Giáo trình Luật Đầu tư - Trường Đại học Luật Hà Nội. Chủ biên: Nguyễn Quý Trọng, Nguyễn Thị Yến, Vũ Thị Lan Anh (Phần 1)

Cụ thé, LuậtĐầu tư năm 2005 là văn bản đầu tiên định nghĩa về đầu tư, theođó “đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn băng các loại tài sản hữu hìnhhoặc vô hình dé hình thành tài sản tiến hành

GIÁO TRÌNH

LUAT DAU TƯ

Giáo trình này đã được Hội đồng nghiệm thu giáo trình Trường Dai học Luật Hà Nội (thành lập theo Quyết định số 1963/QD-DHLHN ngày 04 tháng 6 năm 2021 của Hiệu trưởng Trường Đại học Luật

Hà Nội) đồng ý thông qua ngày 29 tháng 6 năm 2021 và được Hiệu trưởng Trường Đại học Luật Hà Nội cho phép xuất bản theo Quyết định

số 4461/QD-DHLHN ngày 16 tháng 12 năm 2021.

Mã số: TPG/K - 22 - 20 1023-2022/CXBIPH/07-107/TP

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

GIÁO TRÌNH

LUAT DAU TƯ

NHA XUAT BAN TU PHAP

HA NOI - 2022

Chủ biên

TS NGUYÊN QUÝ TRỌNG

TS NGUYEN THỊ YENTập thể tác giảPGS.TS VŨ THỊ LAN ANH

ThS NGUYEN NGỌC ANH

TS TRAN THI BAO ANH

ThS NGUYEN NHU CHINH

TS NGUYEN THI DUNG

V, VI

Tác gia Chương 2 Đông tac giả Chương 3 (mục II)

L2, L3)

Đồng tác giả Chương 7 (mục II)

Tác gia Chương | Đông tác giả Chương 6 (mục I)

LỜI GIỚI THIỆUQuá trình hội nhập quốc tế hiện nay, đặc biệt là hội nhập tronglĩnh vực kinh tế, các hoạt động đầu tư kinh doanh ngảy càng sôiđộng và đa dạng, đòi hỏi pháp luật điều chỉnh hoạt động này cũngliên tục thay đổi dé phù hợp với tình hình mới Trong xu thế đó,tại các cơ sở đào tạo luật hiện nay, môn học Luật Đầu tư cũng cónhiều thay đổi về kết cấu chương trình và nội dung, cách thứcgiảng dạy Nhằm hướng tới mục tiêu phù hợp với xu thế phát triển

cả về lý luận và thực tiễn của pháp luật đầu tư, phù hợp với nộidung và chương trình đào tạo của nhà trường, Giáo trình Luật Đầu

tư của Trường Đại học Luật Hà Nội đã được biên soạn mới.

Giáo trình Luật Đầu tư là học liệu chính thức sử dụng tronggiảng dạy, học tập, nghiên cứu môn học Luật Đầu tư và một sốchuyên đề tự chọn thuộc chương trình đào tạo cử nhân luật, cửnhân chuyên ngành Luật Kinh tế, Luật Thương mại quốc tế và cáclớp bồi dưỡng pháp luật về đầu tư kinh doanh tại Trường Đại họcLuật Hà Nội Đối với các cơ sở đào tạo khác, Giáo trình Luật Đầu

tư cũng có thể được sử dụng làm học liệu cho các môn học có nội

dung tương tự.

Giáo trình Luật Đầu tư gồm 07 chương, cung cấp các kiến

thức cơ bản về pháp luật đầu tư; đáp ứng nhu cầu nghiên cứu, đàotạo cơ bản về pháp luật đầu tư của người học Cụ thể, Giáo trình

Luật Đầu tư ngoài việc giới thiệu tổng quan về đầu tư, về phápluật đầu tư; còn đi sâu nghiên cứu về các biện pháp bảo đảm, ưuđãi, hỗ trợ đầu tư; thủ tục đầu tư; các hình thức đầu tư; đầu tư vàocác khu kinh tế đặc biệt; đầu tư từ Việt Nam ra nước ngoài và giảiquyết tranh chấp phát sinh từ hoạt động đầu tư Đây là những nội

dung cơ bản và chon lọc dé phù hợp với kết cau chương trình đàotạo của mỗi ngành học đang áp dụng tại Trường Đại học Luật HàNội, bao gồm ngành Luật học, ngành Luật Kinh tế, ngành LuậtThương mại quốc tế

Giáo trình Luật Đầu tư được hoàn thành trên cơ sở kế thừa cácgiáo trình đã xuất bản, bên cạnh đó, tập thể tác giả còn tiếp tụcphát triển kiến thức về lý luận, thực tiễn nhăm đáp ứng ngày càngtốt hơn nhu cầu đào tạo cử nhân luật theo học chế tín chỉ Chúngtôi rất mong nhận được ý kiến đóng góp của độc giả để Giáo trìnhtiếp tục hoàn thiện trong những lần xuất bản sau

Trân trọng cảm on!

Hà Nội, tháng 3 năm 2022

TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI

Chương 1

NHỮNG VAN DE CHUNG VE LUẬT ĐẦU TU

I KHÁI QUAT VE DAU TƯ KINH DOANH

1 Khái niệm, đặc điểm đầu tư kinh doanh

1.1 Khái niệm đầu tư kinh doanh

Đầu tư là khái niệm pho biến, được sử dụng trong nhiều lĩnhvực khác nhau của đời sống xã hội

Trên phương diện kinh tế vĩ mô, “đầu tư có nghĩa là sự hysinh giá trị chắc chắn ở thời điểm hiện tại để đạt được giá trị (cóthé không chắc chan) trong tương lai”! Giá trị ở hiện tại có thé làtiền, tài nguyên thiên nhiên, sức lao động hoặc trí tuệ Giá trịtương lai là sự gia tăng lợi ích trực tiếp về tài sản, cơ sở vật chất;hoặc sự gia tăng lợi ích gián tiếp như giải quyết việc làm chongười lao động, các dịch vụ phụ trợ kéo theo hoạt động đầu tư.Trong khoa học kinh tế, đầu tư được quan niệm là hoạt động sửdụng các nguồn lực hiện tại, nhằm dem lại cho nền kinh tế - xã hộinhững kết quả trong tương lai lớn hơn các nguồn lực đã sử dụng dé

đạt được các kết quả đó Quan điểm này tương đồng với cách định

nghĩa truyền thống của Viện Ngôn ngữ học trong Từ điển tiếng

Việt, theo đó, đầu tư là việc “bỏ nhân lực, vật lực, tài lực vào công

việc gi, trên cơ sở tính toán hiệu quả kinh tê, xã hội”

| TS Nguyễn Thị Dung (Chủ biên), Luật Kinh tế (Chuyên khảo), Nxb Lao động,

Hà Nội, 2017, tr 362 ¬

-? Viện Ngôn ngữ hoc, Tir điển tiéng Việt, Nxb Da Nẵng, Da Nang, 2003, tr 301.

Như vậy, đầu tư được tiếp cận là hoạt động sử dụng các nguồn lực

ở thời điểm hiện tại để tạo ra các tài sản vật chất hoặc trí tuệ mớicho xã hội; hay đầu tư là hoạt động sử dụng các nguồn lực nhằmbiến các lợi ích dự kiến thành hiện thực trong một khoảng thời giannhất định

Trong mỗi lĩnh vực chuyên ngành, khái niệm đầu tư được tiếpcận cu thé hơn Dưới góc độ tài chính, đầu tư là một chuỗi cáchoạt động chi và chuỗi các hoạt động thu của chủ dau tư, theo đó,

chủ đầu tư sẽ bỏ vốn mua nguyên vật liệu, thuê nhân lực dé thực

hiện hoạt động nhằm tìm kiếm lợi nhuận sau một thời gian nhất

định Dưới góc độ xây dựng, đầu tư là quá trình bỏ vốn nhằm tạo

ra các tài sản vật chất dưới dạng các công trình xây dựng!' Tómlai, đầu tư là quá trình sử dung các nguồn lực dé làm gia tăng giátrị tai sản, gia tăng năng lực sản xuất và năng lực phục vụ của nềnkinh tế

Dưới góc độ pháp lý, đầu tư được hiểu là việc sử dụng cácnguồn lực trên cơ sở tính toán lợi ích kinh tế - xã hội, theo cáchình thức và cách thức do pháp luật quy định nhằm mục đích thu

về lợi nhuận hoặc lợi ích kinh tế - xã hội Trong khoa học pháp lýcũng như thực tiễn xây dựng chính sách, pháp luật về đầu tư, hoạtđộng đầu tư chủ yếu được đề cập là đầu tư có tính chất kinhdoanh, thương mại Theo Từ điển Luật học Blacks LawDictionary, đầu tu (investment) được định nghĩa “là sự chi phí củacải vật chất nhằm mục đích làm tăng giá trị tài sản hay tìm kiếmlợi nhuận”2 Theo đó, đầu tư được hiểu theo nghĩa hẹp hơn, là việcthực hiện các hoạt động nhăm mục đích lợi nhuận Dưới góc độ

này, hoạt động đầu tư có mục đích giống như hoạt động kinh

! TS Nguyễn Thị Dung (Chủ biên), Luật Kinh tế (Chuyên khảo), sdd, tr 363.

? Black's Law Dictionary, Centennial Edition, Sixth Edition, 1991, p 825.

doanh! hay hoạt động thương mại”, là việc nhà đầu tư bỏ cácnguồn lực dé đầu tư nhằm mục đích sinh lợi Quan điểm này đượcthé hiện trong các đạo luật về đầu tư của Việt Nam Cụ thé, LuậtĐầu tư năm 2005 là văn bản đầu tiên định nghĩa về đầu tư, theo

đó “đầu tư là việc nhà đầu tư bỏ vốn băng các loại tài sản hữu hìnhhoặc vô hình dé hình thành tài sản tiến hành các hoạt động đầu tư

theo quy định của Luật này và các quy định khác của pháp luật có

liên quan’; mà “các hoạt động đầu tư” theo ghi nhận tại Điều |Luật Đầu tư năm 2005 là “hoạt động đầu tư nhằm mục đích kinhdoanh” Như vậy, khái niệm đầu tư được nhìn nhận dưới góc độpháp lý nói chung và theo quy định của Luật Đầu tư năm 2005 nóiriêng có nội hàm hẹp hơn khái niệm đầu tư truyền thống Hay nóicách khác, chỉ những hoạt động đầu tư nhằm mục đích kinhdoanh, tìm kiếm lợi nhuận mới thuộc đối tượng điều chỉnh củaLuật Đầu tư các nước và Luật Đầu tư Việt Nam năm 2005

Luật Đầu tư năm 2014, được thay thế bởi Luật Đầu tưnăm 2020 định nghĩa cụ thể hơn về mục đích sinh lời của hoạtđộng đầu tư băng việc giới hạn phạm vi điều chỉnh của đạo luậtnày là điều chỉnh hoạt động đầu tư kinh doanh Theo đó: “Đầu tưkinh doanh là việc nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư để thực hiện hoạtđộng kinh doanh thông qua việc thành lập tổ chức kinh tế; đầu tưgóp vốn, mua cô phần, phần vốn góp của tô chức kinh tế; đầu tư

! Khoản 21 Điều 4 Luật Doanh nghiệp năm 2020.

? Khoản 1 Điều 3 Luật Thuong mại năm 2005.

3 Trước Luật Đầu tư năm 2005, Luật Khuyến khích đầu tư trong nước (sửa đổi) năm 1998 và Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996 chỉ đưa ra khái nệm

“đầu tư trong nước” và “đầu tư trực tiếp nước ngoài”, theo đó, đầu tư trong nước, đầu tư trực tiếp nước ngoài là việc nhà đầu tư dùng vốn bang tiền hoặc bất kỳ tài sản nào dé sản xuất, kinh doanh hay tiến hành các hoạt động đầu tư theo quy định của luật.

* Khoản | Điều 3 Luật Dau tư năm 2005.

theo hình thức hợp đồng hoặc thực hiện dự án đầu tư”!; hay “Đầu

tư kinh doanh là việc nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư dé thực hiện hoạtđộng kinh doanh”2 Như vậy, đến Luật Đầu tư năm 2014 và LuậtĐầu tư năm 2020, khái niệm đầu tư kinh doanh mới được ghinhận, mặc dù trước đó, Luật Đầu tư năm 2005 quy định hoạt độngđầu tư được điều chỉnh bởi luật là đầu tư nhằm mục đích kinhdoanh Điều này cho thấy, Luật Đầu tư năm 2014 và Luật Đầu tưnăm 2020 đã chỉ rõ khái niệm đầu tư được luật điều chỉnh là hoạtđộng đầu tư được thực hiện bởi các nhà đầu tư, kinh doanh băng

nguồn vốn của họ, theo các hình thức đầu tư quy định nhằm tìm

kiếm lợi nhuận

Trong các hiệp định quốc tế về đầu tư mà Việt Nam ký kếthoặc tham gia, khái niệm đầu tư thường được tiếp cận từ khíacạnh nguồn lực đầu tư và các hình thức pháp lý của hoạt động đầu

tư Các nội dung thuộc phạm vi của hoạt động đầu tư thường đượcliệt kê cụ thé theo phương pháp liệt kê không hạn định

Vi dụ: Theo Hiệp định thương mại Việt Nam - Hoa Kỳ

(BTA), đầu tư được hiểu bao gồm mọi hình thức đầu tư trên lãnhthô của một bên (Việt Nam hoặc Hoa Kỳ), do các công dân hoặccông ty của bên kia sở hữu hoặc kiểm soát trực tiếp hay gián tiếp,bao gồm: (i) một công ty hoặc một doanh nghiệp; (ii) cỗ phan, cổphiếu và các hình thức góp vốn khác, trái phiếu, giấy ghi nợ vàcác quyền lợi đối với khoản nợ dưới các hình thức khác trong mộtcông ty; (iii) các quyền theo hợp đồng: (iv) tài sản hữu hình và tàisản vô hình; (v) quyền sở hữu trí tuệ; (vi) các quyền khác theo quyđịnh của pháp luật như các giấy phép và sự cho phép

! Khoản 5 Điều 3 Luật Dau tư năm 2014.

? Khoản 8 Điều 3 Luật Đầu tư năm 2020.

3 Điều 1 Chương IV Hiệp định giữa Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Hợp chủng quốc Hoa Kỳ về quan hệ thương mại ngày 13/7/2000.

Trong Hiệp định về thúc day va bảo hộ đầu tư lẫn nhau giữaViệt Nam và Australia, đầu tư được hiểu là các loại tài sản do đốitượng có quốc tịch của một bên ký kết sở hữu hoặc kiểm soát vàđược bên ký kết kia chấp thuận phù hợp với luật và chính sách đầu

tư của nước minh trong từng thời gian, và bao gồm: (i) sở hữu vềbat động sản và động sản, gồm cả các quyền như thé chấp, baolãnh và cầm cố; (ii) cỗ phiếu, tín phiếu và trái phiếu và các hình

thức tham gia khác vào công ty; (11) khoản cho vay hoặc trái vụ

hoặc quyền về việc thực hiện các dịch vụ có giá trị kinh tế:

(iv) các quyền về sở hữu trí tuệ va công nghiệp, gồm quyền tac

giả, bằng phát minh sáng chế, nhãn hiệu thương mại, bí quyếtthương mại, kiểu dáng công nghiệp, bí mật thương mại, bí quyết

kỹ thuật và đặc quyền kế nghiệp; (v) tô nhượng kinh doanh và cácquyền cần thiết khác để thực hiện các hoạt động kinh té và cácquyền có giá trị kinh tế theo luật hoặc theo hợp đồng, gồm cácquyền tham gia vào nông nghiệp, lâm nghiệp, ngư nghiệp và chănnuôi, quyền tìm kiếm, thăm dò hoặc khai thác tài nguyên thiênnhiên và quyền sản xuất, sử dụng và bán sản phẩm; và (vi) cáchoạt động liên quan đến đầu tư, như việc tô chức và điều hành các

cơ sở kinh doanh, việc mua, thực hiện và chuyển nhượng cácquyền và tài sản gồm cả các quyền sở hữu trí tuệ, việc thành lậpcác quỹ và việc mua bán ngoại tệ !

Như vậy, so với quy định của Luật Đầu tư năm 2020 củaViệt Nam, khái niệm đầu tư theo các Hiệp định giữa Chính phủViệt Nam và Chính phủ các nước được hiểu khá rộng, không chỉbao gồm các hình thức đầu tư như quy định của Luật Đầu tư ViệtNam, mà còn bao gồm các hoạt động đầu tư trong lĩnh vực sởhữu trí tuệ, chuyên giao công nghệ; đầu tư trái phiếu công ty

' Điều 1 Hiệp định giữa Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam và Australia về thúc đây và bảo hộ đầu tư lẫn nhau ngày 05/3/1991.

hoặc trái phiếu nhà nước; các hoạt động liên quan đến việc tổchức và điều hành các cơ sở kinh doanh, việc mua, thực hiện vàchuyên nhượng các quyền và tài sản gồm cả các quyền sở hữu trí

tuệ, việc thành lập các quỹ và việc mua bán ngoại tệ Các hoạt

động đầu tư này đều có chung mục đích là nhằm tìm kiếm lợinhuận; nhưng được thể hiện dưới nhiều hình thức và lĩnh vực màkhông chỉ thể hiện dưới các hình thức đầu tư theo Luật Đầu tư

của Việt Nam.

1.2 Đặc điểm đầu tư kinh doanh

Một là, về chủ thé đầu tư

Chủ thé thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh là các nhà đầu

tư Cụ thé, chủ thé thực hiện hoạt động đầu tư tại Việt Nam bao

gồm nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài và tổ chức kinh

tế có von đầu tư nước ngoài Nhà đầu tư trong nước là cá nhân cóquốc tịch Việt Nam, tô chức kinh tế không có nhà đầu tư nướcngoài là thành viên hoặc cô đông; nhà đầu tư nước ngoài là cánhân có quốc tịch nước ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luậtnước ngoài thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh tại Việt Nam;

tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngoài là tổ chức kinh tế có nhàđầu tư nước ngoài là thành viên hoặc cô đông! Tương tự như LuậtĐầu tư năm 2005 và Luật Đầu tư năm 2014, Luật Đầu tưnăm 2020 không có sự phân biệt về chủ thé thực hiện các hoạtđộng đầu tư tại Việt Nam Tất cả các nhà đầu tư thực hiện hoạtđộng đầu tư kinh doanh hợp pháp tại Việt Nam đều là chủ thể của

hoạt động đầu tư, được điều chỉnh chung bởi Luật Đầu tư hiện

hành và các văn bản pháp luật có liên quan.

Hai là, về nguồn vốn đầu tư

Xuất phát từ chủ thể thực hiện hoạt động đầu tư là các nhà đầu

! Khoản 18, 19, 20, 22 Điều 3 Luật Đầu tư năm 2020.

tư, nguồn vốn đầu tư bao gồm nguồn vốn thuộc sở hữu của nhàđầu tư trong nước và nguồn vốn thuộc sở hữu của nhà đầu tư nướcngoài Đó có thê là vốn từ ngân sách nhà nước (đối với hoạt độngcủa nhà đầu tư là Nhà nước); có thể là vốn đầu tư của tô chức, cánhân trong, ngoài nước (đối với hoạt động đầu tư của nhà đầu tư là

tổ chức, cá nhân) Nguồn vốn đầu tư được sử dụng để thực hiệnhoạt động đầu tư kinh doanh có thể thuộc sở hữu của nhà đầu tư,

có thé được huy động từ các nguồn vốn khác nhau Nhà dau tưchủ động nguồn von dé thực hiện hoạt động đầu tư, chủ động sửdụng và chịu trách nhiệm về mọi hoạt động đầu tư kinh doanh

băng nguồn vốn của mình

Ba là, về hình thức đầu tư

Hình thức đầu tư theo Luật Đầu tư năm 2020 bao gồm: Đầu tưthành lập tổ chức kinh tế; đầu tư góp vốn, mua cô phan, mua phanvốn góp; thực hiện dự án đầu tư; đầu tư theo hình thức hợp đồnghợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC); các hình thức đầu tư, loạihình tô chức kinh tế mới theo quy định của Chính phủ! Day là cáchình thức đầu tư trực tiếp; tức là nhà đầu tư bỏ vốn, đồng thời trựctiếp quản lý, sử dụng nguồn vốn bỏ vào đầu tư kinh doanh Cáchình thức đầu tư này được áp dụng đối với hoạt động đầu tư củacác nhà đầu tư trong nước, nhà đầu tư nước ngoài tại Việt Nam.Đối với hoạt động đầu tư từ Việt Nam ra nước ngoài, ngoài cáchình thức đầu tư trên, các nhà đầu tu còn có thé đầu tư theo hìnhthức mua, bán chứng khoán, giấy tờ có giá khác hoặc đầu tư thông

qua các quỹ đầu tư chứng khoán, các định chế tài chính trung gian

khác ở nước ngoai và các hình thức đầu tư khác theo quy định củapháp luật nước tiếp nhận đầu tu’

' Điều 21 Luật Đầu tư năm 2020.

? Khoản | Điêu 52 Luật Dau tư năm 2020.

Bồn là, về mục đích đâu tư

Mục đích của các nhà đầu tư khi thực hiện hoạt động đầu tưkinh doanh tại Việt Nam là tìm kiếm lợi nhuận Khi bỏ vốn thựchiện hoạt động đầu tư, nhà đầu tư hướng tới việc tìm kiếm khoảntiền sinh lời từ đồng vốn bỏ vào đầu tư Những hoạt động đầu tưkhông nhằm mục dich sinh lời không thuộc phạm vi điều chỉnhcủa Luật Đầu tư năm 2020

2 Phân loại đầu tư kinh doanh

Căn cứ vào các tiêu chí khác nhau, đâu tư có thê được phân

chia thành các loại khác nhau, cụ thê:

2.1 Căn cứ vào nguồn vốn dau tư, có thể chia dau tư thànhđầu tư trong nước và đầu tư nước ngoài

- Đầu tư trong nước: là hoạt động đầu tư mà các nguồn lựcđầu tư được huy động từ ngân sách nhà nước và từ các tổ chức, cánhân trong nước Đầu tư trong nước là đầu tư nội lực, theo đó hoạtđộng đầu tư này do Nhà nước hoặc các tổ chức, cá nhân trong

nước thực hiện Đây là hoạt động đầu tư bền vững, không bị phụ thuộc vào các nguồn vốn của các nhà đầu tư bên ngoài lãnh thổ Việt Nam.

- Đầu tư nước ngoài (còn gọi là đầu tư quốc tế): là hoạt độngđầu tư mà các nguồn lực đầu tư được huy động từ các tô chức, cánhân nước ngoài hoặc người Việt Nam định cư ở nước ngoài đầu

tư về nước Thực tiễn điều chỉnh pháp luật đối với hoạt động đầu

tư nước ngoài cho thấy, đầu tư nước ngoài có thé được phân chia

thành đầu tư từ nước ngoài vào Việt Nam và đầu tư từ Việt Nam

Ta nước ngoài.

Trước khi ban hành Luật Dau tư năm 2005, nguồn vốn dau tưkhông chỉ là tiêu chí để phân chia hoạt động đầu tư, mà còn là tiêuchí để phân chia pháp luật điều chỉnh đối với mỗi hoạt động đầu

tư Cụ thé, hoạt động đầu tư trong nước được điều chỉnh băng hệthống pháp luật về đầu tư trong nước; hoạt động đầu tư nướcngoài điều chỉnh bằng hệ thống pháp luật về đầu tư nước ngoài.Hai hệ thống pháp luật về đầu tư này song song tôn tại, điều chỉnhhoạt động đầu tư của hai loại nhà đầu tư tại Việt Nam Đếnnăm 2005, với việc ban hành Luật Đầu tư chung, hai hệ thốngpháp luật về đầu tư được hợp nhất, điều chỉnh chung hoạt độngdau tư của các nhà đầu tư trên lãnh thé nước ta.

2.2 Căn cứ vào tinh chất quan hệ quản lý của nhà dau tưdoi với nguồn lực dau tư, có thé chia đầu tư thành đầu tư trựctiếp và dau tw gián tiếp

- Đầu tư trực tiếp: là hoạt động đầu tư trong đó người bỏvốn trực tiếp tham gia quản lý, điều hành quá trình sử dụng cácnguồn lực đầu tư Trong hoạt động đầu tư trực tiếp, người đầu

tư vốn và người sử dụng vốn cùng là một chủ thé Ví dụ: các cánhân, tổ chức đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp hay góp vốnvào doanh nghiệp để năm quyền quản lý, điều hành doanhnghiệp Đầu tư trực tiếp có thể là đầu tư trong nước hoặc đầu

tư nước ngoài Về bản chất, đầu tư trực tiếp trong nước và đầu

tư trực tiếp nước ngoài (FDI) đều là những hoạt động đầu tư mà

ở đó không có sự tách bạch giữa quyền quản lý của nhà đầu tưđối với vốn đầu tư Tuy nhiên, có thể thấy điểm khác nhau giữahai loại đầu tư này; đó là đầu tư trong nước có nội dung là việc

bỏ vốn của các tổ chức, cá nhân trong nước để kinh doanh theocác hình thức do pháp luật quy định; trong khi đó, đầu tư trựctiếp nước ngoài là một loại quan hệ kinh tế có nhân tố nước

ngoài, được đặc trưng bởi sự di chuyển nguồn lực đầu tư trong

phạm vi quốc tế với mục đích kinh doanh thu lợi nhuận Hiệnnay, hoạt động đầu tư nước ngoài đang diễn ra ở hầu hết cácquốc gia trên thế giới

- Đầu tư gián tiếp: là những hoạt động đầu tư mà người đầu tưkhông trực tiếp tham gia quản lý, điều hành quá trình thực hiện và

sử dụng các nguồn lực đầu tư Trong các hoạt động đầu tư giántiếp, điển hình phải ké đến là các hoạt động cho vay vốn và việntrợ Vi dụ: viện trợ phát triển chính thức ODA (Official

Development Assistant) của Chính phủ nước nay cho Chính phủ

nước khác Viện trợ phát triển có thể bao gồm: viện trợ không

hoàn lại; viện trợ có hoàn lại (còn gọi là tín dụng ưu đãi), cho vay

hỗn hợp Về mặt pháp lý, đầu tư gián tiếp là hoạt động đầu tư mà

người đầu tư vốn và người sử dụng vốn là hai chủ thé khác nhau;

có thâm quyền chi phối khác nhau đối với nguồn lực đầu tư Cụ

thể, người đầu tư vốn bỏ vốn để thực hiện hoạt động đầu tư;

nhưng người sử dụng vốn lại là chủ thé nhận đầu tư, có quyền sửdụng von đầu tư, hưởng lãi và chịu 16 trên kết quả đầu tư, chịu sựràng buộc với người đầu tư vốn trong quan hệ đầu tư Còn ngườiđầu tư vốn không trực tiếp quản lý, sử dụng nguồn vốn đầu tư,không chịu trách nhiệm trực tiếp về kết quả đầu tư mà có nhữngquyền và nghĩa vụ trong quan hệ đầu tư với người nhận đầu tư.2.3 Căn cứ vào tính chất của doi tượng (nguồn lực) dau tu,

có thể chia đầu tư thành đầu tư phát triển, đầu tư thương mai

và dau tư tài chính

- Đầu tư phát triển (đầu tư tài sản vật chất và sức lao động): làhoạt động đầu tư trong đó nhà đầu tư bỏ vốn, tài sản dé thực hiệncác hoạt động nhằm tạo ra tài sản mới cho nền kinh tế, làm tăngtiềm lực sản xuất kinh doanh và các lợi ích xã hội khác Đầu tư

phát triển là cơ sở chủ yếu để tạo thêm việc làm, nâng cao đời sông của con người Loại đầu tư này có vai trò duy trì và phát huy

tác dụng của vốn cơ bản hiện có, đồng thời, bố sung vốn cơ bản

mới cho nền kinh tế, tạo nền tảng cho sự tăng trưởng và phát triểnbền vững, lâu dài của nền kinh tế

- Đầu tư thương mại: là hoạt động đầu tư trong đó người đầu

tư bỏ vốn để mua hàng hóa, sau đó bán lại với giá cao hơn nhằmthu lợi nhuận Đầu tư thương mại ở đây được hiểu theo nghĩa hẹp,với nội dung chủ yếu là lưu thông hàng hóa trên thị trường.Loại đầu tư này không tạo tài sản mới cho nên kinh tế, mà chỉ làmtăng tài sản tài chính của nhà đầu tư Đầu tư thương mại có tácdụng thúc đây quá trình lưu thông của cải vật chất do đầu tư pháttriển tạo ra, từ đó thúc day đầu tư phát triển, tăng tích lũy cho nềnkinh tế

- Đầu tư tài chính: là loại đầu tư trong đó nhà đầu tư bỏ vốn

đầu tư theo cách cho vay hoặc mua các giấy tờ có giá dé hưởng lãi

suất định trước Đầu tư tài chính cũng không tạo ra tài sản mớicho nền kinh tế một cách trực tiếp mà chỉ làm tăng thêm giá trị tàisản tài chính của các tổ chức, cá nhân đầu tư Với hoạt động đầu

tư tài chính, vốn đầu tư được lưu chuyền dé dàng, người đầu tư cóthể rút vốn đầu tư một cách thuận tiện và nhanh chóng khi cầnthiết Đặc điểm này của đầu tư tài chính tạo nên sự hấp dẫn đốivới đông đảo các nhà đầu tư trong xã hội Đầu tư tài chính giữ vaitrò cung cấp vốn quan trọng cho đầu tư phát triển

3 Các hình thức đầu tư

Theo quy định của Luật Đầu tư năm 2020, hoạt động đầu tư

được thực hiện dưới các hình thức sau:

3.1 Đầu tư thành lập tổ chức kinh tế

Đầu tư thành lập tô chức kinh tế được thực hiện đưới các hình thức:Mot là, đầu tư thành lập t6 chức kinh tế 100% vốn của nhàdau tu

Đối voi nha dau tư trong nước: nhà đầu tư có quyền đầu tubằng việc thành lập các loại hình doanh nghiệp 100% vốn của

mình như thành lập doanh nghiệp tư nhân, công ty trách nhiệm

hữu hạn một thành viên; đối với Nhà nước có quyền thành lậpdoanh nghiệp nhà nước (trường hợp Nhà nước nắm giữ 100% vốnđiều lệ) Nhà đầu tư trong nước thành lập tô chức kinh tế theo quyđịnh của pháp luật về doanh nghiệp và pháp luật tương ứng vớitừng loại hình tổ chức kinh tế; không kèm theo điều kiện phải có

dự án đầu tư, không phải thực hiện thủ tục đầu tư theo quy địnhcủa Luật Đầu tư

Đối với nhà đầu tư nước ngoài: nhà đầu tư nước ngoài cóquyền thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của mình theo quy địnhcủa pháp luật Tuy nhiên, trước khi thành lập tô chức kinh tế, nhàđầu tư nước ngoàải phải có dự án đầu tư, thực hiện thủ tục cấp, điềuchỉnh Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, trừ trường hợp thành lậpdoanh nghiệp nhỏ và vừa khởi nghiệp sáng tạo và quỹ đầu tư khởinghiệp sáng tạo theo quy định của pháp luật về hỗ trợ doanhnghiệp nhỏ và vừa Nhà đầu tư nước ngoài thành lập tổ chức kinh

tế còn phải đáp ứng điều kiện tiếp cận thị trường đối với nhà đầu

tư nước ngoài quy định tại Điều 9 Luật Đầu tư năm 2020

Trước đây, một tô chức hay một cá nhân nước ngoài thànhlập doanh nghiệp do họ làm chủ (doanh nghiệp 100% vốn đầu

tư nước ngoài) theo quy định của Luật Đầu tư nước ngoài tạiViệt Nam năm 1996 (sửa đổi, bố sung năm 2000) Từ khi LuậtDoanh nghiệp năm 2005 và Luật Đầu tư năm 2005 có hiệu lực,nhà đầu tư nước ngoài thành lập doanh nghiệp theo quy định

của Luật Doanh nghiệp (năm 2005, 2014, 2020) như các nhà

đầu tư Việt Nam

Hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế 100% vốn của nhàđầu tư khiến nhà đầu tư hoàn toàn chủ động trong hoạt động kinhdoanh của mình, không bị chi phối bởi ý chí của bat kỳ ai, chỉ tuântheo các quy định pháp luật Tuy nhiên, hình thức này khiến nhà

đầu tư bị hạn chế về khả năng huy động von va phải chịu toàn bộrủi ro nêu hoạt động đầu tư của họ gap rủi ro.

Hai là, đầu tư thành lập tổ chức kinh té có sự góp von của cácnhà đâu tư

Các nhà đầu tư có quyền thực hiện hoạt động đầu tư bằngviệc thành lập tổ chức kinh tế có sự tham gia góp vốn của nhiềungười Những tổ chức kinh tế đó là: công ty hợp danh, công ty cổphần, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, hợp tác

xã, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài (thành lập theo quyđịnh của Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 1996; Luậtsửa đôi, bố sung một số điều của Luật Đầu tư nước ngoài tại ViệtNam năm 2000 mà không chuyển đổi thành doanh nghiệp theoquy định của Luật Doanh nghiệp) Với hình thức đầu tư này, nhiềunhà đầu tư cùng sở hữu tổ chức kinh tế, cùng tham gia quản lý,cùng quyết định về mọi hoạt động: điều này khiến tổ chức kinh tế

có thể thuận lợi trong việc huy động vốn của nhiều người (đặc biệt

là hình thức công ty cỗ phan) và chia sẻ rủi ro cho nhiều người.Tuy nhiên, nếu muốn quyết định nhanh một vấn đề gì đó, hìnhthức đầu tư nhiều chủ đầu tư có thể sẽ gặp khó khăn hơn so vớihình thức đầu tư một chủ đầu tư, do phải họp và thống nhất, khiến

có thé nhà dau tư sẽ bỏ lỡ cơ hội đầu tư

3.2 Đầu tư góp vốn, mua cô phan, mua phan von góp

Theo quy định của Luật Đầu tư năm 2020, các nhà đầu tư cóquyền dau tư theo hình thức góp vốn, mua cô phan, mua phan vốngóp vào tổ chức kinh tế đã được thành lập và đang hoạt động.Trường hợp này, nhà đầu tư không phải là sáng lập viên mà làngười góp von vào tô chức kinh tế

Ở hình thức đầu tư này, Luật Đầu tư năm 2020 quy định nhàđầu tư nước ngoài phải đáp ứng các điều kiện sau: điều kiện tiếp

cận thị trường đối với nhà đầu tư nước ngoài quy định tại Điều 9của Luật nay; bảo đảm quốc phòng, an ninh theo quy định; baođảm quy định của pháp luật đất đai về điều kiện nhận quyền sửdụng đất, điều kiện sử dụng đất tại đảo, xã, phường, thị tran biêngiới, xã, phường, thị tran ven bién' Day là quy định chặt chẽ hơn

so với nhà đầu tư trong nước, xuất phát từ yếu tố quốc tịch củanhà đầu tư, dẫn đến việc quản lý hoạt động đầu tư của nhà đầu tưnước ngoài có sự khác biệt so với quản lý hoạt động đầu tư củanhà đầu tư Việt Nam

Theo Điều 25 Luật Đầu tư năm 2020, nhà đầu tư được góp

vốn vào tô chức kinh tế theo các hình thức sau: mua cô phần phát

hành lần đầu hoặc cổ phan phát hành thêm của công ty cổ phan;góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; gópvốn vào tô chức kinh tế khác không thuộc trường hợp quy địnhtrên Nhà đầu tư mua cô phan, mua phan vốn góp của tổ chức kinh

tế theo các hình thức sau: mua cổ phan của công ty cô phan từcông ty hoặc cổ đông; mua phan vốn góp của thành viên công tytrách nhiệm hữu hạn để trở thành thành viên của công ty tráchnhiệm hữu hạn; mua phần vốn góp của thành viên góp vốn trongcông ty hợp danh dé trở thành thành viên góp vốn của công ty hợpdanh; mua phần vốn góp của thành viên tổ chức kinh tế khác

không thuộc trường hợp quy định trên Tùy từng trường hợp cụ

thé mà việc nhà đầu tư mua cô phan, mua phan vốn góp dé trởthành thành viên của tô chức kinh tế có phải được sự đồng ý của

các thành viên còn lại hay không.

Nhà đầu tư có thể mua một phần, có thé mua toàn bộ cô phần,phần vốn góp của tổ chức kinh tế đang hoạt động Họ có thể mua

cô phan, mua phan vốn góp của những tô chức kinh tế đang hoạt

! Khoản 2 Điều 24 Luật Đầu tư năm 2020.

động có hiệu quả, làm ăn có lãi, có uy tín trên thị trường; cũng có

thể mua của những tô chức kinh tế làm ăn thua lỗ, thậm chí trên

bờ vực phá sản Hình thức đầu tư này đã và đang trở thành tràolưu, tạo thành những “làn sóng” đầu tư mà nhiều nhà đầu tư lựachọn, thay vì đầu tư thành lập mới một tổ chức kinh té!

Ở Việt Nam, hoạt động mua bán cô phan, phan vốn góp củadoanh nghiệp (hay mua bán doanh nghiệp) bắt đầu xuất hiện từnăm 2000 và tăng dần theo từng năm Đặc biệt, những tháng đầu

năm 2010, đã có những vụ thôn tính doanh nghiệp xảy ra trên thị

trường chứng khoán Việt Nam Hoạt động mua bán doanh nghiệp

được tiễn hành trên nhiều lĩnh vực trong đó tập trung vào các lĩnhvực như: ngân hàng, chứng khoán, sản xuất hàng tiêu dùng, buônbán lẻ, được phẩm, kiểm toán, công nghệ thông tin Nghiên cứuthực tiễn hoạt động mua bán doanh nghiệp trong thời gian qua chothấy, hoạt động mua bán doanh nghiệp ở Việt Nam đang trongthời kỳ đầu của quá trình hình thành, do đó, số vụ việc mua lạidoanh nghiệp chưa nhiều, tuy nhiên đã xuất hiện những dấu hiệu

về việc chuyên sang giai đoạn phát triển tiếp theo Bên cạnh đó,hoạt động mua bán doanh nghiệp chủ yếu vẫn còn ở mức độ đơngiản, chỉ đơn thuần là việc mua lại tài sản của doanh nghiệp, hìnhthức mua lại chủ yếu là thân thiện mà chưa có nhiều hình thức décác chủ thé kinh doanh lựa chon Trong nhiều trường hợp, hoạtđộng mua bán doanh nghiệp mới chỉ đừng lại ở việc mua cổ phan

dé đầu tư tài chính, trở thành cô đông chiến lược do nhiều ngành,nghề mà Việt Nam còn giới hạn các nhà dau tu’

! Dominic Scriven - Dragon Capital, “M&A trén thé giới và Việt Nam dưới góc độ quản trị”, Hội thảo mua bán và sáp nhập doanh nghiệp Việt Nam, 2009.

? Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình một số hợp đồng đặc thù trong hoạt động thương mại và kỹ năng đàm phán, soạn thảo, Nxb Công an nhân dân,

Hà Nội, 2012, tr 115.

Đầu tư theo hình thức góp vốn, mua cổ phan, mua phan vốngóp vào tổ chức kinh tế trở thành hình thức đầu tư phố biến, được

ưa chuộng trên thé giới cũng như ở Việt Nam, bởi vi đầu tư thôngqua việc mua cô phần, mua phần vốn góp của tổ chức kinh tế (mộtphần hoặc toàn bộ), nhà đầu tư có thé được hưởng lợi không chỉ từtài sản hữu hình mà tổ chức kinh tế đó đang sở hữu, mà còn đượchưởng những giá trị tài sản vô hình của tô chức kinh tế đó - điềukhông thé có được ở những tổ chức kinh tế vừa được thành lập.Những giá trị tài sản vô hình của những tổ chức kinh tế đã thànhlập và hoạt động trong một thời gian nhiều khi là mục tiêu chính

mà những thương vụ mua bán cổ phần, phần vốn góp hay mua bántoàn bộ doanh nghiệp hướng đến, bên cạnh việc sở hữu những giátrị tài sản hữu hình của tô chức kinh tế đó

3.3 Dau tw theo hợp đồng

Theo Luật Đầu tư năm 2020 và Luật Đầu tư theo phương thứcđối tác công tư năm 2020 (Luật PPP năm 2020), nhà đầu tư đượcquyền thực hiện hoạt động đầu tư theo hợp đồng dưới các hình

thỏa thuận bằng văn bản giữa cơ quan ký kết hợp đồng với nhàđầu tư, doanh nghiệp dự án PPP về việc Nhà nước nhượng quyềncho nhà đầu tư, doanh nghiệp dự án PPP thực hiện dự án PPP theoquy định của Luật này, bao gồm các loại hợp đồng sau đây: hợpđồng xây dựng - kinh doanh - chuyên giao (hợp đồng BOT); hợpđồng xây dựng - chuyền giao - kinh doanh (hợp đồng BTO); hợpđồng xây dựng - sở hữu - kinh doanh (hợp đồng BOO); hợp đồngkinh doanh - quản lý (hợp đồng O&M); hợp đồng xây dựng -chuyền giao - thuê dich vụ (hợp đồng BTL); hợp đồng xây dựng -thuê dich vụ - chuyển giao (hợp đồng BLT); hợp đồng hỗn hợptheo quy định của Luật này! Các hợp đồng này đều được ký kếtgiữa một bên là nhà đầu tư và một bên là cơ quan nhà nước cóthâm quyền để thực hiện dự án đầu tư trong lĩnh vực xây dựng,kinh doanh công trình kết cau hạ tầng hoặc cung cấp dịch vụ công.Mục đích của hình thức đầu tư này là Nhà nước kêu gọi vốn đầu

tư của các nhà đầu tư trong nước, ngoài nước để xây dựng cáccông trình thuộc trách nhiệm của Nhà nước, đáp ứng nhu cầu sửdụng hạ tầng hoặc dịch vụ công của người dân

Hai là, dau tư theo hình thức hợp đồng hop tác kinh doanh(hợp đồng BCC)

Hợp đồng BCC là hợp đồng được ký giữa các nhà đầu tư nhằmhợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm theoquy định của pháp luật mà không thành lập tô chức kinh tế” Đây làhình thức đầu tư mà các nhà đầu tư chỉ ký kết hợp đồng để thựchiện dự án đầu tư; sau khi thực hiện xong sẽ tiễn hành thanh lý hợpđồng, kết thúc sự ràng buộc về quyền và nghĩa vụ giữa các bên Về

thủ tục, đối với hợp đồng hợp tác kinh doanh được ký kết giữa nhà

' Khoản 16 Điều 3 Luật PPP năm 2020.

? Khoản 14 Điêu 3 Luật Đâu tư năm 2020.

đầu tư trong nước với nhà đầu tư nước ngoài hoặc giữa các nhà đầu

tư nước ngoài với nhau, nhà đầu tư phải thực hiện thủ tục cấp Giấychứng nhận đăng ký đầu tư theo quy định của Luật Đầu tư; đối vớihợp đồng hợp tác kinh doanh được ký kết giữa các nhà đầu tư trongnước, nhà đầu tư chỉ tuân thủ các quy định về giao kết và thực hiệnhợp đồng theo quy định của pháp luật về dân sự, không phải thựchiện thủ tục đầu tư theo Luật Đầu tư

Ngoài ra, Luật Dau tư năm 2020 bổ sung hình thức thực hiện

dự án đầu tư và các hình thức đầu tư, loại hình tổ chức kinh tế mới

dé dự liệu khi có hình thức đầu tư mới xuất hiện trên thị trường ở

Việt Nam.

4 Ngành, nghề cam đầu tư kinh doanh; ngành, nghề đầu

tư kinh doanh có điều kiện

4.1 Ngành, nghệ cam dau tư kinh doanh

Theo quy định tại Điều 6 Luật Đầu tư năm 2020, ngành, nghềcắm đầu tư kinh doanh bao gồm:

- Kinh doanh các chất ma túy quy định tại Phụ lục L cụ thể:Danh mục các chất ma tuý cắm đầu tư kinh doanh gồm 47 loại

chia thành 04 nhóm;

- Kinh doanh các loại hóa chất, khoáng vật quy định tại Phụlục II, cụ thể: Danh mục hoá chất, khoáng vật cam đầu tư kinhdoanh gồm 18 loại;

- Kinh doanh mẫu vật các loài thực vật, động vật hoang dã cónguồn gốc khai thác từ tự nhiên quy định tai Phụ lục I cua Công

ước về buôn bán quốc tế các loài thực vật, động vật hoang dã nguy

cấp; mẫu vật các loài thực vật rừng, động vật rừng, thủy sản nguycấp, quý, hiếm Nhóm I có nguồn gốc khai thác từ tự nhiên quyđịnh tại Phụ luc HI Luật Đầu tư Cụ thé, Danh mục loài thực vậtrừng, động vật rừng nguy cấp, quý, hiếm cam đầu tư kinh doanh

được chia thành 02 nhóm: thực vật gồm 39 loại, động vật gồm 93loại bị cắm đầu tư kinh doanh; Danh mục loài thủy sản nguy cấp,quý, hiếm gồm 126 loại bị cắm đầu tư kinh doanh;

- Kinh doanh mại dâm;

- Mua, bán người, mô, xác, bộ phận cơ thê người, bảo thai người;

- Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trên người;

- Kinh doanh pháo nỗ;

- Kinh doanh dịch vụ đòi nợ.

Như vậy, Luật Đầu tư năm 2020 đã quy định đầy đủ, rõ ràng vềngành, nghề cam đầu tư kinh doanh giúp các nhà dau tư dé dàng tracứu khi muốn kinh doanh ngành, nghé cụ thé tại Việt Nam Trongcác ngành, nghề bị cấm này, ngành, nghề kinh doanh dịch vụ đòi nợ

là ngành, nghề được bồ sung vào Danh mục ngành, nghề bị cấm theoLuật Đầu tư năm 2020 (theo Luật Đầu tư năm 2014, đây là ngành,nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện) Sở dĩ có sự thay đổi này vithời gian qua có nhiều doanh nghiệp lợi dụng việc kinh doanh dịch

vu đòi nợ dé biến tướng thành các băng nhóm cưỡng đoạt tài sản,cho vay nặng lãi, hoạt động tín dụng đen gây mất an ninh trật tự, antoàn xã hội, dẫn tới nhiều hệ quả xấu đối với xã hội Luật Đầu tưnăm 2020 cũng quy định điều khoản chuyền tiếp đối với kinh doanhdịch vụ đòi nợ, đó là giao dịch cung cấp dịch vụ đòi nợ trước ngàyLuật này có hiệu lực thi hành chấm dứt hiệu lực kê từ ngày Luật này

có hiệu lực thi hành và các bên tham gia giao dịch được thực hiện

các hoạt động dé thanh lý giao dịch đòi nợ theo quy định của phápluật về dân sự và pháp luật có liên quan

Tom lại, những ngành, nghề bị cam đầu tư kinh doanh lànhững ngành, nghề có ảnh hưởng trực tiếp đến quốc phòng, anninh quốc gia, trật tự công cộng, tính mạng, sức khoẻ con người,đạo đức, thuần phong mỹ tục của dân tộc, vì thế, các nhà đầu tư

trong nước cũng như nước ngoài không được đầu tư, kinh doanh.Ngoài ra, đối với hoạt động xuất khẩu, nhập khẩu hàng hoá, Danhmục hang hoá cấm xuất khâu, cắm nhập khâu cũng được quy định

cụ thé tại Phụ lục 1 Nghị định số 69/2018/NĐ-CP ngày 15/5/2018của Chính phủ quy định chỉ tiết một số điều của Luật Quản lýngoại thương năm 2017 (Nghị định số 69/2018/NĐ-CP)

4.2 Ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện

Theo Điều 7 Luật Dau tư năm 2020, ngành, nghé dau tư kinhdoanh có điều kiện là ngành, nghề mà việc thực hiện hoạt độngđầu tư kinh doanh trong ngành, nghề đó phải đáp ứng điều kiệncần thiết vì lý do quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xãhội, đạo đức xã hội, sức khỏe của cộng đồng Danh mục ngành,nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện được quy định tại Phụ lục IVcủa Luật Đầu tư năm 2020 gồm 227 ngành, nghề (theo Luật Đầu

tư năm 2014 gồm 267 ngành, nghề; theo Luật Dau tư năm 2014(sửa đổi, b6 sung năm 2016) gồm 243 ngành, nghé) Điều kiệnđầu tư kinh doanh đối với các ngành, nghề này được quy định tạicác luật, nghị quyết của Quốc hội, pháp lệnh, nghị quyết của Ủyban Thường vụ Quốc hội, nghị định của Chính phủ và điều ướcquốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên.Điều này có nghĩa là, chỉ có Quốc hội, Ủy ban Thường vụ Quốchội, Chính phủ mới có quyền ban hành các quy định về điều kiệnđầu tư kinh doanh đối với các ngành, nghề kinh doanh có điềukiện Các Bộ, cơ quan ngang Bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân

dân các cấp, cơ quan, tô chức, cá nhân khác không được ban hànhquy định về điều kiện đầu tư kinh doanh

Điều kiện đầu tư kinh doanh phải được quy định phù hợp vớimục tiêu đảm bảo quốc phòng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xãhội, đạo đức xã hội, sức khỏe của cộng đồng và phải bảo đảmcông khai, minh bạch, khách quan, tiết kiệm thời gian, chi phí tuân

thủ của nhà dau tư Ngành, nghé đầu tư kinh doanh có điều kiện

và điều kiện đầu tư kinh doanh đối với ngành, nghề đó phải đượcđăng tải trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp.Căn cứ điều kiện kinh tế - xã hội và yêu cầu quản lý nhà nướctrong từng thời kỳ, Chính phủ rà soát các ngành, nghề cam đầu tưkinh doanh; danh mục ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện

và trình Quốc hội sửa đôi, bé sung các điều luật tương ứng củaLuật Đầu tư năm 2020 theo thủ tục rút gọn

Ngoài ra, đối với hoạt động xuất khẩu, nhập khâu hang hoá,danh mục hàng hoá chỉ định thương nhân xuất khâu, nhập khẩu;danh mục hang hoá xuất khẩu, nhập khẩu theo giấy phép, điềukiện được quy định cụ thể tại các Phụ lục ban hành kèm theoNghị định số 69/2018/NĐ-CP

5 Một số vấn đề chung về đầu tư quốc tế

5.1 Khái niệm, đặc điểm, vai trò của đầu tư quốc té

Đầu tư quốc tế là một quá trình trong đó có sự di chuyên vốn

từ quốc gia này sang quốc gia khác để thực hiện các dự án đầu tưnhằm đưa lại lợi ích cho các bên tham gia Hay nói cách khác, đầu

tư quốc tế là quá trình kinh tế, trong đó, các nhà đầu tư nước ngoài(tổ chức hoặc cá nhân) đưa von hoặc bat ky hình thức giá tri naovao nước tiép nhận đầu tu để thực hiện các hoạt động sản xuất,kinh doanh hàng hoá và dịch vụ nhằm thu lợi nhuận hoặc để đạtđược mục tiêu kinh tế - xã hội nhất định Bản chất của đầu tư quốc

tế là xuất khâu tư bản, hình thức cao hơn của xuất khâu hàng hoá.Xuất khẩu tư bản là quá trình thực hiện giá trị thặng dư ở nướcngoai, còn xuất khâu hàng hoá là quá trình thực hiện giá trị thặng

dư ở trong nước!

| TS Hà Văn Hội, Khái niệm và phân loại dau tư quốc tế, http://quantri.vn/ dict/details/9429-khai-niem-va-phan-loai-dau-tu-quoc-te

Đầu tư quốc tế là một tất yếu khách quan do sự khác nhau vềnhu cầu và khả năng tích lũy vốn của các quốc gia, do việc tìm

nơi kinh doanh có lợi của các doanh nghiệp, do việc gặp gỡ lợi ích

giữa các bên, do việc tránh các hàng rào thuế quan và phithuế quan cũng như do các nguyên nhân chính trị và kinh tẾ - xã

hội khác.

Đầu tư quốc tế mang đầy đủ các đặc điểm của đầu tư nóichung như: (i) Tính sinh lời, hay mục đích của hoạt động đầu tuquốc tế nhằm tìm kiếm lợi nhuận thông qua việc khai thác triệt để

lợi thế so sánh của môi trường đầu tư nước nhận dau tư; (ii) Tinh

rủi ro, hay khả năng có thể bị thua lỗ, phá sản nếu hoạt động đầu

tư không đạt hiệu quả như mong muốn Ngoài ra, đầu tư quốc tếcòn mang một số đặc điểm riêng, cụ thể:

- Chủ thể tham gia hoạt động đầu tư quốc tế là người nướcngoài, t6 chức kinh tế nước ngoài Người nước ngoài là ngườimang quốc tịch nước ngoài hoặc người không có quốc tịch củaquốc gia ma họ đến đầu tư; tô chức kinh tế nước ngoài là tổ chứckinh tế thành lập và hoạt động theo luật của quốc gia mà tô chức

đó mang quốc tịch, không thành lập theo quy định pháp luật nước

SỞ tại.

- Các yêu tô đầu tư như vốn, chủ sở hữu vốn di chuyên rakhỏi biên giới của nước đầu tư Cu thé, những loại von đầu tư mà

nhà đầu tư sử dụng dé đầu tư từ quốc gia này sang quốc gia khác

thường bao gồm: ngoại tệ mạnh và nội tệ; hiện vật hữu hình; hanghóa vô hình; các phương tiện đầu tư đặc biệt khác

Đầu tư quốc tế đưa đến những tác động tích cực khác nhau đối

với bên di đầu tư và bên nhận dau tư, đồng thời có thé đưa lại cảtác động tiêu cực Điều đó phụ thuộc nhiều vào những yếu tốkhách quan và chủ quan khác nhau, trước hết là phụ thuộc vào

chính sách thu hút vốn đầu tư nước ngoài và trình độ tổ chức,quản lý của cán bộ, cụ thể:

(i) Đối với nước xuất khẩu vốn dau tu, tac động tích cực củahoạt động đầu tư quốc tế có thể ké đến là: giúp nâng cao hiệu quả

sử dụng vốn đầu tư; giúp xây dựng được thị trường cung cấpnguyên vật liệu 6n định; giúp banh trướng sức mạnh kinh tế, nângcao uy tín trên thị trường quốc tế; giúp phân tán rủi ro do tình hìnhkinh tế - chính trị bất Ổn; giúp thay đôi cơ cau kinh tế trong nướctheo hướng có hiệu quả Bên cạnh đó, hoạt động đầu tư quốc tế

cũng có những tác động tiêu cực đến nước xuất khẩu vốn đầu tưnhư: chủ đầu tư có thé gặp rủi ro lớn nếu không hiểu biết về môi

trường đầu tư; dẫn tới làm giảm việc làm ở nước chủ đầu tư; cóthê xảy ra hiện tượng chảy máu chất xám trong quá trình chuyêngiao công nghệ; nếu không có định hướng và chính sách thích hợpthì các nhà kinh doanh sẽ không muốn kinh doanh trong nước màchỉ muốn kinh doanh ở nước ngoài gây ra sự tụt hậu của nước chủvốn đầu tư

(ii) Đối voi nước tiếp nhận von đấu tu, tác động tích cực củađầu tư quốc tế đối với hai nhóm nước tiếp nhận đầu tư tương đối

khác nhau:

Thứ nhất, đỗi với các nước tư bản phát triển, đầu tư quốc tếgiúp giải quyết những vấn đề khó khăn về kinh tế - xã hội trong

nước; cải thiện can cân thanh toán; tạo công ăn việc làm mới; tang

thu ngân sách dưới hình thức các loại thuế; tạo môi trường cạnhtranh để thúc đây sự phát triển của kinh tế và thương mại; học hỏikinh nghiệm quản lý tiên tiến của nước ngoài

Thứ hai, đôi với các nước chậm phát triển và đang phát triển,đầu tư quốc tế giúp đây nhanh tốc độ phát triển của nền kinh tế;

thu hút lao động, tạo việc làm, giải quyết một phần nạn thất

nghiệp; góp phân cải tạo môi trường cạnh tranh; góp phần tạo điềukiện tiếp nhận khoa học công nghệ, kỹ thuật từ nước ngoài.

Ngoài ra, đầu tư quốc tế cũng mang lại những tác động tiêucực đối với nước nhận đầu tư Cụ thê, hoạt động đầu tư quốc tế cóthé dẫn tới tình trạng khai thác tài nguyên thiên nhiên một cáchthái quá, gây hậu quả ô nhiễm môi trường một cách nghiêm trọng;gây ra sự phân hóa, tăng khoảng cách phát triển giữa các vùng vàgiữa các tang lớp dân cư với nhau; có thé làm tăng các van dé về

tệ nạn xã hội, dịch bệnh; có thể bị ảnh hưởng hoặc lệ thuộc vàonhững yêu cầu từ phía chủ đầu tu’

5.2 Một số chế độ đãi ngộ trong đầu tư quốc tế

Một là, chế độ đối xử tối huệ quốc (MEN)

Chế độ đối xử tối huệ quốc được hiểu là một nước tiếp nhậnđầu tư phải dành cho các nhà đầu tư của một nước khác sự đối xửngang với sự đối xử dành cho các nhà đầu tư đến từ một nước thứ

ba trong các trường hợp tương tự Chế độ đối xử tối huệ quốcnhằm đảm bảo sự không phân biệt đối xử giữa các nhà đầu tưnước ngoài có quốc tịch khác nhau trong hoạt động thu hút đầu tưtrực tiếp nước ngoài tại nước tiếp nhận đầu tư Chế độ này

có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trong thiết lập sự bình đăng về các

cơ hội cạnh tranh giữa các nhà đầu tư đến từ nhiều quốc gia

khác nhau.

Chế độ đối xử tối huệ quốc được áp dụng cho tất cả các loạihoạt động đầu tư; được áp dụng cả trước khi nhà đầu tư thực hiệnhoạt động đầu tư và sau khi nhà đầu tư thực hiện hoạt động đầu tư.Tuy nhiên, chế độ đối xử tối huệ quốc không có nghĩa là các nhà

! https:/vi.wikipedia.org/wiki/Đầu-tư-quốc-tế

đầu tư nước ngoài phải được đối xử bình đăng trong bất kỳ hoạtđộng cụ thể nào tại nước tiếp nhận đầu tư Sự đối xử khác nhau sẽđược áp dụng đối với các nhà đầu tư đến từ các quốc gia khác

nhau, trong các hoàn cảnh khách quan khác nhau Hay nói cách

khác, chế độ đối xử tối huệ quốc không cản trở các nước tiếp nhậnđầu tư dành sự đối xử khác nhau trong các lĩnh vực kinh tế khác

nhau hoặc giữa các doanh nghiệp có quy mô khác nhau.

Việc áp dụng chế độ đối xử tối huệ quốc có một số ngoại lệ,bao gồm:

- Ngoại lệ thông thường (ngoại lệ chung): dựa trên lý do bảo

vệ trật tự công cộng, đạo đức xã hội, y tế và an ninh quốc gia

- Ngoại lệ trên cơ sở có đi có lại: nhà đầu tư nước ngoài không

được đòi hỏi nước tiếp nhận đầu tư áp dụng chế độ đối xử tối huệquốc cho mình trong một số lĩnh vực thuộc đối tượng điều chỉnhcủa hiệp định song phương giữa nước tiếp nhận đầu tư với nước

thứ ba.

- Ngoại lệ liên quan đến vấn đề sở hữu trí tuệ

- Ngoại lệ liên quan đến việc thành lập Khu vực đầu tư tự dohay hội nhập kinh tế khu vực

- Ngoại lệ được quy định trong lộ trình cụ thể của quốc gia.Hai là, chế độ đối xử quốc gia (NT)

Đối xử quốc gia là một nguyên tắc theo đó, nước tiếp nhận

đầu tư dành cho nhà đầu tư nước ngoài sự đối xử ít nhất là thuận

lợi ngang với sự đối xử đối với nhà đầu tư nước mình trong hoàncảnh tương tự Như vậy, chế độ đối xử quốc gia nhằm mục đíchđảm bảo sự đối xử công bằng giữa các nhà đầu tư nước ngoài vàcác nhà đầu tư trong nước

Chế độ đối xử quốc gia được áp dụng ở giai đoạn sau khithành lập dự án đầu tư nước ngoài; tuy nhiên, trong nhiều trườnghợp, chế độ đối xử quốc gia được áp dụng ở cả giai đoạn trước khithành lập dự án đầu tư lẫn sau khi thành lập dự án đầu tư Nhữnglĩnh vực đầu tư được áp dụng chế độ đối xử quốc gia có thê chỉgiới hạn ở những hoàn cảnh “giống hệt”, “tương tự” hoặc “hoàntoàn tương tự” Theo đó, chế độ đối xử quốc gia chỉ được áp dụng

trong một phạm vi hẹp, bởi vì việc chứng minh tính “tương tự”

không luôn luôn dễ dàng

Có hai cách đối xử quốc gia chủ yếu:

Thứ nhất, ché độ đối xử dành cho nhà đầu tư trong nước vàchế độ đối xử dành cho nhà đầu tư nước ngoài phải “như nhau”hoặc “thuận lợi tương đương” Theo cách này, nhà đầu tư nướcngoài không được hưởng sự đối xử tốt hơn so với nhà đầu tư

trong nước.

Thứ hai, chế độ đối xử dành cho nhà đầu tư nước ngoài phải

“không kém thuận lợi hơn” so với nhà đầu tư trong nước Điềunày tạo khả năng dành cho nhà đầu tư nước ngoài chế độ đối xửkhông chỉ ngang bằng mà thậm chi còn tốt hơn chế độ đối xử dànhcho nhà đầu tư trong nước trong trường hợp chế độ đối xử dànhcho nhà đầu tu trong nước ở dưới mức tiêu chuẩn quốc tế tốithiêu, hoặc pháp luật nước tiếp nhận đầu tư dành cho các nhà đầu

tư nước ngoài nhiều ưu đãi hơn so với nhà đầu tư trong nước.Việc áp dụng chế độ đối xử quốc gia có một sé ngoại lệ,

cụ thê:

- Ngoại lệ thông thường (ngoại lệ chung): dựa trên lý do bảo

vệ trật tự công cộng, đạo đức xã hội, y tế và an ninh quốc gia

- Ngoại lệ dựa trên lý do bảo vệ một sé nganh, linh vuc kinh téquan trọng vì ly do chính sách kinh tế - xã hội của quốc gia

- Ngoại lệ dựa vào điều kiện phát triển nhằm cho phép nướcnhận đầu tư được áp dụng các chính sách kinh tế một cách linhhoạt trong khi vẫn cam kết chế độ đối xử quốc gia.

- Ngoại lệ trên cơ sở có di có lại.

Ba là, chế độ đối xử công bằng và thỏa đáng

Việc ghi nhận chế độ đối xử công bang và thỏa đáng thường cólợi cho cả nước tiếp nhận đầu tư lẫn các nhà đầu tư nước ngoài Mộtmặt, sự đảm bảo về “đối xử công bằng và thỏa đáng” có nghĩa làdành cho nhà đầu tư nước ngoải một sự an toàn tối thiểu trong hoạt

động đầu tư, ngoài các đảm bảo về đối xử tối huệ quốc và đối xử

quốc gia Mặt khác, nó không đặt ra trách nhiệm quá nặng né đối với

các nước tiếp nhận dau tư trong khi cỗ gắng đối xử với các doanh

nghiệp nước ngoài một cách công bằng và thỏa đáng

Do chế độ đối xử công bằng và thỏa đáng không được định

nghĩa trong các hiệp định nên ý nghĩa của nó không hoàn toàn rõ

ràng: việc giải thích chế độ này cũng không hoàn toàn giống nhau,tuỳ theo quan điểm của nước tiếp nhận đầu tư và quan điểm củanước chủ đầu tư Tuy nhiên, chế độ đối xử công bằng và thỏa đángđang dần dần có được nội dung cụ thể hơn thông qua thực tiễn

ngoại g1ao và án lệ.

Trong các hiệp định đầu tư song phương, chế độ đối xử côngbang và thỏa đáng thường được đi kèm với chế độ đối xử tối huệquốc và chế độ đối xử quốc gia Trong trường hợp các nước ký kết

áp dụng ngoại lệ của chế độ đối xử tối huệ quốc và chế độ đối xử

quốc gia, việc ghi nhận chế độ đối xử công bằng và thỏa đáng có

giá trị quan trọng trong việc bảo vệ nhà đầu tư nước ngoài chốnglại sự phân biệt đối xử!

! Trường Dai học Luật Hà Nội, Giáo trinh Luật Đầu tu, Nxb Công an nhân dan,

Hà Nội, 2009, tr 364-374.

II KHÁI QUÁT VE LUẬT DAU TƯ

1 Lịch sử hình thành, phát triển của Luật Đầu tư tại

Việt Nam

1.1 Giai đoạn trước năm 2005

Trước năm 2005, hệ thống pháp luật về đầu tư của Việt Namđược chia thành hai mảng: một là, luật về đầu tư áp dụng đối vớinhà đầu tư trong nước; hai là, luật về đầu tư áp dụng đối với nhàđầu tư nước ngoài Hai mảng pháp luật này tồn tại song song,cùng điều chỉnh hoạt động đầu tư tại Việt Nam nhưng áp dụng đốivới hai loại nhà đầu tư khác nhau, cụ thể:

Đối với nhà dau tư trong nước, hoạt động đầu tư kinh doanhbắt đầu từ Sắc lệnh số 104/SL ngày 01/01/1948 của Chủ tịchChính phủ Việt Nam dân chủ cộng hòa ấn định nguyên tắc cănbản của “doanh nghiệp quốc gia”, nền tảng của các doanhnghiệp nhà nước Cùng với các tổ hợp tác, tổ đổi công, tổ vancông, hợp tác xã - mô hình của kinh tế tập thể, các chủ thểnày đã từng bước phát triển và đóng góp quan trọng trong điềukiện Việt Nam thực hiện công cuộc kháng chiến chống thực dânPháp, đế quốc Mỹ và xây dựng chủ nghĩa xã hội ở miền Bắccũng như trên cả nước Trong một thời gian dai, mọi nguồn lựctrong nước và viện trợ nước ngoài đều tập trung cho công cuộckháng chiến của dân tộc Sau khi thống nhất đất nước, nền kinh

tế van kém phát trién do hậu qua nặng nè của chiến tranh; nềnkinh tế bị bao vây, cam vận; cơ chế quản lý kinh tế chỉ thừanhận kinh tế quốc doanh và kinh tế tập thể, chưa thừa nhận kinh

tế tư nhân Do vậy, nền kinh tế chủ yếu là sản xuất nhỏ, mangnặng tính tự cấp tự túc, hoạt động đầu tư không có điều kiệnphát triển và pháp luật về đầu tư tư nhân cũng không được thừa

nhận trong các văn bản pháp luật.

Bước ngoặt của sự thay đổi này là Đại hội Đảng toàn quốc lầnthứ VI năm 1986 đã dé ra đường lỗi đổi mới toàn diện, trong đóđặc biệt là đổi mới về kinh tế, trọng tâm là thừa nhận nên kinh tếhàng hóa nhiều thành phần, thừa nhận quan hệ hàng hóa - tiền tệ,thừa nhận sở hữu tư nhân, thừa nhận nguyên tắc tự do kinh doanh,

tự do cạnh tranh Từ đó, hoạt động đầu tư trong nước đã được ghinhận trong các văn bản pháp luật, cụ thể là: Luật Doanh nghiệp tưnhân năm 1990, Luật sửa đổi một số điều của Luật Doanh nghiệp

tư nhân năm 1994; Luật Công ty năm 1990, Luật sửa đổi một số

điều của Luật Công ty năm 1994 Các luật này được thay thé bởi

Luật Doanh nghiệp năm 1999; Luật Doanh nghiệp nhà nước năm

1995, được thay thế bởi Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003;

Luật Hợp tác xã năm 1996, được thay thế bởi Luật Hợp tác xãnăm 2003, hiện tại là Luật Hợp tác xã năm 2012; Luật Khuyếnkhích đầu tư trong nước năm 1994, được thay thế bởi LuậtKhuyến khích đầu tư trong nước (sửa đổi) năm 1998 và một hệthong đồ sộ các văn bản hướng dan thi hành

Đối với nhà dau tư nước ngoài, văn bản pháp lý đầu tiên vềđầu tư trực tiếp nước ngoài là Điều lệ về đầu tư của nước ngoài ở

nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ban hành kèm theo

Nghị định số 115-CP ngày 18/4/1977 của Hội đồng Chính phủ.Tuy nhiên, từ năm 1977 đến năm 1985, do các điều kiện quốc tế

và trong nước như: những khó khăn về kinh tế - xã hội của đấtnước, hệ thống pháp luật chưa hoàn chỉnh và thiếu tính đồng bộ

đã làm cho hoạt động đầu tư nước ngoài không có đủ điều kiện đểphát triển Trong khuôn khổ Điều lệ này, chỉ có một số công ty dầukhí của Đức, Italia, Canada đã được Chính phủ Việt Nam cấp giấy

phép đầu tư tại một số vùng thềm lục địa miền Nam Việt Nam

Với tư tưởng đôi mới toàn diện của Đại hội Đảng VI, chínhsách đầu tư nước ngoài đứng trước đòi hỏi phải thay đối, phải thé

hiện được tư duy kinh tế mới, góp phần mở rộng và đa dạng hóacác quan hệ kinh tế đối ngoại Do đó, Luật Đầu tư nước ngoài tại

Việt Nam năm 1987 đã ra đời, với những nội dung khá thông

thoáng và hấp dẫn đã thu hút một số lượng lớn vốn đầu tư nướcngoài vào Việt Nam Đề tạo điều kiện tốt hơn cho các nhà đầu tưnước ngoải đầu tư vào Việt Nam, Luật này đã được sửa đôi, bổsung năm 1990, 1992 và được thay thế bởi Luật Đầu tư nướcngoài tại Việt Nam năm 1996 (sửa đổi, bổ sung năm 2000)

Đối với hoạt động đâu tư từ Việt Nam ra nước ngoài đượcđiều chỉnh bởi Nghị định số 22/1999/NĐ-CP ngày 14/4/1999 củaChính phủ quy định về đầu tư ra nước ngoài của doanh nghiệpViệt Nam; Thông tư số 05/2001/TT-BKH ngày 30/8/2001 của Bộ

Kế hoạch và Đầu tư hướng dẫn hoạt động đầu tư ra nước ngoàicủa doanh nghiệp Việt Nam So với hoạt động thu hút đầu tư nướcngoài vào Việt Nam, hoạt động đầu tư của các nhà đầu tư ViệtNam ra nước ngoài xuất hiện và được điều chỉnh bởi pháp luật khá

muộn và cũng gặp không ít khó khăn, trở ngại từ cả môi trường

đầu tư Việt Nam và môi trường đầu tư của nước nhận đầu tư

Sự phân chia như trên có tác dụng chỉ ra vai trò của từng

nguồn vốn trong quá trình phát triển kinh tế - xã hội Tuy nhiên,cách phân chia này cũng ảnh hưởng đến tâm lý của các nhà đầu tư,đặc biệt là các nhà đầu tư nước ngoài khi họ cảm thay bi phan biétđối xử hay không được đối xử như công dân nước sở tai, anhhưởng đến hoạt động thu hút đầu tư nước ngoài tại Việt Nam Hơnnữa, sự phân chia giữa pháp luật điều chỉnh hoạt động đầu tưtrong nước và pháp luật điều chỉnh hoạt động đầu tư nước ngoaikhiến khối lượng văn ban pháp luật trở nên đồ sộ và không tránhkhỏi quy định chồng chéo, mâu thuẫn nhau Thực trạng pháp luậtnày đòi hỏi cần có sự thống nhất trong pháp luật điều chỉnh hoạtđộng đầu tư của các nhà đầu tư trong và ngoài nước

1.2 Giai đoạn từ năm 2005 đến nay

Trước đòi hỏi của thực tiễn điều chỉnh hoạt động đầu tư củacác nhà đầu tư trong, ngoài nước tại Việt Nam, Luật Đầu tư nướcngoai tại Việt Nam năm 1996; Luật sửa đôi, bố sung một số điềucủa Luật Đầu tư nước ngoài tại Việt Nam năm 2000 và LuậtKhuyến khích đầu tư trong nước (sửa đổi) năm 1998 đã được hợpnhất thành luật đầu tư chung - Luật Đầu tư năm 2005, điều chỉnh

cả hoạt động đầu tư trong nước, hoạt động đầu tư từ nước ngoàivào Việt Nam và hoạt động đầu tư từ Việt Nam ra nước ngoài Sự

ra đời của Luật Đầu tư năm 2005 đã xóa bỏ sự phân biệt đối xử,tạo lập sân chơi chung bình đắng giữa các nhà đầu tư Cùng vớiLuật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Đầu tư năm 2005 đã đánh dấumốc đặc biệt trong sự phát triển của pháp luật về đầu tư và phápluật về doanh nghiệp, là khung pháp luật áp dụng chung cho tất cảcác loại hình doanh nghiệp thuộc mọi thành phần kinh tế.Điểm mới nổi bật của Luật Đầu tư năm 2005 là các quy địnhthông thoáng về quy trình, thủ tục thực hiện dự án đầu tư; bãi bỏhàng loạt cơ chế xin cho, kiểm duyệt đối với hoạt động đầu tư;chuyên thủ tục quản lý dự án đầu tư từ cơ chế tiền kiểm sang cơchế hậu kiểm

Tuy nhiên, sau một thời gian điều chỉnh, Luật Đầu tưnăm 2005 dần bộc lộ những điểm không phù hợp với tình hìnhkinh té - xã hội và xu hướng phát triển của hoạt động đầu tư tạiViệt Nam Vì lý do đó, Luật Đầu tư năm 2014 đã được ban hành,thay thế cho Luật Đầu tư năm 2005 (cùng với Luật Doanh nghiệpnăm 2014) Luật Dau tư năm 2014 đã kế thừa những quy định tiến

bộ của Luật Đầu tư năm 2005, bãi bỏ những quy định không cònphù hợp nhằm tạo lập cơ sở pháp lý minh bạch cho hoạt động đầu

tư tại Việt Nam phù hợp với Hiến pháp năm 2013; đề cao nguyêntac tự do đầu tư vào những ngành, nghề pháp luật không cam,

hoàn thiện chính sách ưu đãi và hỗ trợ đầu tư, hội nhập với phápluật quốc tế về đầu tư.

Luật Đầu tư năm 2020 thay thế Luật Đầu tư năm 2014 nhằmbảo đảm tính thống nhất, đồng bộ của hệ thống pháp luật về đầu

tư, kinh doanh; đáp ứng yêu cầu huy động, sử dụng hiệu quả cácnguồn lực cho đầu tư phát triển; đồng thời đáp ứng yêu cầu thựchiện các cam kết hội nhập, góp phần cải thiện, nâng cao sức cạnhtranh của môi trường đầu tư, kinh doanh Cùng với Luật Đầu tưnăm 2020, Nghị định số 31/2021/NĐ-CP ngày 26/3/2021 củaChính phủ quy định chỉ tiết và hướng dẫn thi hành một số điều củaLuật Đầu tư (Nghị định số 31/2021/NĐ-CP) đã ra đời, hướng dẫn

cụ thể đối với hoạt động đầu tư tại Việt Nam và hoạt động đầu tư

từ Việt Nam ra nước ngoài.

2 Khái niệm Luật Đầu tư

Hoạt động đầu tư được thực hiện trong môi trường xác định.Môi trường đầu tư bao gồm tập hợp các yếu tố có tác động, chỉphối hoạt động đầu tư, trong đó có pháp luật về đầu tư Sự tồn tại

và phát triển của hoạt động đầu tư chính là cơ sở thực tiễn cho sự

ra đời và phát triển của pháp luật đầu tư Thực tiễn cho thấy trongcuộc cạnh tranh thu hút vốn đầu tư quốc tế, các quốc gia đều chútrọng việc cải thiện môi trường đầu tư, trong đó, công việc đượcđặc biệt coi trọng là xây dựng và hoàn thiện hệ thống chínhsách, pháp luật! về lý luận, từ quan điểm tiếp cận hệ thống, có théxem xét khái niệm luật đầu tư theo hai mức độ: nghĩa rộng và

tô chức, thực hiện hoạt động đầu tư nhằm mục đích sinh lợi LuậtĐầu tư gồm các quy phạm pháp luật liên quan đến nhiều lĩnh vực,trải qua nhiều giai đoạn của quá trình tổ chức và triển khai hoạtđộng đầu tư như: pháp luật về thành lập doanh nghiệp; pháp luật

về mua bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ; pháp luật về đất đai;pháp luật về lao động; pháp luật về thuế; pháp luật về ngân hàng,

cho vay ưu đãi, viện trợ không hoàn lại Theo nghĩa này, Luật

Đầu tư điều chỉnh các mối quan hệ sau:

(i) Quan hệ giữa Nha nước với nhà dau tư trong quản lý hoạt

động đầu tư, quyết định chủ trương đầu tư đối với các dự án quan

trọng; cấp giấy chứng nhận đăng ky đầu tư đối với các dự án đầu

tư theo quy định; cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư ra nướcngoài; cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

(ii) Quan hệ giữa nhà đầu tư với nhau, giữa nha đầu tư trongnước với nhà đầu tư nước ngoài trong hợp tác kinh doanh, thànhlập doanh nghiệp nhiều chủ sở hữu

(iii) Quan hệ giữa nhà dau tư với tư cách là chủ sở hữu cơ sở

kinh doanh và người quản lý cơ sở kinh doanh.

(iv) Quan hệ giữa nhà đầu tư và các chủ thể khác trong muabán hàng hoá, cung ứng dịch vụ, sử dụng đắt, thuê lao động, nộpthuế, vay vốn ngân hàng, bảo vệ môi trường

Các quan hệ này có sự khác nhau nhất định về cả nội dung vachủ thé, nhưng là các quan hệ trải dài trong suốt quá trình nhà đầu

tư thực hiện hoạt động đầu tư kinh doanh nhằm mục đích lợinhuận, cụ thé là từ khi nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp, thuênhà xưởng, trụ sở, mua sam may moc, thiét bị, thuê lao động, tuân

thủ các quy định pháp luật về môi trường: đến khi doanh nghiệp

nộp thuế phát sinh từ hoạt động kinh doanh, huy động vốn từ ngânhàng và các chủ thé khác dé phuc vu nhu cầu kinh doanh, nhận

các ưu đãi hỗ trợ từ phía Nhà nước khi đầu tư vào các ngành,nghé, dia ban uu dai Nhu vay, Luat Đầu tư theo nghĩa rộng làmột lĩnh vực pháp luật, bao gồm các quy phạm, các chế định đượcquy định trong các văn bản pháp luật thuộc nhiều ngành luật khácnhau; hay nói cách khác, Luật Đầu tư là một lĩnh vực pháp luậtchứa đựng nhiều quy phạm pháp luật điều chỉnh quá trình tổ chức

và tiễn hành hoạt động dau tư kinh doanh nhăm mục đích sinh lợi.Theo nghĩa hẹp, Luật Đầu tư (được hiểu là văn bản Luật Đầu

tư năm 2020 và các văn bản pháp luật có liên quan) là tông thé cácquy phạm pháp luật điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trongquá trình thực hiện hoạt động đầu tư, phù hợp với phạm vi điềuchỉnh mà Luật Dau tư năm 2020 quy định! Luật Dau tư theonghĩa này chỉ điều chỉnh một số quan hệ đầu tư kinh doanh mà cácvăn bản pháp luật khác chưa điều chỉnh như: thủ tục đầu tư; hìnhthức đầu tư; bảo đảm đầu tư; ưu đãi, hỗ trợ đầu tư; quyền, nghĩa

vụ của nhà đầu tư; đầu tư ra nước ngoài Nói cách khác, LuậtĐầu tư chỉ điều chỉnh một số nội dung của quá trình tổ chức vàthực hiện hoạt động đầu tư Đối tượng điều chỉnh của Luật Đầu tư

là các quan hệ đầu tư kinh doanh - một bộ phận của các quan hệthương mại Các quan hệ đầu tư kinh doanh phát sinh trong quátrình nhà đầu tư bỏ vốn băng các loại tài sản khác nhau dé tạo lập

cơ sở tiễn hành các hoạt động đầu tư theo các hình thức đầu tư luậtđịnh Với cách hiểu này, Luật Đầu tư là một bộ phận và có mỗiliên hệ chặt chẽ với các bộ phận cầu thành khác của pháp luậtthương mại Trong Giáo trình này, Luật Đầu tư được tiếp cận

nghiên cứu theo nghĩa hẹp.

3 Chủ thể của Luật Đầu tư

Chủ thé của Luật Đầu tư là các chủ thé tham gia vào các quan

! Xem thêm: Điều 1 Luật Đầu tư năm 2020.