine Political

Science Journal 33, pp, 33-34.

người khi sử dụng cụm từ “bối cảnh khu vực và quốc gia” Bên cạnh

đó, việc tiếp cận quyền con người lại bị sự ràng buộc lớn của nền

tang chính trị, kinh tế, pháp ly, xã hội, văn hóa, lịch sử và tôn giáo.

Những điều này thể hiện khá rõ trong lời văn của một trong những công cụ quan trọng nhất về quyền con người của ASIAN: “Việc nhận diện các quyền con người phải được xem xét trong bối cảnh khu vực

và quốc gia với ghi nhớ về những nền tảng chính trị, kinh tế, pháp

lý, xã hội, văn hóa; lịch sử và tôn giáo khác biệt”.

Không chỉ vậy, xét về mặt thiết chế thì ASIAN cũng không có

một thiết chế tư pháp độc lập và mạnh mẽ như Tòa án Châu Âu về

quyền con người hay Tòa án Liên Mỹ về quyền con người Ngay cả

so với Ủy ban Châu Phi về quyển con người - Ủy ban có một trong những chức năng là xử lý những trường hợp vi phạm quyển con người nói chung và phân biệt đối xử nói riêng trong khu vực và trên

thực tế đã xử lý một số vụ vi phạm nguyên tắc không phân biệt đối xử theo Hiến chương Châu Phi và Công ước Châu Phi về quyền con

người" - thì Ủy ban Liên chính phủ về quyền con người của ASIAN

chưa thể hiện rõ vai trò ở góc độ nay.”

Với sự it oi cả về văn bản và cơ chế bảo vệ nay, ASIAN bị xem

là khu vực thiếu sự quan tâm đúng mức đến vấn dé bảo vệ quyền

con người và đang thất bại trong việc xử lý các vi phạm nghiêm

trọng về quyển con người trong khu vực.

Việc nghiên cứu những nội dung pháp lý về phân biệt đối xử và

nguyên tắc “không phân biệt đối xử” trong pháp luật quốc tế và khu

® Điều 7 Tuyên ngôn Quyển con người của ASIAN.

* Xem: The Right to Equality and Non-discrimination tại:

http://www humanrights.is/en/human-rights-education-project/human-rights-concepts-ideas-and-fora/substantive-human-rights/the-right-to-equality-and-non-discrimination

® Xem: Hien BUI, “The ASIAN Human Rights System: A Critical Analysis”, Asian

Journal of Comparative Law, II (2016), pp.128-133.

vực về quyền con người có mục đích nhận điện rõ hơn bản chất,

nguyên nhân, hậu quả và biện pháp pháp lý ở một bình diện rộng đấu tranh chống hiện tượng xã hội tiêu cực nay; đồng thời ghi nhận

sự tương đồng và điểm còn hạn chế trong pháp luật về quyển con người của khu vực trong việc thể hiện nguyên tắc của luật nhân quyền quốc tế này Có thé thấy nội dung của nguyên tắc “không phân biệt đối xử” thể hiện rõ các yêu cầu về bảo đảm việc thụ hưởng

và thực hiện quyền con người một cách công bằng, bình đẳng; về cấm các dang phân biệt đối xử trên cơ sở chỉ ra những cơ sở của

phân biệt đối xử; về ngăn ngừa và xử lý các vi phạm nguyen tac

không phân biệt đối xử và về trách nhiệm của các quốc gia trong

việc thiết lập pháp luật và thiết chế chống phân biệt đối xử Nhìn chung hệ thống luật nhân quyển quốc tế - cả quy mô toàn cầu và cấp

độ khu vực - đã phản ánh các nội dung và yêu cầu của nguyên tắc

“không phân biệt đối xử” một cách khá day đủ, cụ thể và đúng dan.

Mac dù vay còn một số vấn dé còn tồn tai và cần tiếp tục được khác

phục như sự chưa hoàn toàn thống nhất trong quy định về các cơ SỞ

của phân biệt đối xử và đặc biệt là cách tiếp cận quyền con người

còn mang nặng tính phân lập và tính lệ thuộc của khu vực ASIAN.

CHONG PHAN BIỆT DOI HU DOI UG! TRE EM TỪ GOC DO

LUAT NHAN QUVEN QUOC TẾ VA PHAP LUẬT QUOC GIA

Viện Luật So sánh; Trường Dai học Luật Hà Nội

Bình đẳng và chống phân biệt đối xử là các khái niệm gắn liền

với nhau, déu nhằm hướng tới bảo vệ nhân phẩm của con người

chống lại những bất bình đẳng dựa trên cơ sở màu da, sắc tộc, tôn

giao, tín ngưỡng,„ Đối với trẻ em - đối tượng còn cần sự chăm sóc bảo vệ của gia đình, nhà trường, cộng đồng thì việc xây dựng, duy trì môi trường sống bình đẳng và thân thiện được coi là một nhân tố quan trọng để thúc day sự phát triển day đủ về nhân cách của trẻ em Bài viết này sẽ tìm hiểu về quan niệm, các quy định pháp luật về

chống phân biệt đối xử đối với trẻ em ở cả góc độ pháp luật quốc tế

và pháp luật khu vực Liên minh Châu Âu tới pháp luật một số quốc gia như Vương quốc Anh, Cộng hòa liên bang Đức.

1 TRẺ EM VÀ CHỐNG PHÂN BIỆT ĐỐI XỬ VỚI TRẺ EM

1.1 Khái niệm; đặc điểm và vị thế của trẻ em

1.1.1 Khái niém trẻ em

Trẻ em là giai đoạn đầu tiên trong quá trình phát triển của con người Đây là thời kỳ mà con người có sự hình thành, phát triển mạnh mẽ về mọi mặt tâm sinh lý Đặc điểm của trẻ em là chưa có sự phát triển day đủ về moi mặt, do đó cần sự bảo vệ, chăm sóc từ gia

đình, nhà trường, xã hội Tré em là tương lai của mỗi quốc gia, của

nhân loại nên được pháp luật quan tâm bảo vệ trên cả bình diện

pháp luật quốc gia và pháp luật quốc tế.

quyền trẻ em năm 1989 (United Nations Convention on the Riphts

of the Child - gọi tắt là UNCRC hoặc CRC), “Trẻ em là những nguoi dưới 18 tuổi trừ khi pháp luật quốc gia quy định tuổi thành nién

sớm hon”, Như vay, trừ khi pháp luật quốc gia quy định tuổi thành

niên sớm hơn, những người dudi 18 tuổi đều là đối tượng được

bảo vệ bởi CRC Để chỉ giai đoạn lứa tuổi này, có nhiều thuật ngữ

khác nhau được sử dụng trong luật quốc tế như thuật ngữ “trẻ em” (child/ children}°, người chưa thành niên (juvenile), thiếu niên

(adolescence), người trẻ tuổi (youthY* Dù có sự khác biệt như vậy;

nhưng các văn kiện này đều thống nhất mục tiêu chung là để bảo vệ

những người dưới 18 tuổi hay những người chưa đạt đến tuổi

trưởng thành - đó là trẻ em Tương tự như các thuật ngĩi của pháp luật quốc tế, trong hệ thống pháp luật Việt Nam cũng không có sự

thống nhất khi nhiều thuật ngữ như “trẻ em” và “người chưa thành

niên” luôn được hiểu khác biệt”.

Định nghĩa về trẻ em của Việt Nam đã thay đổi từ khi trở thành thành viên của CRC tới nay Luật Bảo vệ, chăm sóc và giáo dục trẻ em năm 1991 được ban hành, thay thế Pháp lệnh Bảo vệ, chăm sóc

và giáo dục tré em năm 1979, định nghĩa:”Trẻ em quy định trong

3'Thuật ngữ này được sử dung trong Công ước CRC và ba Nghị định thư không

bat buộc của CRC.

4 Các thuật ngữ này được sử dụng nhiều trong các Bộ quy tắc, các Hướng dẫn và

Bình luận chung,

5'Trong hệ thống pháp luật Việt Nam, thuật ngữ “trẻ em” và “người chưa thành

niên? được sử dụng khá phổ biến, nhiều trường hợp càng được sử dụng trong

một văn bản “Trẻ em” là người dưới 16 tuổi; “người chưa thành niên” là người

dưới 18 tuổi, có thể hiểu mọi trẻ em đều là người chưa thành niên :

ao