Kỷ yếu hội thảo khoa học cấp Bộ: Những vấn đề lý luận hiện đại về nhà nước và pháp luật. Tiểu ban 4, Những vấn đề lý luận, các tiếp cận hiện đại của pháp luật trong lĩnh vực luật tư

e @®

.ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI BỘ TƯ PHÁP.

KỶYẾU —_

HỘI THẢO KHOA HỌC CAP BỘ

NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN HIỆN ĐẠI

VỀ NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUẬT

TIỂU BẠN 4.

Những vấn dé lý luận, các tiếp cận hiện đạicủa pháp luật trong lĩnh vực luật tư.

Hà Nội, ngày 15 thang 12 năm 2020

KỶ YẾU

HỘI THẢO KHOA HỌC CAP BỘ

NHUNG VAN DE LÝ LUẬN HIỆN ĐẠI VE NHÀ NƯỚC VÀ PHÁP LUAT

TIỂU BAN 4

Những vẫn đề lý luận, các tiếp cận hiện đại

của pháp luật trong lĩnh vực luật tư

HÀ NỘI, NGÀY 15 THANG 12 NĂM 2020

MỤC LỤC

TT | Chuyen de Tác giá Trang 1 | Xã hội hiện dai và những van đề đặt ra] TS Đoàn Trung Kiên 1

cho Tinh vực pháp luật kính té- tai chính | POS.TS Pham Thi Giang Thụ

Kiểm soát điều khoản bat công: Từ lý | TS Đỗ Giang Nam 16

thuyết tự do hop đồng đến lý thuyết côngbảng hợp đồng

3 | Lý thuyết tiếp cân theo chức năng trong |TS Nguyễn Bích Thảo 31

mô hình pháp luật giao dich bảo đấmhiện đại và sự tgp nhân lý thuyết này &

Việt Nam

4, | Hoàn thiện pháp luit 18 tng dân sự tước |PGS T3 Nguyễn Thị ThaHà | 44

thách thức cña cuộc cách mạng công

nghiệp 40,

5 [Go chế giải quyết tranh chấp te tuyến | ThS Trần Phương Anh 5của Liên mình châu Âu và kinh nghiệm

cho Việt Nam.

6 _ | Tác động của công nghệ số tới chủ thé và |PGS.TS Nguyễn Thị Quế Anh| — 69

đối tượng cña hat te

7 |Pháp luật tương trợ tr pháp quốc té và | TS Nguyễn Hồng Bắc $6 dân sự ở Việt Nam trong xu thé hôi nhập | ThS Ngô Thị Ngọc Anh

quốc tế “ThS Đỗ Thị Thu Hương

8 |Tiể tình phát triển pháp luật về bồi |TS Nguyễn Thị Phương Chim] 108

thường thiết hai ngoài hợp đồng - Từ lý ThS Ngõ Thu Trangthuyết dén thục tin ép dụng

9 - [Lý thuyết vé quan hệ lao động tién bỏ, | TRS Nguyễn Hoàng Hà 2

ải hoà và ôn định và tác đông cũa nó

đến việc hoàn thuận hệ thong pháp huát về

lao động cũa Việt Nam hiện nay

10 | Pháp luất vé bảo hiểm nhân thọ Việt | TS Tran Vũ Hai 141 Nam học hỏi được gì từ Bộ nguyên tắc

hợp đồng bảo hiém châu Âu (PEICL)

11, |Sw ương thích giữa pháp lt tô tung dân | PGS TS Bùi Thị Huyện 10

tr với pháp luật dân sự

12 | Một số van đề đặt ra cho pháp luật điều | PGS TS Nguyễn Thị Lan 180 chỉnh quan hệ hin nhân và gia đình trong

Xã Bội Mẫn ấn với chốc cảnh mang công

nghiệp 40

13Tước đoạt tại sin cia nhà đầu tr vàquyền điều chỉnh chính sách của nhà

"ước trong pháp luật đầu tr quốc tÝ

TAS Ngõ Trọng Quân ‘ThS Nguyễn Mai Linh

14Bảo hộ quyền sở hữu bí tué - Xu hưởngcủa pháp luật quốc té và những van đểpháp lý đặt ra đối với Việt Nam

‘TS Nguyễn Thái Mai

"Những tác động của nên công nghiệp 40đổi với việc xây dựng và áp dung phápluất điểu chỉnh hợp đồng thương mai

điện từ - Một số van đề đối với Việt Nam,

TS Bùi Thị Thụ

16"Hoàn thiện pháp luật thi hành án dân sự."Việt Nam trong bói cảnh cuộc cách mangcông nghiệp 40

‘TRS Trần Công Thịnh249

11Lý thuyết Mosaic và sự tác động tới pháp,luật chứng khoản trong thời đại côngnghệ số

ThS Nguyễn Thụ Tang 260

18“Tĩnh linh hoạt, hiệu quả của pháp luật tổ

tạng dân sự trong bôi cảnh hội nhập quốc

PGS.TS Tran Anh Tuần

Lý thuyết các bên hư do thỏa thuận luậtáp dụng (Party Autonomy) trong hợp

động thương mại quốc tế và bài học kính

nghiệm cho Việt Nam

TRS Lê Xuân Ting288

‘Mot vài suy nghĩ ben đầu về mô hình kinh.té chin sé và những goi mở hoàn thiện"pháp luết kinh tế ở Viết Nam hiện nay

[Pcs TS Nguyễn Quang Tuyển 302

Các lý thuyết mới về thuế: Cập nhật vàliên hệ với quyển lạc thuế cia Nhà nướctrong giai đoạn hiện nay ở Việt Nam

‘TS Nguyễn Văn Tuyển ‘ThS Nguyễn Đức Ngọc “ThS Pham Nguyệt Tháo

Nguồn của Luật Dân sự và thứ tr áp,dung khi giải quyết tranh chap dân sw

PGS.TS Pham Van Tuyết324

Ban về giải quyết xung đột giữa các điệu

khoản mẫu trong giao kết hợp đồng mua

ban hàng hoá quốc tế

‘TRS Tran Thu Yên

XA HOI HIỆN ĐẠI VÀ NHỮNG VAN ĐÈ ĐẠT RA CHO LĨNH Vc PHAP LUAT KINH TẾ - TÀI CHÍNH

TS Đoàn Trang Kiên“Hiệu tướng Trường Đại học Luật Hà Nội

PGS.TS Phạm Thị Gimg TìmGiảng viên cao cấp, Trường Đại học Luật Hà Nội

Tôm tắc YÄ hột hiện dew bùng nd những vẫn dé mới trên phạm vĩ toàn cầu việc nghiên cứu đu chỉnh một số đẫm cia hoc thay về nhà nước và pháp luật đã được

hưu quốc gia quen tân, đất hàng các nhà nghiên cứu Đắi với Tiệt Nam, chỉ để

Siỡng vẫn để ý luân hiện đại về nhà nước và pháp luật” mang tình mốt và được hnẫu nhà toa học tham gia nghiên cine Từ những vẫn dé xã hội đương đại yêu cầu did hin cũapháp luật inh ti cnh các ác giá đỂ cập in ba nội cing cin

[Nang vẫn để mới phát sinh trong xã hội hiện dea và nu cẩu được đâu chính bằngtháp luật lanh tễ tà chính: tiêu chỉ xác din mức độ điều chữnh và mạn

chink: một sỗ gor mỡ mang tinh Is thay đất ra đốt với pháp luật hơi tế - tài chính

trong đu liên mới

Tic khóa: Nguyên tắc đầu chin; go mỡ If tuyết: pháp luật lanh t - tài chính

xã hội hiện de

1 Những vẫn đề mới phát sink trong xã hội hiện đại và như cầu cần đuợc

điều chỉnh bing pháp hật kink

LL Sânphẫm cũa nén công nghiệp 4 Ova Kid năng img mg

Lăn sing công nghệ 40 với những công nghệ nữnr Dữ liệu lớn (Big Dats) hay Trí

tué nhân tao (Atificial Intelligency - Al) và sơ nổ: trội đó a công nghệ Blockcchain dang làm thay đỗi cuộc sống con người rên toàn thế giới Việt Nam công năm trong lin sóng đó: timg nhóm thành phn công nghệ 40 ảnh huống đến moi lính vục củ đồi

ống xã hồi, của tìng cá nhân với đầy đã tính hai mất cũa nó, Chính điều này đặt raYêu cầu cần xem xétvé tính diy đã của hệ thông quy định pháp luật điều chỉnh ching,

Moi người đã thờa nhận ring nếu Internet lâm thay đổi nin công nghiệp truyền thông thi sự ra đối cia Blockchrin có thể tạo da mốt cuộc cách mang trong nh vực

ảnh tổ và các nh vực khác

Nga óng 026016 Chink ni Singapore đặt hàng cho cá nh box he nghiện cứu các lý

timyet nốt ve thim quyền aka móc Nguệm New The of le Stes Aateny, Beyond theSeparation of Pare, Workshop ma bl atte Faculty of Ler, National Urey of Singapore 31Oa TRev 216

"Nhờ vậy câu hồi đặt ra cho người vế là những sin phẩm nào sẽ là hiện hike và in với hoạt ông kinh doanh Có thể ci ra đây những sin phẩm chỗ yêu ssư

- Sản phim kết tinh cia chuất khối tên kỹ thut số (crypto curentey) Tiên kể

thuật số Cripto ourentey) lân đầu tiên suất hiện thể hiện một quá tình sử dụng mật

mã và là một sin phim lao động nhất nh Chính vi vậy ma có cơ chế dao tên kỹ

thuật số đoợc ghỉ nhận để đ nh danh các loi tiễn Bitcoin là ví dụ dn hình nhất.Đây 1à đồng tần mã hoa được tạo ra lên đầu vào 2009 và theo quy ude thì có tối đa 21 triệu

bitcoin Chính vi co cơ chế "có giới hen” nôn việc định giá của Bitooin khi được thttrường quan tâm luôn gia tăng vé gá thị trường con không ai xác Ảnh được giá ti ban

đầu ci đồng tên mã hóa "Giá tn cũa Bitooin được xác lập bởi số lương người sf

sing tr tên để sở hữu nd"? Vấn dé quan trong được xem xé ở nhiều quốc gia khác

nhau, trong đó có Việt Nam, đỏ là vây bản chất phép lý cũa đồng tên ij thuật sổ này là g7 Nó có phải là tài sin hay không? Pháp luật tùng quốc gia có đính thé nào và vên để này? Pháp luật quốc td có đi cập din vẫn đề này có khã năng áp dụng cho ViÊt

Nam hy không?

- Sin phim phục vụ hoạt đông kinh doanh, với my hiện diện chủ yêu là hệ thống

hợp đẳng thông minh Sự xuất hiện sin phẩm 1é các hop đồng thông mình cũng với

những uu việt ofa nó Có những giãi thich khá thủ vị và df ap ding thôngsinh O'Reilly phân tích: Hop đẳng theo nghĩa truyền thống là mốt thôa thuận

khác Mỗi bên phải tin tưởng lẫn nhau ring bên còn lại sẽ thực hiên nghĩa vụ của “mình Hợp đồng thông minh cũng là kiểu thôa thuận giữa các bên những không nhất

thiất phi: gin với niém tin đãi với các bên Điều này xuất phát hờ việc hop đồng thông"mảnh vữa được xác định bằng mã lệnh, va duve thục thi bai mổ lậnh t động makhông có sơ lơa chon nào khác Thục ti, có ba yêu tổ tạo nên sự khác biệt của hop

đồng thông mink là tín tự tr, tự chỗ và ph tập trung) Cầu hồi đặt ra là liêu có

dung hợp đẳng thông mink thay thé cho các hop đẳng được thit lập trong quá tình: kảnh doanh hiện nay hay không? Sự khó tác đồng của hợp đồng thông mình cỏ thuận lợi cho việc kiểm soát sự can thiệp của các chi thé vào qué tinh gjao kết hay hop đồng theo hưởng có lợi cho chỗ thể tạo ra nó ma hop đẳng truyền thing có thể gặp phải Chẳng hen các tổ chức tin dạng hiện nay chi yêu sin dụng các hop đẳng với iéu khoản đã được xây dụng và thim định trước Chúng tôi không để cập din đây có phii hop đẳng mẫu hay không nhưng trong nổi bô các tổ chúc tn dụng thi việc sửa

các nổi ding điều khoản xây dung tước theo để nghĩ của khích hàng là không đế đăng Sữa đỗt mét nội dung theo dé xuất cia khích hàng hay cia chính nhân viên ngân

2 Blocehain & Bitcoin, Infomation Securty Jounel, No 2 (046) 2018, page 41

3 Theo O'Reilly Blockehain: Bhepunt for a new economy, Melanie Swan, ISBN 9781491920497,

po

hàng cin phải thực hiện theo mét quy tình không khác so với quy hình thắm định cấp

tin dụng Chính điều đó din din nguy cơ điều khoản có thé bị sử lãch nim ngoài ýrun cd các cá nhấn có thêm quyền kd thim dinh và phê duyệt tín đụng Thém nữa,

trong điều khoản coốt cũng cia hop đẳng thường cỏ cum tử "họp đồng này được lập

thành mỗi bên git bản, có giá tử ngưng nhau" Tuy nhiên tri bản giao cho khách

hàng và bản lưu có thể không hoàn toàn giống nhau và cing không ph kiểm soát được hoàn toàn việc này: Chính vi thé, diy có th là những rũ ro hiện ih, thường xây

xe đối với các khoăn cập tín dụng tiêu ding cho cá nhân

VÌ vấn dé này liêu hop đồng thông minh có giã quyết được các yêu điểm nêu trên hay không? Hop đồng thông minh có thé duve xây dung trên cơ sỡ những mã

lênh, thục thi mốt cách tự động và không thé đồng lạ Theo cách này, hop đẳng giữa

tỔ chức tin dung với khách hing có thé được xây dung trên cơ sỡ điều kiện cho trước và không thể tác đông để thay đổi tùng điều khoăn Theo cách nay, những tác ding "ngoai Ie không thể tác đông din hợp đồng thông minh nhưng chính vi mã lãnh được xây dụng theo tiêu chun chung nên tiêu chun tin nhiệm thường ở mite độ thập Hop đẳng thông mảnh sau khi giao kết không thể bị phi nby hay thay đối như phụ lục hợp

đồng trong truờng hợp thông thường, Với những đặc tính đó, tht ngĩĩ áp dụng hop

đồng thông minh cho các giao dich với khách hing cá nhãn nim trong gói han cấp tin

đang ð nhúc độ vừa phi là phù hop

Hoop đồng thông mình có thể được lợ kết tei đâu? Nêu các bên ky kết đều sử dụng chữ ký điện từ và không có điều khoản trong hợp đẳng về dia điểm? Tại sao lại đất ra vẫn dé nay? Việc xác định địa đểm hay yêu tổ đa ly của việc giao kết gin với những khả năng phát sinh từ đu điểm giao tết như việc xác định luật ép đụng xác nh cơ quan có thim quyển gai quyết ranh chấp Điễu 399 BLDS 2015 quy dish “dja điểm giao kt hop đông do các bên thô thuận; nu không thôn thuận th là nơi cứ

trú cia cá nhân hoặc trụ sở của pháp nhân di đưa ra dé ng gao kết" Như thể đa

điểm phi xác định được nhưng với hợp đồng thông mink thi yêu tổ này la chưa được ahi nhân bai bất kỹ một quy dinh mang tinh rang bude nào

12 Sie uất hiện các san phẫm mới trên the trường bắt đồng sco du lịch và hing vẫn để đặtra

Xi hội hiện dai không chi xuất hién nhõng vin để liên quan đến sin phẩm kỹ

thuật số ma còn xuất hiện các sin phim mới trin thị trường bất động sin hoặc hoặcảnh doanh bất động sẵn meng tinh mới, tính hiện đại

Trước hit, có thể kễ din những sin phim mới cia thi truờng bit động sản Trên thé gi, ngay những nim cuối 1980, tei Hos Kỹ đã xuất hiện mô hình Condotel (căn hồ khách su) "cơ sở đầu tién thuộc loại cơ sở này "được tạo rụ ở Bai biển Miami,

Florida, vào những năm 1980" Đây là hình thức tôn tại của loại tai sản lưỡng tính, có

thể do nhà đầu bơ sơ cấp bỏ vốn đầu bơ xây đựng để cho thuê đối với khách hing nghĩ

cđương hoặc cũng có thé do nhà đầu tơ thử cấp đều tư để sơ hữu căn hộ vừa để nghĩcđuống vừa có cơ hội lánh doen từ chỉnh loại tdi sin nay Néu bố qua những vấn đề

6 thé phát sinh lin quan đến nghĩa vụ thuế hay mue đích sử đụng đất tả diy có thể coi là một loại tai sẵn mới hành thành trong quá trinh kính doanh, cong ứng sẵn phẩm, trên thi trường bit động sin Ở Việt Nam, POSTS, Nguyễn Thi Nge cho ring “đủ

chưa xuất hiện và tên tại chính thức trong quia lý nhà nước bing pháp luật đối với thịtrưởng Condotel, sogn chung lạ là tên gọi khá quan thuộc đối với giới kinh doanh bitđộng sẵn nghĩ đống và đối với người din đổ thi un chuông Losi ình vừa kết hop kinh

oes, vie kết hợp nghĩ dưỡng?

hi có một los ta sin mới hành thành, cing đồng ngiĩa với việc hàng loạt các

tai sẵn có tinh tương đẳng đáng ké xuất hiện Đó chính lá các sin phim bắt động sẵn du lich nghĩ đưỡng Ching tôi đồng thuận với quan điển “Bắt động sẵn da lịch là đất

đa, công trình xây dụng gắn lién với dit đa, tải sản khác gin lin với đất dai, côngtình xây dụng được nở dụng phục vụ các chuyển di ci com người ngoài nơi cư trú

thường xuyên rong thời gian không quá 01 năm tiên tục nhằm đáp ứng nữ cầu thư quan, ngh dưỡng giả tí, tim HN, khám phá tủ nguyên du lịch hoặc kết hop với mục

đích hop pháp khác" Thực tô đã xuất hiện những loại hình mới, phù hợp với xu.

"hướng của thị rường bit đông sin ngh dưỡng trin pham vi toàn cầu Những loại hình

có thé chi ra như Căn hô du lịch, biệt thự đu lịch, nhà phố du lịch Căn hộ du lịch cược hiễu như là ar kết hop giữa cân hộ chung cư và khách sen Biệt thự du lịch được hiểu là loại hình bất động sin vớ thiết kế kiến trúc độc đáo, nh tổ, sing rong Các

biệt tr da lich thường được thất kế xây đọng diy di cfc tiên ich phục vụ toàn điệncho cuộc sing con người Biệt thự du ich thường được sử dụng phục vụ cho khách dư

lich hay cho những chuyển nghỉ mát dit ngày của gia đính Nhà phố do lich

(Ghoptel là từ đợc ghép giữa các từ Shopping (Mua sắn) và Hotel (Khéch sen) Có

thể hiểu đây là loại hình nhà phổ cho pháp vige đều tơ kinh doanh các dich vụ mua

sắm và dich vụ lư trú khách san da lich

4 Nguén CONDO HOTEL / CONDOTEL: INTRODUCTION; ITS COMERCIAL AND LEGALBEGINNINGS — tpdhuixed-are-resortscom/2013/1/20/intnoduction ts-comescial-and-legal-beginnings (huy cân ngày 2511 2020) l a

5 Nguéw: GVCC PGS.TS, Nguyện Thi Neg, Những vấn đề pháp lý va thee tin vé Condotel 6 Việt‘Nam hiện nay, Kj yeu hội tho khoa học cap Xhoa "Wiking van để pháp lý va tee én we Jan doanh,

các lai hth bat ộng sin mới nh thành ð VietNam hiện nay", rang 19 Ha Nội ngay 30.10.2019,6 Ngaềm Kink doh bất động sản du lick Một số van đề phấp lý đặt a

(https Moths reatimes ralonlcdoanh-bat-dong sandd-lich-motso-rande-phap-lydati

39000514173610984 hal), tuy cập ngày 1582000

Vin đề pháp lý cần quan tân ở chỗ, có nợ kết hop và công năng cũa mỗt loại ảnh bất động sẵn này tương kh đó, pháp luật điều chi lạ chua được để cập hoặc để cập một cách thích hop Nhông vấn đổ liên quan để ngiĩa vụ như xác dinh nghỉ vụ

thud, trách, những quyền lin quan đến tai sẵn như nh cầu thục hiện giao dich bãođâm, đính giá tải sin chưa có câu tr lời bởi quy định pháp luật Quan trong hơn niavà cũng là cội nguồn cũa vie xác dinh các quyền và ngiữa vụ nêu trần, đồ là xác dinchỗ sở hi đối với loại tài sẵn này là ai, cơ sở pháp ý xác đính chủ số hữu là gộ côngnim trong tinh trang hương tự như việc xác dinh các loại ti sản của cổng nghệ kỹ

thuật sô di để cập ð mục 1 trên diy

13 Nin hon tế đêm Q\ight Time Zeonomy - NT) (xem bản tin từi chính 7 10 ngày 18 11.2020~ Báo đầu ne)

Từ những nim 2000 trở tei đây, Việt Nam hòa nhập cing xu hướng phát triển

nin kinh tổ không khối, để có những kết qua tốt đẹp “Muri lâm năm qua, ngành Du

lich đã c6 bước hát iễ tổ it và đạt được những kắt qué quan trong rất đáng khích 1ê Tốc đồ ting truimg khách do lịch quốc tê đạt 10,2%inim, khách da lịch nộ địa đạt

11.889/năm, Năm 2016, số lượng khách da lịch quốc tế dat 10 tiệu lượt nguôi, tổnghơn 4 3 lân so với năm 2001; hich do lịch nối địa đt 62 tiêu lượt người, ting 5,2 lênso với năm 2001; đồng gép trục tiếp woe đạt 6.8% GDP, cả gián tip và len tôn đạt

1486 GDP *” Với những kết quả đáng khích lệ như vây, sơ da dạng hóa các sẵn phẩm

của ngành da lịch dang là mốt quan tâm cia nhiễu nhóm chi thé: Nhà nước, nhà đâu tu, người kính doanh và người thụ hướng Nén kinh tỉ dim là một trong các sénphẩm, được dé cập din trong trường hop này:

Có thể hiễu “kind tế ben đêm 1a tap hợp các hoạt động kinh tẢ, vin hóa in ra

ben dim, chủ yêu le hoạt động tri nghiệm meng tinh giã t nh, quản bai, sản nhây,cơ sở karaoke, các bữa bộc tối sang trong, các địa đễm nhạc sống nhà hat, những khu

cho dém, trung tâm thương mai "* Đây có thé hiểu theo cách đơn giản cit các chữ

thể thục hiện host động quân lý và người kinh doanh Cách hiểu này xem xát đưới góc

đô it kê host động và kins vực hoạt động

ân cạnh cách hiễu nay, lánh tổ đêm cũng có thể được xem xé ở gúc độ thời gian diễn ra các host động thương mái, kính tế Ở góc đổ thời gian Kinh tổ đâm theo quan điểm của các nhà nghiên cửu từ Vương quốc Anh, Đúc, Pháp và Hoa Kỹ thi “khong thờ gian được chấp nhận khi kinh té ban ngày đồng lại và lánh tổ ban đâm bắt

đầu là 6 g tối din6 giờ sáng Nguồn gốc cin khái niệm này được rút ra từ những

gi bán š tiêu chuẩn gắn ién với các ứng dụng lập kế hoạch ð những nơi như Anh và

T'Nguôn Nghị guyết OGINQ-TW của Bộ Chin tị ngày 16 012017 về phát biển da lich thành ngành

Xênh nối nhọn - 2

§ Nguén: Thúc diy phát biển kinh tỉ ban đêm (itp Uinkuykhankboa vatin-chitietigl6395/Time-đay-phak-bien]onlkte ban den), tuy cập ngày 23.11.2020

5

Mỹ V mất lịch sử, các ca hing truyền thống nh bán th, thợ lâm bánh và ca hàng"bán dé ăn vit đồng cũn lúc 6 ge tố, với các quán bar và nhà hàng mỡ cửa ngay sma

đó "Ê Khái niệm về kinh té đêm theo đó, được xem xét ở gúc đô thời gian và loại hình.

hoạt động phd tiễn Nhỏm tác gã thiên hướng ủng hé quan niém này vi nd gin với

các diu hiệu nhận iện, vẫn để pháp ly căn đều chỉnh

Từ những quan niệm nêu trên, có thể chỉ ra một sổ đm lơu ý nk tổ đâm nine

- Mét là nhiều Tinh vực inh doanh tei NTE thuậc inh vue nhạy cảm, liên quan

din yêu cầu giữ tất nets an

- Hai là đổi với NTE, vẫn để quân lý lin doanh (không chỉ để cập đến các

ngành nghề lanh doanh có diéw kiên, ma còn các loại chủ thể kánh doen trong những

Tình vực thông thường

~ Bala chất lượng hàng hóa dich vụ không được ldẫm tra giảm set thưởng xuyên

(đo không ph thời gian làn việc của các cơ quan thành ta gián si), vì vây, trongnhiều trường hop quyện lợi cũa người tiêu đông chưa thục sự được bảo đầm

- Bén là nguồn nhân hục và chất lương nguồn nhân lục còn ở múc đô chưa cao

‘va chua có yêu cầu mang tính chuẫn mục Tỷ lê ngu lao động phổ thông ở múc độ

= Mầm là người thực hiện host động lánh doanh thường chi là cá nhân có host

đồng kinh doanh không én ảnh, hoặc các doanh nghiệp ahd, su nhỏ, chế độ chứnghóa đơn không dim bảo Điều này chỉ phối din việc xác dinh truy xuất nguồn gốc

hàng hóa, dich vụ để bio vé quyển lợi cia người iêu ding bị hen chế, bên cạnh đó,

việc đăng lợ và thực hiên nghĩa vụ tài chính với Nhà nước thương 6 me đô rất khiêm,ta

- đu là sản phim của NTE chủ yêu là sản phim gắn với da lich hoặc dich vụ

dic biệt Ở Việt Nam, “theo Khio sit của các chuyên gia nước ngoài, dosnt hư sẵn

phim dich vụ du lich ban ngày chỉ chiém 30%, trong kh 70% con lá năm ở khung giờ

Voi yêu cầu của việc mỡ của thi trường việc phát tiễn ngành dụ lich trở thành, ngành nh é mũi nhơn đã được Đăng khẳng nh tai các văn kiện quan trong với mục

tiêu "Tạo môi trường thuận lợ cho dosnh nghiệp và công đẳng phát tiễn do lich" tht

Ngan: A guide to managing your night tine economy, By sound Diplomacy & Andzeina Seiias,

9 http Ive academia sảu/36958181IA, Guide to Managing your Night Time Economy, ty

dp ngày 25.11 2020 E

TỔNguôn TS Lau Thanh Tâm (Tang Đại học Công nghệ Thành phố Hồ Chi Mink), Phát‘kink té bạn đêm ti các thank phd của Viết Nam, lợp tapchicongtinong vvbaicvietiphat ten kink

ebas-denia-cac-thanh:gho-cua-rieLuam.6898 hôn), ray cập 24.11.2020.1Ì Nguện TH ©)

iệc xem xét phát hiển NTE cần đoợc quan tim để giải quyét sáu nội dang để cập hiên Công từ sáu nội dung nay, một sổ điểm mang tính lý thuyết sẽ được nhóm tác gã cân

nhắc để xuất đánh gi theo xu hướng mới

14 Ứng cng giao dich dién tí; giao dich thương mat điện từ xuyên biên giới

giao dich viắtnhập khẫu sânphẫm công nghệ và những vẫn để đất ra

Giao dich di tổ đã trở nên thông đụng và mang lạ hiệu quả to lớn trần phạm vi

toàn cầu Ở Việt Nam, giao dịch thương mai điện từ dé & vào đối sống và được Nhà nước quan tâm, tao môi trường vật chất và môi trường pháp lý để gieo dich điện từ,

sản giao dich điện tử ngiy cảng nd rõ Két qua thương met điện tử giai doen 2015.2020 rit ding khichIệ

6 trong nước “Phuong tién thanh toán không ding tién mặt được sử dung tei

100% các siéw thị trung tim mua sim và cơ sở phân phối hiện dai; 100% does

nghiệp cùng cấp đện, viễn thông chấp nhân thanh toán không ding tién mất, 4096

doanh nghiệp cũng cấp nước chip nhân thanh toán không ding tễn mất + Mang lưới

ân chuyển phục vụ cho TMĐT bao phủ khắp các tink thành phổ trên cả nước Doanh: "nghiệp bưu chỉnh tham gia chuối cũng ứng TMĐT ngày cảng nhiều Tính đến hết năm, 2018, tổng sổ dim phục vụ Bưu chính cũa toàn thi trường trên 16 400 diém, rong đó xấp xi 13000 điểm thuộc mang luới bưu chính công công Mang lưới vận chuyển

phục vụ cho TMĐT bao phủ khắp các tính thành phổ trên of nước Dosh nghiệp bưu

chính tham gia chuối cong ing TMĐT ngày cảng nhiều Tính dén hit năm 2018, tổng sổ điểm phục vụ Bưu chính của toàn thi trường trên 16.400 đổ

13.000 điển thuộc mang lưới bưu chính cổng công"?

, trong đó xấp xi

Đi với các giao dich điện từ xuyên biên giới, cho đã cơ quan có thẩm quyên mong muỗn hay không, hoạt ding cia các tổ chúc, cá nhân kinh domh từ đơn gién din phúc tạp vẫn tin hành 24/7 Công theo khảo sát của Bộ Công thương tỷ 18 các

doanh nghiệp than gia bán hàng rên mang xã hội năm 2019 lên tới 3996" Văn để

không chỉ ding lạ ở các doanh nghiệp cá nhân sử dang meng xã hồi để bản hãng cho thi tường nội dia, mã các chủ thé mã ngày cảng gia tăng việc các chủ thé cong cấp

dich vụ qua biên giới Vi vậy, vẫn dit a cho cơ quan nhà nước có thim quyén ViệtNam cũng như các bân có liên quan không chỉ gin với an ninh meng ma còn gin với

qguân lý kình doanh của các chỗ thể kinh đonnh mang quốc tích Việt Nam hoạt đồng

xuyên biên giới các chủ th lạnh doanh có yêu tổ nước ngoài củng cập dich vụ xuyên

tiến giới vào lãnh th Việt Nam; việc dim bio chit lượng hing hóa dich va bảo mất

thông tin phông chống ria tin hey ti tro khủng bổ Dưỡng như quan niém và quy

đánh pháp luật về vin để này chưa diy đã

12 Ngiền: Bộ Công thương - Cục Thương nại điện te va Kinh td, Sách ting Thương mại điện te

VietNam nim 2000, tang 1113 Ngiên: S4d (15), bang 57

2 Tiểu chí xác định mức độ điều chỉnh và nguyên tắc điều chỉnh

31 Ngyên tắc thương tôn pháp luật

Véty thuyết, nguyên tắc thương tôn pháp luật không cổ gì xa Ie trong giới khoahọc phép lý cũng nh cơ quan lip pháp, h pháp và hành pháp Tuy nhiên, trong quá

tình thực thị pháp luật nguyên tắc này không phải lúc nào cũng được thục hiện diy

“đã Việc thọc thi pháp luật và nguyên tic thượng tôn pháp luật cỏ thé được xem xét gay từ qué tình xây dụng pháp luật, để xuất ban hành vin bin có hiệu lực thấp nine

“Thông tu din các vin bản Luật Ngày 24.11.2020, tủ Hội nghị của Chính phi về xây

dung, thọ thi pháp uất và hoàn thiện pháp luật, Thủ tướng Nguyễn Xuân Pie! cũng đã nêu lạ vẫn them những chính sich! và cén phải chẳng thưn những chỉnh séch!®

Vin dé này, với chúng tôi, vẫn là vẫn đã mỡ và mong muda nhân được thêm đồng góp

À chuyên ge -Tiện những vẫn để mét trong xã hột fn de là su hướng tí

Nhing vin để đương dai của Việt Nam cũng như trên pham vi toàn câu là tit

Êu và có tính he mat Ngiy căng nỡ rô các chủ thể cũng cấp sin phim công nghệ, sin

phim số cho quan ti nhà nước với xu hướng "chính phi thông mình, thành phổ thông"mảnh" đt cing với vân đỀ an inh lánh tế, chính bị NTE đủ không mong muốn, cũngxuất hiện khi các yê tổ ngành thương mai ds lich ngty cảng phát

khách do lich ngày cảng da dang hon Twing tr nh vậy là những vẫn dé liên quan

đến thương mai độn tử và sẵn phim bat động sẵn du ích.

Pháp luật ngay cả những vin dé liên quan đồn lý thuyết phip int xét đến cùng

cũng phải được xây đụng, đúc kết rnin ting kinh xã hội Điễu này có ngĩa cho đã

pháp iu có ghi nhân hay din đất, những yêu tổ mới cũa nền kinh tổ xã hội cũng thất cược phin ánh vào hệ thẳng pháp init Vi vậy, việc xem xát đỂ quy dink meng tinh

chất hướng din, hoặc cễnh báo, thậm chi la ngắn cém cân được ben hành diy ai!”

Chứng ta có thể thấy điều nay thông qua qué tình ban hành hệ thống văn bản pháp rất đều chỉnh về các vấn dé mới phấ sinh rong xã hội đương dai, giai đoạn tir

2015-2020 và lô trình 2021-2025" ở Viet Nam cũng như trên pham vi toàn cầu.

14 Nguền Hội nghị bục Myển Hội ngã của Chin nhà về xây đựng, thục thi pháp nt va hoàn thiên,ghêp hat ngày 2412000, Chương cảnh thời ar VTV bua 19 giờ ngày 24 11.2020)

15 Có thể hiệu Tham những chính sách là cụm th ding để chi tinh bạng những người tong xã bộcdoaah nghiệp me nộ với nhống nguờt có chức có quyện để mera cin lợi eh tiếng cho mình mà bật

chấp lợi ich chung: (cguôn Miống điều cản biết về Ham những chinh rách, itp elle vftonSao-chung dieo-carbie ve tienealeng-chônh-ach hin, ty cập ngày 27112020)

16 Hồi nghị trực tuyến Hội nghị của Chinh phi vệ xây dụng, thre th pháp hua và boàn in pháp hật

"gày 2411 2020, Clerong tinh thời se VIV1 Wubi lỡ gio ngày 24.11 2020

TỔ Vid nhếng nội dang lên quan đến nia Gdn va ti to lông bố thông qua các giao địch tần 30,

giao dich rên xuyênbiên giới

18 Nghề Hội nghị tre tnyén Hội nghi của Chinh nhủ về xây dg, thee thí phip nt và hoàn thiên

hấp hật ngày 241-2010, Chương bình thời se VTV1 buổi 19 gio ngày 34 1.2000

Bén canh mục êu tạo cơ sở pháp lý diy đã cho các vẫn đã mới cũa xã hồi hiệndi hiện đện và phát chính trtrước những áp lục nỡ 16 các chủ thể cung cp sản phim công ngh, sin phim số choquân bị nhà nước với xu hướng “chinh phổ thông mink, thành phổ thông minh Sản

phim của công nghề mới, của quân Lý số và nhiều săn phim mới cia xã hộ hiện đạ đã

nang lạ những thành quả ni bật của các quốc gia coi trong đổi mới để phát tiển Béncanh đỏ cũng phát sinh hàng loạt các vấn đ tin quan din an ninh mang, vẫn để phátsinh từ hoạt động cia hộ thẳng “mang xã hôi", din dén những rũ ro, Huệt hai khó

lường cho Nhà nước, xã hối, cho đốc lập chủ quyền Vé vẫn đã này, từ những năm

2012 “tue lương 47" và nay là Bộ tư lệnh tác chiên “hông gian mang, đã được thành

lập” Tuy nhiên, cần cõ nhiều hơn thể, vẫn đồ nghiên cửu, đánh ge đậy đã tính hai

uất cia mdi sin phẩm mới cia xã hội đương dei này đỂ cổ phương án điều chỉnh pháp

Tuật cho phù hợp”,

23 Mir đổ và cách thức đu chỉnh

Việc đánh gá thục tiễn để ban hành pháp luật và kế đó 18 đua pháp luật vio cuộc sing luôn có độ tr nhất dink Vì vậy câu hôi cần được tr lời: bán hành quy din hấp luật đối với những vin để mới cần thục kiện phd quát hay có ô tỉnh? Thực tẾ

thời gen qua việc ban bánh vấn bản pháp luật đều có kế hoạch va Tổ tình cụ thé, đặc

tiệt đối với những vẫn để mới của nên kinh t, chẳng hen như lộ trinh ben hành văn

‘ban pháp luật tạo bê đỡ cho nên kinh té đêm ”Í hay cho tiền kỹ thuật số” 1a những minh

chúng cụ thể

Gin với những nộ: đang này, cằn đỀ cập thâm phương án quy din ch tất hayquy inh khung? Nếu quy định khung, vẫn đã cảnh bảo rik ro và chip nhận rit ro cũacông chủng cần xée định giới hạn hay không? Đây là cầu hồi không df tr lời do các

sản phẩm mới cỏ tính lây fn nhanh, đổi tượng ti ánh hưởng rồng và nhiée trường hợp

Xhó có dẫu hiệu nhận biết hoặc có sự bắt cân xúng giữa nhóm chủ thé xâm ph hệthing bảo mật ngày cảng tính ví, trong i đó người dân binh thường không buộc phi

tiết những rõ ro có thể xây rẻ” Cũng gắn với yêu tổ rũ ro và khả năng chập thuận

ôi ra, với méi loại hình sin phim cén do lường kỹ lưỡng khả năng chit đụng rũ ro cũng tất cin xem xét để bão vé an inh kính ti

19 Nguồn Bồ Te lệnh Tác chốn không ian mang vì tục finde Bộ Quốc phòng,

Int sfmespnssnetfo-t-lensfac-chen-Khong-gan-nang-re-bue-finoc boo phong-3120355 kl, ty cépagay 27112009

20'Sem Toa dion Chang tông pn ta, 53 ro, VTV1, 20g]0 xgày 2 112009

21 Sem Quyật di I129/QD TT ngày 2107 2000 của TH bong Cha pi Phé duyet “Đề án phattiến lenhE ban dim Việt Nan

22 Xene Quyết din 12551QD-TTg ngày 21 8 2017 của Ti trong Clin phi Phí đyật ĐỀ dn HoànAhan ong tấp lý đễ quản ý, sỹ ly đố Tới cá lait sino, Sân dn, tên

23 Xem Tang tah báo mat để ngàn lồng ứng dụng slash cũng nghệ 40,on: Ihr vieheonglu: nương tink bao mat ắc ngan ong ong dưng hanh cong

ngÖe-40/5501 ap, tạ cập xgày 2711 2000.

của xã hơi đặc tiệt là "nhĩm chủ thể yếu thể" Trưởng hop này cĩ thể tue chon phương án cho hiện diện, giao dich co đều lúện Chẳng hen, đổi với các đồng trên kể

Thuật số, việc cho phép hiện diện và ght nhận là một Losi hàng hĩa hay ti sin ð các

quốc gia rất khác nhau, ngay cả đối với các quốc gia cĩ nén kan té phát tiễn nhưy

‘SingaporeTM* hoặc cơng nhân ngay ở quốc gia khác”, Thiệt nghấ, việc xây đựng cĩ lơ trình, thêm chi tiển khủ ở dang thi đẳn ®” rất nên được xem xét thục hiện Đây

khơng chỉ 1a nổi dang Việt Nem Iu chọn tiễn khai, mê đã được xem xé, định giá và

để xuất thục hiện ở Singapore, nghự từ nhơng năm 2016®

Giải quyết được câu hồi trên, chúng tơ cho ring khơng chi gắn với yêu cầu cũa

việc điều chỉnh phip luật ma cịn đạt muc tiêu lớn hơn: hi to, rong những trường hop

cần thiết con tao ra nên ting để dip ứng các yêu tổ bin ving cia nin kinh tổ, Trường

hop đối với các sin phim bit động sin dalịch cĩ thé lây làm vi da mình hoa, Dựa trên

uring hướng phát tiến ngành do lich”, Luật Kinh doanh bất động sin, Luật Dit đi,

Luật Du ịch cân cổ những điều chỉnh thích hợp.

2.4 Nguyễn tắc trong xác Ảnh ng]ĩa vụ đối với những giao dich mát

Từ những năm 2017 trở lạ đây, khi các sẵn phim của nền nh tỉ số mang lại

nguồn tả chính ding kế cho các chủ thể sing tao thi vấn đề thục hiện ngiĩa vụ lãi

chỉnh lạ là câu chuyện cin xem xét

Như chúng tối đã để cép, do chúng ta chưa thừa nhận tiền kỹ thuật sổ cũng nar

cde giao dich liên quan din tin kỹ thuật số, ngồi nguy cơ rồi ro cho các nhà đều tr

“tiêu hiểu tiết nhưng lạ thừa niêm tin thi các giao dịch này hiện khơng mang lại khộn ải chỉnh nào cho Nhà nước, Tuy nhiên, vin đề này chúng tố cho ring cần sớm,

cược xem xét quy định về gĩc đơ pháp lý”, theo da, vẫn đề xác dinh ding, đồ ngiĩa

“vạt chính s cĩ một phần cần cỡ thục hiện

Bên canh những nội dung đã để cập ở mục 1, ki những vẫn để mới của xã hội

hiện đụ thục ar đã hiện điện tei Việt Nam, ma khơng cịn chỉ là các vẫn để nghiêncoy thi hing loạt câu hỗi vé ngiềa vụ thuỷ, ngiĩa vụ đăng ký kinh doanh cũng là nổidung đường như chơa cĩ câu tr lời thơn đáng Câu hỗi đang đặt ra cho các chủ

24 Nguền: Reply to Paniamenlaty Question on ViatualCunencies, tp Jimmy amas

gowsginews-and-publications pariamentary-eplies/201Mreply-to-paliamentary-questiotron-vatual-currencis aps,

30 Nguén Phạm Thi Giang Thì Hanoi Law University - NB 305, Filing the Lagal Gap it the‘Banking Arca in Vietnam before Industry 40 Pressure Pham Tai Giang Thì Hanoi Law University,

16 TH ASIAN LAW INSTITUTE CONFERENCE 2019 The Rule of La and th Role of LayAsia

liên quan đó là chúng mình nghĩa vụ thuế thuộc về cơ quan thuế hay người nộp thuế Nấu cot quan hệ thụ nộp thuê giữa cơ quan thuế và người nộp thuế la một quan hệ bit

buộc, có tính cưỡng chế ceo th tách nhiệm chúng minh nghĩa vụ thuÊ thuộc về a

thuộc vé Nhà nước hay thuộc vi người có nghĩa vụ thục hiện? Nếu xem xé ở gốc độ tương tự (vé tinh quyền lộ, việc xác định au thật xác Ảnh một tổ chúc hay cá nhân

là tối pham hay không là tôi phạm thuộc vé trách nhiệm của Nhà nước”! (cơ quan điều.

tra viên kiểm sút tồn ax) Vay vie xác định ngiĩa vụ thud và chính xác số tiên thuê

trong các gia dich phát nh trong điều kiện mới thuộc vé a: trích nhiệm của cơ quanthuế hay người nộp thué? Luật Quin ký thuê 2019 chơa có câu trả lõi “Điều 5 Nguyên

tắc quân lý thu" Luật Quin lý thé 2019 hoàn toàn không đỀ cập đến nguyễn tắc

chứng minh nghĩa vụ thuê thuậc về ai, din độn khỏ khăn đáng ké cho những người ma

co quan thuế xác định "tự kê kh, tự nộp ””, trong khi đó cơ quan thuế đường như

dang tơ trao thêm quyền "không tr lời, “rin đe" đái với các chủ thể năm trong diện

nghỉ ngờ ảnh doanh theo NTE, kinh doanh các sin phim dich vụ công nghệ ) Ở

đây có ny bất cén ximg trong quan hệ, ủi chúng ta đã xác định Chính phố Việt Nam là“Chính phố nhục vụ

Một đễm nữa cũng có thể để cập mang tính chất ví đụ dd là việc đăng lợ inh doanh và việc ding ký thuổ, cho đò có rit nhiu tiên bộ, nlumg vấn chữa đốn đợc với các chủ thi mới ph ảnh trong nên kính tế hiện dei Có thể chỉ ra như việc xác din,

có hay không ngiãa vụ đăng ký kinh don đối với các SMBs sáng tao? Có hay khôngiệc quy đính đổi với dich vu xuyên biên giới và đăng l kinh doanh dich vụ xuyênbién giới? Có bay không vide quản lý nhà nước và yêu cầu đăng ký kinh doen, cơ chếám sit đối với các hoạt động kết hợp cong ứng dich vụ sing tạo vừa ở trên phạm vi

lãnh thổ, vin cũng ứng xuyên biên gió? Nêu những câu hii này được tr lời thôa đáng, có lẽ nhiều vẫn dé dang tao ra cho nha khối nghiệp sáng tao những hướng tuân

3 Thay cho lời kết hận - Mật số gợi mở mang tính lý thuyết đặt ra đồi.

pháp hột kink tế - tii chính trong đều kiện mới

3.1 Tý tayétvé ar hiện điện

Các yêu tô mới của xã hội hiện dei @ vào cuộc sing, có sự tương tác giữn các

yếu tổ này sẽ phát sinh nhiều nối dong vướng mắc không dễ ding giã quyết Hiện

diện là mét ví du Các giao dich thương mei điện tổ dich vụ được cũng cấp bối các

chỗ thể la công din Việt Nam hoặc công din quốc gia khác Thue tê các chỗ thể nay

23] Nem Điền 10 Bộ hit Tổ tang lệnh sự 2008.232 Xem Điều 17 Luật Quản ý tne 2019

“8 Xem thôn Nguyen Bưu Anh, Nguyen Anh Tam Tian Minh Tam, Lam Ngoc Hiep, Digitalization‘and corporates atoidenee: Empirical Evidence Bom an Emerging Econony, Iteratizal Cofenenee.Digital Transformation oFS mail and Medinm Sized Enterprises in Development Counties, Vietram‘Achnovation Foram, 23 Nov 2020.

"

có thé dễ là 1 (đo muốn hướng lợi, id cả hưởng lợi không ngny tính về thud) và khái “sông ty bình phong", "công ty vé bọc" đã xuất hiện khá nhiễu cần phải có

phương án khả thi để rỡ lý

3.2 Tỷ thayétvid sự chuyễn ch xuyên bin giới

Trước diy chúng ta đã đề cập đến “con đường tơ lụa” đ lý giã cho các giao

dich thương mai xuyên biên giới Tuy nhiên, rong gai đoạn hiện ney, sơ chuyển dich xuyên biên giới không dễ ding kiểm soát bi lẽ, đốt trong chuyển dich không con là hàng hóa hay dich vụ thông thường mã là dich vụ dic biệt Các sin phẩm, dich vụ không chỉ đặc tiệt ở bình thúc thể hiện Chẳng hạn, các sẵn phim của công nghệ sổ,

thực hiện rên các giao diện mang xã hội không có cơ sở thường tn tại Việt Nam, việcxác định “diém đầu cuối" hoàn toàn không dễ dang đổi với các giao dich này, Vì vậy

khái niêm “con đường tơ lụa mai” lại được dé cập nhiễu đền trong những năm gin

đây Chuyển dich xuyên biên giới cùng với ar én dẫu đầu cuối đặt ra cho cơ quan quân

ý nhà nuớc về ding iy kinh doanh, về chất lượng sin phim, về nghĩa vụ tài chính cầncược thục thi thể nào cho phủ hơp đổng thời không làm căn trở các giao dich hợp pháp

có côi ngu từ lý thuyễt nhưng ei rit gin với đời sống xã hội cần giả: quyết

3.3 Tý tuyết về khá năng liễu soát đồng tiễn và quyền báo mật thông tm khách

Hiên may, xu hướng để câp dén kidm soát dòng in đã trở nên quan thuôc, không

chỉ đối với giới quân Lý t chính ~ ngân hàng ma còn đãi vớ các oo quan điều tra, co quan quản lý ánh ti, và đang trở nên phổ biễn hơn trong cách hiểu cin công chúng Tuy nhiên, kiểm soát dang tiền ngày cảng khỏ khăn hơn do các dẫu hiệu Ấn dâu ngày

căng phúc tạp và thỏ tiép căn, Điễu này cảng khỏ trước áp hục cần phải bảo mật thôngtin khách hàng và sự xuất hiện cia các sẵn phẩm của tién kỹ thuật số với khả năng

chuyễn dịch df ding xuyên bin giới, có tính ấn dank cao

Ly thuyết là moi giao dich đều có thể kidm soát đặc biệt đổi với các giao dich

Thanh toán qua ngân hàng din bi phá vỡ bởi nhiều quy Ảnh pháp luật chuyên ngành và

có nykhác nhu nhất định cia các quốc gia Vì thổ, nâu chi kiểm soát dang iền để xác cảnh nghĩa vụ thuê đôi với người nộp thud, có lẽ nhiễu vin dé pháp lý mới lai sớm phát

Vin đi tương hr cũng được đặt ra cho những sin phim cia nin kinh té dém, cho các sin phim bất đông sin do lich Kinh tế dim cén rất nhiều yêu tổ ác động và hố

3 Kem Con đường lơ ba - Tuyến đườg dương mại ớã đi ào layin ost,[ns rr migelazavel comleon-duong-to-he-tiyen-tuong-lnong-nailayerthol, tuy cập ngà3811 2000,

35 Kem: Hong Hanh (Theo SCMP), Ong Tập Cận Binh Ông Tập nmôn xây 'Con đường To ha kỹ

thuật s' với ASEAN, klpríhasxmsr mƯơng-apnmo:sayrcondhong-rluelky-Hhatzo tkcseee-419615T led, tay cập gày 23112020

tro, bên canh đó cũng luôn tiim dn các yêu tổ liên quan đắn née tên qua các giao dich phi chính thúc và không d® kiểm soát

.3⁄4 Chính sách quấn trì nhà nước gẵn vẫn để mi đổi và canh tranh —bương quan 8ưoclnắt~vẫn để cạnh tranh quốc gia.

Điễn cuối cing mang tinh chất khuyên nghĩ này dang dit ra mốt cách nghiễmtúc kh xem xétzu hoớng Chính phố hay mốt nhóm ngành, mốt nhóm doen nghiệp đề

xuất được bio trợ, dure hướng wm đã vi một lý do nhất định nào đó, Tuy nhiên, khi

Việt Nam đã trở thành thành viên của nhiêu tổ chúc quốc ti, đã ký nhiều Hiệp định

thương mai song phương và đa phương thi sr cân nhắc giữa ưu đ nhóm và cạnhtranh canh tranh quốc gia — được và mất, giữa công bing doc và công bằng ngang khixác dinh nghĩa vụ thuÊ - được và mắt rất cân phấi xem xét nghiêm tốc

“rên đây là một vài ý tiễn côa nhóm tác giả về những vin đi mới trong xã hồi

Biện đụ, có tác đồng lớn din từ duy pháp ý kinh té và nhủ cầu điều chỉnh cũa pháp

It Những ý tiên này mang tinh khối đâu cho chuỗi các vin dé nghiên cửa tiép theo, vi vậy có những nộ: dung chưa thể hiện ý tiễn đề chỉnh cụ thd ci bất, hy vong sớm,

có ý kién chie sf tới quỷ vũ và bạn đọc /

TÀI LIEU THAM KHẢO.

1 Blodkehsn - trends and prospects, Information Secwity Journal, No 1 (045)2018

2 Blocchain & Biteoin Information Security load, No? 046) 2018

“New Theories of the State's Authority: Beyond the Separetion of Powers",Workshop was held at the Faculty of Law, National University of Singepore31 Oct-1 Nov 2016

4 O'Reilly Blockchein: Blueprint for a new economy, Melanise Swan, ISBN9781491920497

Virtual Cuarency Act of Japan

A gi: to managing your night time economy, By sound Diplomacy &

Andeeine Seijas

hntpr/Arr academia edw3685S181/A, Guide to Managing your Night Tim« Beonomy, truy cập ngày 25.11 2020

7 CONDO HOTBL / CONDOTEL: INTRODUCTION, ITS COMERCIAL ANDLEGAL BEGINNINGS htplimixsdtuseretots con/2013/11/208ndroduchon-its-comercie-and-legal-beginnings (uy cập ngày 25.11 2020)

36 Nguồn Lên kẾ hoạch đỄ bat bổ thud nấu thụ đặc bật đốt vớt ð tổ ean xiắt & Việt Nam,

Ips rebanuet valrnonhkđosnli-cheliai bo-ue-im-thm-dae biết voi-oto-san-miato-viet"anx-68846) hil, tuy cập ngày 27 11.2100.

13

8 Reply lo Paslismentery Question on Virtual» Cusrencies,itp JErvnv mas gov-sghners-and_publicationslpeiiamentary.12 Luật Quần ly thuế 2019

13 Quyết định 1255/QĐ-TTg ngày 21 8 2017 của Thủ tướng Chính phủ Phê duyétDé án Hoàn thiên khung phép lý để quản lý, xử lý đối với các loại tải sin do,

tiền điện tử, tiên áo.

14 Quyết định 1120/QĐ-TTg ngày 27.07.2020 của Thủ tướng Chính phủ Phê

duyệt "ĐỀ án phát tiễn lánh tế ben dim ð Việt Nam"

15 Bộ Công thương - Cục Thương mai điện từ và Kinh tế số, Sách trắng Thươngsme điện Việt Nam năm 2020

16 Pham Thi Giang Thủ Hanoi Lew Universty - NB 328, Filling the Legal Gap inthe Banksing Area in Vietnam before Industry 40 Pressure Pham Thi Giang ThụHanoi Lew University, 16 TH ASIAN LAW INSTITUTE CONFERENCE

2019 The Rule of Lav and the Role of Lav in Ane

17 Nguyen Hưu Anh, Nguyen Anh Tram, Tran Minh Tam, Lưu Ngọc Hiep,Digitaization and corporatax avoidance: Empirical Bvidance from an“Bmerging Zonomy, Intematinal Coferrence: Digital Trensformetion of Smailend Medium Sized Enterprises in Devolopment Counties, Vietnam‘Actnovation Forum, 23 Nov 2020

18.GVCC PGSTS, Nguyễn Thi Nga, Những vấn để pháp lý và uc ti Condotel 6 Ti Nam luện nay, Kỹ yêu hộ thảo khoa học cép khoa “Những vin đổ pháp ý và thục tấn và kinh doanh các oxi hành bit đồng sin mới hình thành

š Viit Nam hiện nay" Hà Nội ngày 30.10.2019

19 Hội nghị trực yên Hội nghĩ cũa Chính phủ vé xây đụng thục thí phép luật và

"hoàn thiận pháp luật ngày 24 11.2020, Chương tinh thời sơ VTV1 buổi 19 gờ

ngày 24.11.2020

20.Toa dim: Chẳng thông Em xuyên tac bối nhọ, VTV1, 2010 ngày 28.11 2020

31.Tổng kết 15 năm triển khai Chiến lược xây dung và hoàn thiện hệ thống pháp

fit, htpz/hanoimoi com vaintue/Chinb-t/954859 tong ket-15-namtien-khien iu6c-xey: dụng va-hoan hien: hethong phap-iuat, truy cập ngày,

27112020

33.Thíc đậy phát tiễn lanh tổ bom đêm (tp

lhnhoykhanthoavlin-chi-Ấietï4/6395/Thuc-dẹy.pha-tien-kinh-te ban den), truy cập ngày 23.11.202033.TS Lamu Thanh Tâm (Trường Đai học Công nghệ Thành phd Hé Chí Minh),

Phat biển tinh t ben đồm tủ các thành phd cia Việt Nam,

hp: tepehicongtnuong va/bai-vetfphat-tren-kinbte-ben- đem tư¿-cae thangho-cua-vistnem-68978 him), truy cập 24.11.2020

24 Đoàn Vin Bình, Pho Chỗ tịch Hiệp hội Bắt động sin Việt Nam, Chủ tích Tập

đoàn CEO Kinh doanh bắt đồng sân cu lịch: Một sẽ vẫn để pháp If đất ra

(tpsiidetbi seatines vnfkints doanh: at dong sa dự ìch mot o-van-da-phep-ly-ditre-20200514173610984 htm), truy cập ngày 15.9 2020

25 Nhõng đểu cẩn biết về them những chính sách b4pz/kdlcvnlin bao-chữnhưang dieu can bizt-vethan.nhong chính sách ĐEnl, Huy cập ngly27112030

26.B6 Tư lệnh Tác chiến không gian mang vé truc thuộc Bộ Quốc phònghttps: /Amexpress net/bo-tu lends teo-chier-khong, gian mang v.rue thuoc- bọc«quoe-phong,3730255 html, truy cập ngày 27 11 2020

27 Lên hễ hoạch đễ bã bỏ thd rds iu đặc biệt đối với ö tô săn xuất ở TTật Nam,

htps/aetnamnet vnfonfkinh: dosnlltai- chính bái boithue- sư thứ đạc biet:voi-o-to-san-rust-o-viet-nam-688462 him, truy cp ngày 27 11.2020)

38 Tăng tinh báo mất dé ngân hang ứng dơg nhh công nghề 40

https ror vietnamplus.vnheng-tinh-beo-mat-de-ngen-hang-ung- đụng nhanhcong nghe-40/520311.vnp, truy cập ngày 27.11.2020

29.Cen đường tơ lụa — Tuyển đường thương mại đã đi vào huyền thos:Ittpr/Arwmigoleravel com/con-duong,to-lus-tayen- đuong thuong mei-uyen-thosi/, truy cập ngày 28.11 2020

ng Hạnh (Theo SCMP), Ông Tập Cân Binh muốn xậy ‘Com đường To aithuật số! với ASEAN, htprlmnexpressnetfng-tp-mtuon-xsyrconrduong to-Ta ly that-so-voi-asean-4198137 hi, truy cập ngày 28.11 2020

15

KIÊM SỐT ĐIỀU KHOẢN BAT CONG: TỪ LÝ THUYET TỰ DO HỢP ĐỒNG DEN LÝ THUYET CONG BANG HỢP ĐỒNG.

TS Đỗ Gimg Naw

“Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội 1 Dẫn nhập

Nim 2020 đánh đâu mốc trịn 10 nắn Luật bio vệ người tiêu ding (LBVNTD)Việt Nam được ben hành Sự re đối cơn dao loật này khơng chỉ Ta dẫu sơn trong việcxây đang và thể chế hố chính sách bảo vệ người tiêu đồng tei Việt Nam, ma cịn đặt

xe và thúc diy việc nghiên cửu những vẫn dé ý luận mới lién quan đến chế ảnh hop

đồng tiêu ding với hiệu ứng en tod ra tồn bộ hệ thống phép luật hợp đồng Một tong

những vin dé dé là lý thuyết về nhu câu và phương thúc kim sốt tính bất cơng cia diéu khoản mẫu trong hợp đẳng theo mẫu và đều kiện giao dich chung

Điễu khoản mẫu trong hop đồng theo mẫu và điều kiên giao dich chúng được hiểu là nhõng điều khoản do thương nhân soạn sin để sử dụng nhiễu lân người tiêu

đăng khơng cĩ khả năng đảm phán thay đổi nổi đăng mà chi cĩ khã năng chấp thuận

hoặc từ chỗt giao kết (tle itor Leave 1) ” Vide thiêu khả năng thương lượng và thoả

thuận này cĩ thé din đến việc một bên thêm chỉ khơng nhân thức được sơ tên ti hay

nội dung của điều khoản mẫu do một bên đơn phương đơa ra, Quan trong hơn, việccác điều khoản mẫu do mét bên soạn thio, cĩ thể din din tinh trạng làm giảm khả‘ning của bên kia trong việc đạt tới một thoả thuân cơng bing

37 Hiện ay, họng pháp hit Việt Nam (LBVNTD 2010 và BLDS 2015 tổn các guy inh độngẻ hợp đồng theo max va điện kiên gag ch chung Thy nhiên, chồng tơ cho vng mắc độ cĩ sự khícViệt ga khĩi mơm Hop đồng Heo mà: và Điện lain gio dich clang, (hong đĩ các đều biện giaodịch chung, thơng thường khơng nica ngay hong bin op đơng, nĩ cĩ tẻ đoợc guy ảnh tong các vẫn‘bin năng miễn là được bên cong cap ch vo cơng bo cơng Kha), như, điện quan tong hơn canhân al la cả lai lại iệm say đền cơng chả đến mt hiện trong li mà các điệu khoăn nấu dosnd dom lerơng son hảo hoặc cơng bơ rà được Gang hận hực fe yo đội mã khơng căn cĩca tho thuận mức cả và nộ dung của dita khošn màn Go, Bình hận 20 2 cha Điều 21.19 cia Bộ

guys tác UNIDROIT về Hop đồng Thương nai guốc tệ đã miêu tà một cách chin xác đc tưng đĩ

Tắnuễ quất đnh kiểng ph là hình thức rong đồ các đu Kron ny được nh bg (rd

sắc đầu Khan nàn được chứa đọng rang vẫn bột rồng hay trong chink hep đồng các đân Bđốn

tip được bạn hành được dang bản sân hạt cỗ được hm rit cũng) cũng khơng ph ngườt coon

thỏo các đều Hồn mẫu (binh là một mong các Bin ay Ip bột tương mas hạ nghề nel.)Ih #5 lượng (bao gm tồn bộ các đều khoản hơn quan đến tất cổ các Hán cạnh hên qn của hợp“đồng lạ, cột ly hạ đu Moặt chủng hơn fm ode đều HồnYoutd quyết Anh là vide tục tế ade đều Hộn này đã được soạn sấnđễ ữ ảmg chhngTập 8 lấp a và rong trường hop 3, được cử hong thực ự bối một bên khơng dựa nên sựHương lương vipa Bên a”

Kem nguyễn bên ting Anh tri <httpinme sist onglnv trom /consnescial-contactshiait

‘principle 201041 Schapter 2 formation snd-aithonty-of agent-rechon-1-formation97 atc?

1S-contacing-ndex-talad-temne> Truy cập 1422020

Chính và thể, LBVNTD năm 2010 và sau đó là Bộ luật dân sự (BLDS) năm

2015 đã đơn ra các cơ chỗ liễm zoát hình thức và nội dụng của điều kiên giao dich

chung với chủ đích là “báo đấm sự bình đẳng giữa các bên” * Mặc đù vậy, các cơ chế

iễm soát nay một mất chưa thực nr phat huy hiệu quả mét khác luôn hâm chúa rã ro

là sơ can hiệp thể quá của nhà nước vào quan hệ hop đồng din din kim hãm, thậmchí tiệt iêu những giá tị nên ting cũa qué tình cả cách pháp luật hướng tối hy dohoá hợp đẳng & Việt Nem Vì vậy, vẫn a cấp thiét đặt ra đối với pháp luật hợp đẳng

Việt Nam hiện dei là phai hoàn thiận hoc thuyết pháp lý vé kiểm soát đều khoản mẫu trong hop đẳng theo mẫu và điều kiện giao dich chung để luận giải không chi nhủ cầu kiểm soát mã còn cho pháp dinh giá mức 46 cần thất va tương xứng cia các cơ chế cen thiệp vào quyền từ do hợp đồng dé dim béo mr cổng bing trong quan hệ hợp đẳng 2 Lý thuyết tự do hẹp đồng và như cầu xây dung lý thuyết công bằng kiểm.

seit các điều khoăn mẫu

21 Ip thgẫtự de hop đồng

Nhễn đáp ứng nhiing doi hồi của quá tỉnh cãi cách kinh tế, xã hội rong thời kỹ

Đôi mới, pháp luật hop ding Việt Nam di có những sơ thay đổ: cơ bản từ cuối thập iễn 80, đều thập niên 90 của thể kỹ 20 Với mục dich tạo đụng khung pháp lý ving chic cho việc thúc diy các giao dich trong nên kinh tẾ thị trường các nhà lập pháp

Việt Nam đã in thấy căm ining từ l thuyết cỗ điễn về hy do ý chí ở phương Tây vàthị nhân nguyên tắc tự do hợp ding nlurla nguyên tắc cơ bản của pháp uật hợp đồng

Việt Nam.” Lý thuyết này nhẫn manh luật hop đồng vé bán chất là luật thúc dy và thực thi các ngiĩa vụ được hình thành từ các đàm phán giữa các bên !? Quá trình tự do

trao đổi dim phán này không nhõng @) phin ảnh quyền tự chỗ them ga đời sống din

sự của cá nhân, ma còn (ii) xác định hiệu quả nhất cách thức phân bổ nguồn lực trong,

xã hội“

Voi tự cách 1à nguyên tắc nền ting của phép luật hợp đồng, hy do hợp đẳng được

thể hiên đười hai khía canh: Một mất, các bân được quyén tơ mình mưu câu lợi ich ty

quan hệ hop đồng thông qua viée () tr do quyất Ảnh có giao kết hay không giao kết

hop đồng (i) hr do quyết định giao tết hop đẳng với bit kỹ chỗ thi nào va (ii) tự do thoả thuận tiết kế các điều khoản ring buộc các bên Mit khác, tự do hợp đồng còn

3S Kem Moin 3 Điền 406 BLDS 2015,

38 Sem John Staley Gillespie, Tam ong Conmrial Lav Raform: Developing it ef LainTiemann (Ashgate Publishing, TM, 2006)

40 Ve các nghiên cra doch họng pháp hất hợp đồng Việt Nam xen Ngô Huy Cương, “Te do ýchỉ rà a Sep nhận tr do ý ch Eong pháp hat Việt Nama la nay", Tep cế Nghiên cứn lập php,S003, 58 2017, 11.30, Ngo Hay Cương, Giáo rin lide lợp ding phan chưng, Nab DEQGHN,208 19t

41 See PS Atal, innodhction tothe Law of Contract, Sth edn (Claesion Press, Oxford 1995)Chapter] “The Development of the Modern Contact Lax`, Zweigot and H Kats Ấn burodienonto Compara Lew (Teny Weir 3 eda, OUP 1985) 324-5,

1

“được nhân manh khía canh loi trừ sự can thiệp của nhà nước vào néi dung của hợp đồng Vé nguyên tắc, khi xem xét iu hop đồng có hiệu hue giữa các bên hay, Toà án

sẽ đính giá quá tình thoả thuận tiêu hai bn đã thục nự dat được sự thống nhất ý chí

hay chưa, thay vi việc đánh giá xem liệu các kết quả oie sự thoả thuận đó có công

‘bing và hop lý hay không Luật hop đẳng cổ én, vi vậy, nhân manh chủ

hương pháp đễ đân báo sử công bing bong quá tinh ác lập hợp đồng thông que các

quy ảnh vi phương thức giao kết hợp đẳng, điều kiện có hiệu lục họp đồng về hop

đồng vô hiệu do khiêm khuyết vé sự tư nguyên Tuy nhiên, đều này không có nghĩa 1a uật hop đồng cổ điễn không hề quan tâm đến sự công bing về nổi đụng ci các

diéu khoản hop ding

Xét bi cảnh lich sik lý thuyết luật hop đồng cỗ din phương Tây được xây” dung dua trén hai giã thiết cơ bin phân ánh thục tn giao kết hop đồng vào thể kỹ

19 Gia thiết thứ nhất là việc các bên tham gia quan hé hợp đồng được cho là có năng.

lực đảm phán và ký kết hop đổng nging bing nhau (“equal Dugdindng power”

ssmwnpdon) Ngoại trừ một số trường hợp lién quan học thuyết bảo vệ người chữa

thành niên, hoặc người có năng lực hành vi dân sự hạn chế luật hop đồng về nguyên tic phân ánh ý niệm cơ bản của phip luật din sỹ là các cá nhân binh quyén din sơ có

én vi phép lý ngang nhau.

Giả thất thứ ha là việc xem xát quá tinh xác lập hợp đồng là quá tình dimphán thương lương trong đó các bên có cơ hồi mặc cả với nhao về từng đều khoản

hợp ding (“individually negotsted term” assumption) Dựa trên hai giã thiết đó, luật hợp ding cổ điển cho rằng tw do hợp ding si tr động din tới công bing trong nổi dung hop đồng một khi các bên them gia có năng lục dim phin ngĩng bing nhau đã

thực sự thương lượng, thoả hiệp với nhau về timg điều khoăn của hợp đẳng th kết quê côn sự thoả thuân đó phải được suy đoán là kết quả công bằng cho cả hai bên Bãi 1, các chỗ thể tr hơn hất là người hiễu rõ nhất như cầu và loi ích của bả thân, mốt hop ding công bing là hợp đồng theo đó các bận đã tw do thoả hiệp và thoả thuận

-‘qua dit contratuel, dit juste’

2.2 Mav câu sập cig lý Huyết công bằng laém soát ede điẫu khoán mẫu

42 See PS Hạnh, An Emmoduenon to the Law of Contract, 5th sản (Clendon Press, Oxfod 1995,

43M ChenWbat, Regulating Unair Terns’ in L Gullfey and $ Vogenmuer (eds), Bnei and

Eiwopean Perpecties on Contact and Conmnercl Lav Essays m Honour of High Beale astBablishing Oxford 2014) 107

44 Chăm ngôn này được cho ving gắn bàn với Foulle, La science sociale contemporaine (1830), 410theo Abegg, Andzeas, and Annemarie Thatcher, ‘Review Essay-Freedom of Conkact in the 19thCentay: Mythology and the Silence of the Soue:-Sibylle Horz Fieiit ole GienmnfĐarabachttheoretocbe Dữlausionen im 19 JdalueslerP (2004) 51 Germ Law Journal 5.

“Thách thúc cơ bản đối vớ lý thuyết cỗ didn vé tơ do hop đồng là thực tin giao kết hop đồng trong xã hội hiện nay di có sự thay đổi đáng

diy Quá bình công nghiệp hoá và toàn cầu hoá đã thúc diy việc sử ding các đều khoăn mẫu trong các hợp đồng theo mẫu và điều kién giao dich chung do mốt bên sen thio, bận đãi tác chi có thé thé hiện ý chi bing việc chấp nhận hoặc từ chốt giao

kết thay vi thương lượng, thoả hiệp tùng điều khoản của hợp đồng “ Ngày nay trong,

xã hội Việt Nam, điều liện giao dich chúng đã phổ biển dén mức một cá nhân hêu nh

không thể tham gia đời sống dân ar bằng cách giao két các hop đẳng trong lĩnh vực "ngân hàng, bio hiễn, dich vụ vận ti, viễn thông, truyền hình nêu không chấp nhận

tác Bắnliệngio ảnh dhụng do một ên hương hin smn fa

S3g hỗ tiễn của các Sâu Khoản nấu rơnghợp đông theo mẫu và điệu kiên geodich chung tine tổ đã lâm bién đỗi căn bin các giã thiét nin ting của luật hop đồng cổ

điển Thứ nhất, tai với giã thiét quá trình xác lập hợp đồng là quá tình dam phán,

thương lượng trong đó các bên có cơ hội mặc c với nhau về tong điẫu khoăn hop

đẳng, đặc trưng của điều khoăn mẫu là nó được đơn phương soen thảo bối mốt bên, bin đổi tá không thé có ảnh hưởng tác động đáng kế din nội dụng côn hợp đồng

Thứ ha, điều khoản mẫu được sở dụng chỗ yéu trong quan hệ tiêu ding trong đó trong đó tổn tủ mr bit cân xũng vé năng lưc dim phán và ký kết hop đẳng gữa thương nhân và bên yêu thể hơn là người tiêu ding Do đó, chúng ta có

nghỉ ring liêu châm ngôn ‘qu dit contraniel, cit juste’ của luật hợp đồng cỗ đến có

còn hợp lý và phủ hop đối với thục tấn giao kết hop đẳng hiện nay, Trần thục tổ,

nhận ra ngày cảng phổ biễn các hợp đẳng theo mẫu và điều kiện giaodich chung chứa đựng các điều khoản mẫu bất công thái quá với người iu đồng

uit pháp từ lý do trên, nhiêu hệ thống ti phán trên thể giới, trong đổ có Việt Nam, đã xây dụng những cơ chỗ phá Lý để kiểm soát đu khoản mẫu Ching hạn ký

thửa các cơ chỗ kiểm soát hành thúc và nội ding đều kiên giao dich ching trong

LBVNTD nim 2010, BLDS 2015 đã lằn đầu tiên ghỉ nhân quy dinh chung tạ Điều 406 mang inh nguyên tý rừng “Đi: iện giao dich chương phái bảo đâm sự bình đẳng giữa các bên” Đây là tuyên ngôn pháp Lý hết súc quan trong nhẫn mạnh chỗ địch lập

phip rõ ring của BLDS 2015 là bộ luật này ghi nhận và sẽ dim bio thi hành các đều

iện gao dich ching cho đến chững nào các điều kiện giao dich chung bảo dim mr tình đẳng giữn các bên

so với mô hình trước

sn hoài

48 Valin m đô va ph iễn của ida Kinin mất, nem Binh Kessler, Contig of Adherem.

“Sone Thoughts About Feed of Contact (1983) 43 Cahn 7 Rav 630; Nguyễn Nhẹ Pst Mtwb Tấn a W liên sing qumh lim Bấm vi pin lev ngời niu dingiit rea gov ves Ds tal arp ID>1 2898 ateD-80 (ty cp này 14202).

19

“Tuy nhiên, với từ cách là quy tắc phép l, quy inh chung này công tạo ra cácthánh thức Lon về gi thích pháp luật trong việc dénh giá thục tẾ khi nào đâu kiện

gieo dich chung đã thoả mẫn yêu cầu "bão dim n tình đẳng gin các bên"? Điều này dic tiệt quan trong trong bất cảnh Việt Nem, khi ma chẳng tụ có thể phâi đốt điện với ‘ie giữ tích quá tổng quy hạn nay, ấn din ve can thiệp thi quá vio quyên te

do hợp đồng các bên Hoặc ngược Ini, chúng ta sẽ vấp phi van để giã thích quá hep

quy pham đến mức lâm suy giảm hiệu quả của cơ ch kiểm soát tính công bằng cia

“điều liên giao dich chung

ĐỂ gớp phân im sing tô vin để trên, chứng tôi đ xuất áp dụng cách tấp cân lý thuyết công bing (Faimess-based approach) để luân gai nh cầu kiểm soát đều kiện

giao dich chung và đánh giá tính tương xúng và hop lý của các cơ chế kiểm soát * Lý.

thuyết này nhắn manh tiét ý cin việc kiển soát điều kiên giao dich chung là để

tướng tới dim bảo tính công bing trong quan hệ hop đồng, trong đó bao gồm cả công

‘bing thủ tục (procedural feimness) và công bằng nội dung (mtantive feimess)”

Céng bing nổi đang quan tâm trục ấp din các nôi đang các điều khoăn của hop đồng nó đặt cầu hồi liêu các quyển và nghĩa vụ phát sinh tử họp đẳng có thể hiện it cân xúng thái quá theo bất lợi cho bên yéu thé trong quan hệ hop ding hay Công bằng thủ tục, trú li không quan tâm trục tiếp đến nội dang hop đẳng ma

quan tim đến hoàn cảnh, quy tỉnh thủ tục các bên giao kết hợp đồng, nỏ dit câu hồi

liêu các bin có được trao cơ hội để biết, để hiễu và af đánh giá được hậu qua pháp lý

trước khi thi hiện ý chỉ giao kết hợp đẳng hey không ”

Cin cử vào mite đô tác động của nhà nước vào quan hệ hop đẳng, việc dim bảocông bing thi tục chỉ đi hồi ác đông ở mức độ thấp hơn thông qua áp đất các ngiữaliên quan din thông tin giữa các bn; trong khi do việc dim bảo công bằng nổi

dung doi hồi tác động ở mức đồ cao hơn, đồi hỗi xem xét trực iếp nội dang các điều

khoăn của hop đẳng, Bi lẽ sơ oan thiệp trụ tấp của nhà nước vào đánh giá nội dang

46 Mặc ds các banh Inn về tinh công bing bong quan bệ hop đằng có lich sở lân đời, hy nhiên,CHRIS WILLET va THOMAS WILHELMSSON đóng vai bò quan bong nin ting rong việc phát

tiến hoe tuyết công bằng tong kiêm soit điều kiện giao dich chúng, Xem Wilhelneson, T, ‘Contecof unfair contract fem and social valuez: EC ani Nondic approache:’ (1993) 163 Journal ofConsiomer Pehay 435; Willett C, Faimess in Conzioner Contracts: The Case of Unfair Terme

(Gehgate Poblshing, 2007); WAIDeleeson T and Willett C, ‘Unfair tems ad standard form contacts”

G Howell,I Ransay, T Wilelacson and D Kraft (eds), Handbook of Research on hiternationalConner Law Eavrand Elgar Publishing 2010) 158.

AT WillettC, Fearness im Consioner Contracts: The Case af Unfair Terms (Ashgate Publishing, 2007),m

48 Ibid, SA Smith ‘In Defence of Substantive Faimess” (1996) 112 Law Quastely Review 138,

49 WillettC, Fairness in Consionr Contracts: The Case af Unfair Terms (Ashgate Publishing, 2007),55.

hop đồng luơn hàm chúa rỗi ro của sơ can hiệp that quá là nhà nước “iất hop đẳng thay cho các bên”, nên các giã pháp hướng tới toi cơng bing thủ tục sf được ua én

áp dang trước ác gii pháp hướng tới cơng bằng nội dung3. bằng thủ tue

‘Thich thức đầu tên này sinh cing việc áp dụng các đều khoản mẫu liên quan din ý chi đích thực của nguơi tiêu ding khi ho gla nhập vào các hop đẳng vốn được sen sẵn bởi bin thương nhân Cụ thé, cĩ ha quan ngự về “chit lượng" của sự thể

Tiện ý chí người tiêu đơng với tơ cách là bên gia nhận hop đẳng: quan nga thứ nhất là

liêu ho cĩ thực sự ý thức được sự tổ au hay khơng Quan ngụ thứ ha gin liên với hiện tương phd biển là do tính phúc tep, da dang phổ biên của hop đồng theo mẫu và điều kiện giao dich chung tong đời sống người tu ding thường Lý nhưng khơng đọc hợp ding theo mẫu và điều liện giao dich chung

(Egping-vithoutredng phenomenon)” Cả hai trường hợp này đều din đến tinh

trang bit cơng bing trong qué tình giao kết hợp đồng Vi vậy lý thuyết cơng bing đồi

tại của các điều khoản.

- Bên soạn thio các điều khoăn mẫu phãi áp dung các biện pháp cần thiét và

0 cho bản gia nhập cĩ cơ hội nhận biết được các điều khoản đĩ,

- Điều khoăn mẫu ph: được soạn thảo và tỉnh bay theo ngơn ngỡ và thể thúc

đơn giản ma nguơi iêu ding bìnhthường cĩ thể hiễu được ý ngiấa pháp lý cia nĩ

3.1 Yêu cầu về việc rao cơ hột hợp I cho bên dds tác nhận bắt đâu lhộn

hợp lý

Hiển nhiên, các đều khoản mẫu do một bên đơn phương ban hành khơngđương nhiên làm phát sinh quyền và ngiĩa vụ hợp đẳng rang buộc bên đổi tác: Theo

"nguyên tắc tuyén thống về gia kết hop đồng để một điều khoản mẫu do một bên đơn

phuong soạn thảo trở thành một phân của hợp đẳng thi điều khoản đĩ phi được chấp

nhận bai phía bên kia Tuy nhiên, vẫn đồ thực tla trong rt nhiều inh huồng, người

tiêu ding mặc đủ chấp nhận lõi để nghị, niumg khơng cĩ kh ning biết đến sự tổn tại

của tất cf các đê khoản mẫu, bồi các điều khoản này khơng nhất tiết hiện điện trong văn bin hop đẳng hoặc các điều khoản mẫu được trinh bay dưới dang thúc ma bên được dé nghĩ nh thường khơng thé ngờ ti

Pháp luật Việt Nam đã bude đầu xây dụng cơ chế để dim bão cho bên giao kết cị cơ hội được tiếp căn và tim hiểu nội dụng cơn các điều khoăn

Tiện ý chí chip nhận hợp đồng Kế thửa các quy định cia LBVNTD năm 2010," ngay

tai Ảnh ngiềa cin hop ding theo mẫu, BLDS 2015 đã quy định rằng, bên để nghị phải

trao cho bên kia một "thời gian hợp lý" để cân nhắc, trước khi chấp nhận để nghỉ hợp

đẳng ” Tiếp đó, BLDS 2015 nhắn mạnh “didu kiện giao dich chung chi có hiệu lực

"với bên xác lập giao dịch trong trường hợp điều kién giao dich này đã được công khi

đỗ bên xá lập giao dịch biết hoặc phát biết vé dw én đó" ' Đặc đm của cách tiếp

cân này là ð chế nó cho ring bên sử đụng điều khoăn theo mẫu chỉ cén phải "công

khe hoá" đều liên giao dich chúng va khi đó ngu tiêu ding phố có nghĩa vụ ty"mình tim hiễu về nội dang cũa điều lận giao dich chung đó.

Vé co bin, cách tiếp cân này cũng tương ty các thông lệ được thửa nhận rộng ii én thể giới Chẳng hạn Điễu 21041) Bộ nguyin tắc luật hop ding châu Âu

(fECL)” quy định

“Các điều khoản mẫu chỉ có thé được viên din chẳng l bên đố tác nấu bên viên din các điều khoăn mẫu đó đ tiến hành các biện pháp hop Lý để lam cho bin đổi

tắc nhận biết được các đều khodn đó rước hoặc rong kt giao kết hop đồng"

Bén cạnh đó, Điều 2:104G) Đồ nguyên tắc luật hop đẳng châu Âu nhân manh

sing việc mét bên đơn thuận để cập ti các đều kiện giao dich chung trong hop đẳng

(chẳng han thông qua đường hyperlin) là không đã để cầu thành các biện pháp hop tý để đổ làm cho bên đối tác nhân bidt được các điều khoản đó.

Nhờ viy, theo thông 1é quốc tế việc một bên chi din chiấu din sự tổn tử cũa

diéu khoản mẫu không được coi la đã để tiến điều khoản đó rỡ thành một phần côn hợp đồng Thay vi vậy, đ dim bảo công bing hổ tục trong giao kết đồng, bin đơn re Ju đó cân phải đáp ứng nghĩa vụ tích cực hơn thông qua việc trao cho tiên đối tác một "sơ hôi hợp lý" để hiểu tiết và đánh giá về nội dung côn điều khoản mẫu 40 Các quy định trong BLDS 2015 dường nh tiệm cận phân ảnh triết lý rên, “nhang với cách thiết kê nhu hiện nay, có thể ấn din cách gii thích rất hẹp là việc cot, “công khai hoa” điều kiận giao dich chung là bién pháp duy nhất căn và di để béo vệ ‘bin đối tác, rong hi đó, đột hồi cũa công bằng thi tục không chỉ đừng & đó, mã phic

tướng đến việc bản đối tác thục mr có cơ hội nhận điện được các quyên và nga vụ

của mình kh giao kết hợp đồng

3.2 Yâu cẩu về ngôn ngữ và thễ thức minh bay đâu khoán mẫu

điều khoăn.

Lý thuyết công lý thi tue không chi quan tâm din việc người tiêu ding "biết" đến nd ma con doi hồi hợp đông theo mẫu và điều kiện giao dich chung phối được son thio và bình bây theo ngôn ngỡ và cách thi thân thiện để ho có thể "hiểu" được nội dang cia chúng mét cách tốt nhất Trong đó, đặc biệt quan trong là thúc diy vie

3Ð Đầu 405 BLDS 2015

33Đin 406BLDS 2015 —_

T54 Và chúc năng, sứ mệnh rà cắn trúc cia PECL xem Ole Lando and Hugh Beale (ade), Principles ofsropean Conact Law, Parts Land II Combined and Revised, The Hague ete 200.

sử dung các ngôn ngữ đơn giản, hạn chế tối đa việc sử dụng các thuật ngữ pháp ý hànlân, phúc tạp him chứa những én ý phip Lý khó Hiểu đối với người tiêu dùng Yu cầu

tiên được thửa nhận rộng rã tin thổ giới Ching hen, shin ánh thục tin chúng & các

quốc ga châu Âu, Điều 119:402 của Bộ khung them chiếu chứng?” (hướng tới hit hoà

hoá luật tự ð châu Au) với tiếu để sợ mình bạch cũa các điều khoản hợp đẳng mẫu quy

inh ring “các đều khoăn mẫu phi đợc soạn thảo và tình biy đưới một ngân ngữ

dom giản và of hiễu (plein and intelligible language) Taiét lý ofa quy ảnh này nh

hướng tới tao cơ hội cho người tiêu ding có thể nhận thức đậy đã và chính xác được nối dng của các quyin va nga vụ phát ảnh tử các đều khoán mẫu và qua đó đưa ra

các lựa chon duy lý quyết nh giao tất hay không giao kết hop dng”

“Thực ti, cách tấp cén trên không hoàn toàn xa la với pháp luật Việt Nam, Mắc

a BLDS 2015 không trực tếp đều chỉnh vin để này, nhưng LBVNTD năm 2010 nhắn menh ring hop đẳng theo mẫu và điều kiện giao dich chung phi thể hiện bing

dung phải tương phần nhau ' Các quy định trên, nếu được

hồ công lý th tục, cho pháp chúng ta hình dung về trào lưu thúc diy việc sử dụng

"ngôn ngữ đơn giản thay vi các thuật ngỡ pháp lý phúc tạp trong thực trấn giao két hopđẳng theo mẫu ở Việt Nam,

Hiển nhiên, các quy dinh trên sở không có hiệu quả rên thực

kèm với hệ thông chế tai hiệu lục Trên thể giới, vé cơ bản có thể nhận điện bai cách thúc tấp cân để sử lý vũ phạm nghĩa vụ soan thio và tình bay đu khoản mẫu đưới một ngôn ng đơn giản và df hiểu Cách tp cân thử nhất mang tinh trayén thống là xiện din din hoc thuyết cỗ đến “contra proferentem” theo đó, khi đều khoản không

co nổi đang rõ ring thi được ws tiên gi thích theo hướng ngược la với lợi ích oaniễu không đt

"bên soạn thảo ra điều khoản đó” Cách tiếp cận thứ hei xem xét yêu cầu về sr" “55 Và chức năng, sử mệnh và cấn tric của DCFR, xem Von Bar, Clustian, Enc Clive, and Hans

Selulte Nolke Principles, defations and model rides of Bưepsmm private law: draft common frameofreference (DCFR) Walter de Groyter, 2009

‘56 Xem Điện 119-402 Von Bạn, Chstin, Enc Clive, and Hans Schulte Nolke Prples,defirions‘and model rules of European private law: draft commen fare of reference (DCFR) Walter deGruyter, 2009, 658

‘57 Von Bar, Chuction, Eric Clive, and Hae Schulte Nélke, Proweiples, defination: and model rules ofBurapean private law’ draft cononon frame of reference (DCFR) Walter de Gruyter, 2008, 659

58 Nem Dieu 14 LBVNTD 2010

‘59 Nem Điền 7 Nel dink 9972011 NND-CP cia Chính phi hướng đẫn thi hành LBVNTD 2010

6D Xem thêm Boardman, Michelle E Contra Proferentenr The Allure of AnbiguonsBoilerplate Michigan Law Review (XD): 1105-1128; Hoxton David Fipping the Scrip: Contra‘Proferentem and Standard Form Contracts U Colo 1 Rev 30 (3008): 431

3

không minh bạch” (non-transperency) của đều khoăn mẫu là một trong những yêu tổ cấu thánh các điều khoăn mẫu bất công (unfair terms); và nh vậy nó có thể din đến

"hậu quả là tuyên vô hiệu điều khoản do." Trong bối cảnh pháp luật thực định hiện nay

ở Việt Nam, phương án kha di nhất la hình đang hoe thuyết “contra proferentem” nae

chế ti để khuyÊn khích việc soạn thio các diéu khošn mẫu theo ngân ng đơn giãn và dế iu Tuy nhiên, trong hoơng isi, nu chứng ta hoàn thiện Lý thuyết về cổng bing

nội đang, cách tấp cân thử bứ sẽ đồng vai tro quan trong tạo ra ari hộ hữu cơ giữa

công bằng th tu va công bing nổi ding trong kiểm soát điều khoản mẫu 4 Công bằng

"Mặc đủ các tiện pháp truởng tới dim bảo công bing thủ tục đóng vai trở quan

trong giúp người tiêu ding “hidu biết" sự tổn ti và nội dụng côn các điều khoản mẫu để di ra các quyết dish duy lý vi việc gia nhập hay không gia nhập hop đồng các tiện pháp nay rõ rằng là không đã hiệu lve để Losi bố các điều khodn mẫu bất công ~

điều khoản tạo ra sự bất cân xúng thế quá về quyển và ngiĩa vụ giữa các bên Nhiều"aghiên eu thre chúng đã chúng mảnh ring tối If các đu kiện giao dich chúng đ trở

tên quá phi bién rong đời sing hing nghy, nên người tiêu ding thông thường đưa ra snr lựa chon lá không đọc các điều khoăn mẫu ngay cả khi chúng đợc soạn thảo và

trình bay theo cách đơn giản ®? Thêm vào đó, ngay cả số it người tiêu đừng đọc các

iia khoản đó, họ cũng trường không thực my hiểu được hộ quả pháp lý én ding sau

Vithé, bên cánh yêu tổ công bing thi tue, công bing nội dang nhấn manh sơ cần thất của các cơ chế cho phép kiểm soát tic tiép nội dung của hợp đồng theo mẫu ‘vi đều kién giao dich chung dé vô hiệu hoá các đều khoản bất công (nấu co) Vé cơ ‘bin, có thé hình dung hai cách tép cén hướng tới bio dim công bằng nối dung trong vide kiểm soát các đu khoản mẫu Thử nhất, đơa ra một điều khoăn chung mang tinh

nguyễn lý ảnh nghĩa thé nào là đều khoản bit công (unfair tem) Thứ ha, đơa ramột danh mục mang tính liệt kê những điều khoản nào sẽ đương nhiên vô hiệu Trong

61 Cách Bắp cận này được đề xuất hong DCFR, xem Điều II-9:407 (Factors tobe ben into accountin assessing unfaime::), Von Bar, Chustion, Enc Clive, and Han SchulteNolke Principles,

defontions and model niles of Enrepecn prtete law: na? cononon frame of reference (DCFR)

‘Walter de Gnuyter, 2008, 679.

hiểu hệ thống pháp luật để dim bảo hiệu qué kiểm soát đều khoản bit công có mr

kết hợp của cả hai cách tiếp cận trên *

Đôi với hệ thông pháp luật Việt Nam, nhà lam luật dường như đã có những

thước đ thân trong để kiểm soát tính công bing nội ding đều khoản mẫu LBVNTD nim 2010 đá hết kê chin loại điều khoản mẫu mang tinh bất công sẽ đương nhiên

không có hiéu lực nêu được áp dung với người tiêu ding ® Tiếp theo đó, Điều 406 của

BLDS 2015 vớ tiêu đồ “Điễu kiện giao dich chứng trong giao kết hop đẳng" đi quy

“Did kiến giao dich chưng phải báo dim sự binh ding giữa các bin Trường hop đầu liện giao dich chhơg có quy inh về mẫn trách nhiềm cũa bên âm ra đều

Tiên giao dich chung tăng trách nhiệm hoặc loạt bs quyển lon chính đăng cũa bên haathi guy dink này không có hiệu lực, trừ trường hợp có thôa thn khác

Quy ảnh này tei có hai điểm cả cách ding k sơ với cơ ch kiểm soát tinh

công bing cia hop đồng theo mẫu và đu kiên geo dich chung trọng LBVNTD, Thứnhất với tơ cách la Bộ luật gốc cia thống luật tư có phạm vi đều chỉnh tất cã cácquan hệ din nự theo ngiấa rông, nên quy nh này cia BLDS có thể được áp dụng chotit cả các loạt hop đồng Điều đó có ngiấa là ngy cả giao dich giữa thương nhân với

nhu niu có sử dung các điều khoán mẫu, thì cũng phit chịu sự kiểm soát về tinh công bằng đối với nội dụng điều khoản dé, Thử ha, BLDS 2015 đã lẫn đầu Hiên quy đảnh chung mang tinh nguyên lý “Đtểu kiến giao dich chưng phat báo đân sự bình đẳng giữa các bên" Mặc đa iy là quy nh phần nhiều mang tinh tuyên ngôn pháp ly, tuy nhiên việc thit lập một yêu cầu chung dé định hình chuén mục pháp lý cho các bên nhự quy ảnh trén là chi dâu đáng hoxn nghênh va cin thiết cổ vũ cho nd:

đang cơ chế kiểm soát đều liên bit công hoàn hio hơn trong tương li

4.1 Bình luân ma hành liễm soát nội ding đâu khoán mẫn trong pháp lật Tiệt

‘Na had hành

lực xây

Quy inh quan trong nhất của pháp luật Việt Nam hiện nay điều chỉnh việc kiểm soát ni đang của du khoán mẫu chính lá diéu 16 LBVNTD năm 2010, trong

đ6 it kẽ chin loại đều khoản hop đẳng sẽ không có hiéw lực với người tiêu dang nêuđược đơn vio hop đồng theo mẫu và đều kiện giao dịch chung Mic di, việc phân tích:câu trúc ci điều 16 LBVNTD năm 2010 cho thấy chin loi đều khodn tên dường

64 Ching hạn Điều BLDS Đức (Điều 307-309), xem bản dich ting Anh itp gesetoeime

internet de/englisch bgblindex html; truy cập ngày 14/2/2000, BLDS Ha Lan (Điền 6233 6237),Sem bên dich bông Ảnh hhp/hnw dateheivllaw comlegislation/acetile65S5 has, tuy cập ngày,DOLD) Tray cập ngày 14/2/20

65 Điện l6LBVNTD 2010

hư không được sắp xép theo mốt tất logic nhất dink, tuy nhiễn co cái nhin hệ thống chủng ta có thể phân loai các đều khoản đỏ vào ba nhóm nữny sa

hồn thử nhất bao gồm các điều khoản cho phép loại trừ hoặc giới hạn trách, nhiệm củathương nhân đãi vi ngườ tiêu dng Cụ thể

Điễu lế 1 (9 Loại trở trách nhiệm của tổ chúc, cả nhân lánh doanh hàng hóa,

dich vụ đối với người tiêu dng theo quy định của pháp luật,

Điễu 16.1 (4) Hen chỗ, loại rở uyên khiêu nại, khôi kiên của người tiêu đồng,

Điễu lế 1 (6) Loi trừ trách nhiệm của tổ chức, cá nhân kính doanh hàng hoa, dich vụ rong trường hợp tổ chức, cá nhân kinh doanh hing hóa, dich vụ bán hing hóa,

căng ứng dich vụ thông qua bin thứ ba

hồn thứ hs bao gm các đều khoản trao cho thương nhân quyển đơn phươngquyết ảnh

Điễu lổ 1 () Cho phép tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hỏa, dich vụ đơn phương thay đối điều iin côa hợp đồng đã théa thuận truớc với người iêu ding hoặc

quy tắc, quy ảnh bán hing cũng ứng dich vụ áp dạng đổi với người tiêu dùng khi

mua, sử đụng hàng hỏa, địch vụ không được thể hiên cụ thé trong hợp đồng,

Điễu l6 1 (9 Cho phép tổ chức, cá nhân kinh doanh hing hỏa, dich vụ đơn,

phương xác dinh người tiêu đăng không thục hiện một hoặc một số ng]ĩa vụ,

Điễu 16.1 (Ø Cho phép tổ chúc, cá nhân kinh doanh hing hóa, dịch vụ quy nh

hoặc thay đổi giá t thời đểm giao hing hóa, cũng ứng địch vụ,

Điễu l6 1 (2) Cho phép tổ chức, cá nhân kinh doanh hàng hóa, dich vụ giã

thích hợp đồng trong trường hợp đều khoản của hop đồng được hiểu khác nhau;

Điều 161 () Cho phép tổ chức, of nhấn kinh doanh hàng hóa, dich vụ chuyển

ito quyển, nga vụ cho bên thử ba mà không được người tiêu dng đồng ý

Nhỏm thử ba bao gồm các điểu khoản ngăn cén các bin được hưởng quyển

ương xứng

Điễu 16 1.) Bắt bude nguôt tiêu ding phấ tuân thổ các ngiữa vụ nghy cả li

tổ chúc, cánhân kinh domnh hàng hóa, dịch vụ không hoàn thành nghĩa vụ cde mình

“rong cơ ch kiểm soát hiện hành, đều 16 LBVNTD năm 2010 mang tinh chit1à điều cân của luật Từ góc đồ pháp luật din sự điều này có ngiấa là ki bên thương

nhân sỡ đụng một trong số điều khoăn này trong hợp đồng, đều khoản đó sẽ đương

nhiên vô hiệu (vô hiệu huyệt đổ) do có nôi dụng vi pham đều cấm côn luật VỆ

"nguyên tắc, cách tấp cén này của LBVNTD năm 2010 s có tác dụng tạo nên cơ chế kiểm soát điều khoản mẫu nhanh chồng và hiệu quả, giảm chi phí ấp cân cho người

(66 Xem Điều 117 BLDS 2015

tiêu ding hay giúp người ban hành đều khoản mẫu có thé hy kiểm soát tính công bing của các điều khoản do minh đơa ra; qua đó thúc diy mốt cơ chế ngin chin vie áp

đang các đều khoản không công bing ma không cần doi có sự can thiệp của toà ánhay cơ quan hành chính

Mic di vậy, về lý thuyết một điều khoản sẽ chỉ nên bị cấm hoàn toàn nếu hành đang đoợc trong moi trường hợp, điều khoăn đó đều lá rõ răng là bất công không dem

Ini bắt kÿ lợi ích nào cho người tiêu ding, Ngước lạ, nễu không suy xét một cách thintrọng, việc hệ thing pháp loật cẩm đoán hoàn toàn việc sử dụng một điều khoản mã

Xhông dinh ga ding mức vai tỏ của các đều khoản đô để điều tit quan hệ hop đẳng giữn các bin sẽ tạo ra hiệu ứng ngược, phần tác dụng Đáng tic, trong một sổ trường

hp, quy định của Điêu 16 LBVNTD đã không hình đang hit các tinh ning của một sô

(đều khoản mẫu và can thiệp thai qué vào quyển tự do hop đẳng Tiêu biểu nhất là các qgy ảnh tại nhóm thứ bu cắm việc sỡ đụng các điều khoản mẫu trao cho thương nhân, quyền đơn phương quyết dinh trong một số trường hợp Hiển nhiễn, các điều khoản

trao quyển dom phương quyết nh một số nội dung vio tay thương nhân tự thân im

ẵn nhõng bit công cho người Hiên ding Tuy nhin, một số loại điều khoản này, chẳng

hhan điều khoản cho phép đều chỉnh một số nô: đang hop đồng (vaiaton clause) lạ:đồng vai trỏ guan trong trong rất nhiêu loại hợp đồng có đặc tin là quá tỉnh thực hiện

hop đông diễn ra lâu dai, chịu sư chi phối của biển đông thị trường ví dụ hợp đồng.

win thông ” Trong những tình huồng biễn động của th trường rổ réng la bat khả th

cho thương nhân nêu buộc họ ghi liên hé va dim phán lei với từng khách hing để sửađỗi hop đồng Vì thể, trong những trường hợp này, thay vi cém hoàn toàn các điều

Xhoăn trên, phương án tdi trà hơn sẽ à trao cho thương nhân sự lnh hoạt để sản i

nối đụng hợp đồng mà vấn bảo vệ người tiêu ding bing cách trao cho ho một khoén

thời glen hop lý đỂ xem xét các của đổ và quyên được huỷ b6 hop đồng nêu họ cẩm

thấy quyên lợi cia ho bi giảm sit do sự sta đỗhop đẳng Tom Iai, chúng ta phố ý

thúc ring bên canh uw dim nỗ tri là tính xác định, việc sử dụng cách tiếp cân cân

đoán hoàn toàn nh đều 16 LBVNTD năm 2010 có han chế cổ hữu là sự thiêu tinthost, quá cũng nhắc, không cho phép tính toán din hoàn cảnh, Tĩnh vie lãnh doanh đặcthù của img loại th trường

Hạn chế thứ ha của cơ chế hiện hành là việc thiểu quy ảnh chung mang tính khái quit để định bình chuẩn mục kiểm soát tính bất công cia các đều khoăn mẫu

Hiển nhiên, các nhà lập pháp khi ban hành danh mục cém tai điều 16 LBVNTD không

thé hình ding được tắt cả các dạng thức mới của các điều khoản bất công rên thị

67 Simon Whittaker, ‘Variation and Termination of Consumer Contacts’ in Louise Gallifer andStefan Vogenmer (eds) English and Euwopean Perspectives on Contract and Conmeroial LawExsqps in Honow of Hugh Beale (Bloonsbury Publishing, 2014) 199-225

n

trường Do đó, trong trường hợp xuất hiện các điều khoăn mới bit công thi quá cho ngời êu ding, nhưng lạ nim ngoài danh mục liét ké tei Điều 16 LBVNTD 2010, chúng ta sf không có cơ sở pháp ly để kiểm soát điều khoán đó Việc thiẫu vắng một diéu khoản quy định chúng đồng nga với vic thidu vắng mot cổng cụ quan trọng để thiết lập một chuẫn mục về tinh công bing trong pháp luật hop đồng Việt Nam, công hờ dim bảo tính linh hoạt ci cơ chế kim zoát rước sơ thay đổi nhanh chóng của

đôi séng tình t - xã hội

42 Hướng tết hệ thông had soát ba ting đền bảo công bằng nội ching cia “điểu khoản mau

Nho cầu cấp thiết 48 hoàn thiện chế dinh kiểm soát tính công bằng của điều

khoăn mẫu ở Việt Nem hiện nay là xây đừng quy đính chúng định nghĩa về đều khoản

thất công (s general clause on unfair terms) dé làm cơ sở pháp lý cho việc đánh giá tinh

các điều khoản mẫu đầu chu ảnh ning đảng kể của Chỉ thị

châu Âu năm 1993 vé các diéu khoản không công bing® CHÍ thi này không chỉ

tôi mrhai hoà hoá php luật ð các quốc gia châu Âu mã din trở thành một trong những dao luật nỗi tiéng nhất về laẫm soát tinh công bing của các đều khoản mẫu, và do đó,

chí hên được xen xát nhự là xuất phát Sâm cho banh luận vỗ một cơ chỗ hoàn hảo

hơn trong việc kiểm soát hợp trong php luật Việt Nem.” Trọng tân của

Chi thí nay là Điều 3(), theo do định nghĩa khá quát tiêu chỉ công bing như cau:

“Điều khoản mau” là bắt công [và vô liệu] viễu điều khoản đó đi ngược lại với

"yêu cẩu về aự thiện củ, dẫn đỗn một sự bắt cân xing đăng kễ đãi với quyén và ngiữa vụ của các bên phát anh tirhop đồng, gây bắt lợi cho người tiêu ding

6 Council Dieetire 93/13/EEC of 5 Apsil 1993 on unfair tem in consumer contacts, OF L 95,21/04/1983

TU VỀ tầm ảnh ining của chi thi 9313/EC, xem Hugh Collie: (ed), Standard Contract Terms InEnrope: A Basis For And A Challenge To Bmopem Contract Law, Vol 15 (Khuwer LawInternational, 208) R

71 Tuy nhiên cần hm ¥ ring, theo quy định cia ch the 93/13/EEC, bai loại diéu khoăn mẫn liên quanthực tiếp đến gi cd và đối trong của hop đồng sẽ không thuộc phạm vi đảnh giá tinh công bằng củachả ths Đ3I3(EEC Tiết lý cia cách Hap cin tin la 6 chỗ, diy được coi là điên khoản quan Họng đản,"mức mà ngườiiên đăng không thé không biết vé nb, đông thi, cơ chế cụ ranh tên thi tường 38 tự"băng bong löềm soát điện khoản ma ð chân Ân Xem thêm Brandner and Uber, “The CommetyDusctive on Unfair Terms in Conmimer Contracts: Some Critical Ranariz on the Proporal Submittedby the EC Commneoien (1991) 28 Connon Market Law Review 647, 656; Michael Schalhg,‘Directive 93/13 and the “Price Tem Exemption” A Comparative Analysis in the Light of the“Market for Lemene” Rationale’ C011) 60(4) uernational aud Comparative Law Quarterly 933.

Theo đó, tiêu chi chung để đánh giá tinh công bằng côn đều khoản mẫu là () say bất cân ming đáng ké đôi với quyền và ngiữa vụ của các bên gây bất lợi cho người

tiêu ding (i) đi ngược Ini với yêu cầu về nựthiện chỉ

Mặc đà lợi thé lớn nhất cia điều khoán chung này là tính link hoạt gúp thích nahi với nạ thay dBi của đối sống xã hộ, những dng thời, do các qhy tắc phá lý phải

dim bảo tinh sắc dinh, bất cử một điều khoén chưng nào cũng 46: hỗ sự cụ thể hoá

thông qua án lê hoặc các cổng cụ hỗ trợ khác, Vì vậy, chúng tô cho ring, để bỗ sung cho điều khoản chung đó, cần phải dua ra một danh mục các đu khoản mẫu mà thông

thường sẽ được suy đoán là bất công cho người tiêu đăng trừ kh bên thương nhânchứng mish được ngược lạ (geyis) Bén cạnh đó, thục tiến tí hình LBVNTD năn2010 công cho thấy tác dạng nhất dinh cin dank mục các đều khoản mẫu mà đươnghiên được coi la bit công trong mọi trường hop (a blacidis) Tuy nhiên, như đã phântích việc ben hành danh mue này sẽ có rũ ro là không xem xát hét vai to của một 56

(đều khoản mẫu trong các finh vue đặc thủ Vì vậy, phương én an toàn là cén phải thự hep ding ké danh mục các đều khoản đương nhiên vé hiệu tạ Điều 16 côa LBV NTD năm 2010 Chẳng ban, chi một số loi điều khoản xâm pham trục tấp đến quyén luật

đảnh mới nôn được coi là bắt cổng (và do đỏ về biêu) trong mot hoàn cảnh, mei fin

- Điễu khoăn cho phép loi rừ mọi rách nhiên pháp lý của thương nhân ngey

ci trong trường hợp gây tén hei sức khoé và tinh meng người tiêu ding,

- Điễu khoản cho phép lon trừ quyên khiẫu nei, khối kiện oie nguôi iêu ding

- Điễu khoản cho pháp thương nhân có đốc quyền rong việc gi thích các điều

Xhoăn cia hop đồng,

Cc loại đều khoản khác của Điễu 16 chỉ nôn đơa vào danh mục suy đoán là

bit công đỄ cho phép thương nhân đợc quyén chứng mink tỉnh hữu ích và công bing

của no trong những hoàn cảnh đặc biệt

Tôm lei, mr kết hop gia quy Ảnh chung có vai trd định nghĩa thé nào là đều

Xhoăn bit công, với danh mục các điều khoản đương nhiên võ hiệu (a blaciz) và đều khoản được muy đoán là vô hiệu (a geylis) sẽ tạo nến cơ chế ba ting để kiểm, soit tinh công bằng cia điều khoản mẫu Ưu thể côn cơ ch này sẽ cho phép kết hợp tu điểm của quy ảnh chung định nghĩa đầu khoản bất công là tink Tinh hoạt, đẳng

thời gm thiểu tính bit nh của nó thông qua danh mục các điệu khoản bi my đoán làbit cổng

5 Thay li lết

Nhân thúc được tim quan trong cia các hop đồng theo mẫu và điều kiện giao

dich chung trong xã hội hiên dai, LBVNTD năm 2010 và BLDS 2015 đã xây dmg các

”

ảnh lang pháp Lý để một mất thie nhân sơ tn tại pháp lý đồng thời kiểm soát các thánh thức cũa chúng tạo ra Tuy nhiên, các gi phấp kiểm soát ình thúc và nộ dang của hop đồng theo mẫu và đều liên giao dich chung hiện hành chưa thục sự đồng bộ Và hiệu quả Bồi lf, sự tổn trì và phát triển của hợp đồng theo mẫu va điều liện giao

dich chang đã tao ra một thực tin giao kết hop

của Lý thuyết hop đồng cỗ dién vi tr do hợp đẳng, chúng ta cần hướng tới mốt lý thuyết vé tính cổng bing trong quan hệ hợp đông để uận gia không chỉ nha cầu kiểm, soát ma còn cho pháp đính giá hiệu qua của các biện pháp kiểm soát hợp đồng theo

“mẫu và đều liên giao dich ching

‘Vi nguyên tc, lý thuyết công bằng trong quan hi hop đẳng hướng tới việc bio

đâm cả công bing thủ tục (công bằng trong quá trinh dim phán, giao kết hop đẳng) vàcông bing ni dang (công bing vé quyin và nga và phế ánh t các đều khoản hợpđồng) Việc tip nhận và vận dung lý thuyết công bing này rẽ cho phép chủng ta đánh)

if mot cách toàn điện um nhược diém của cơ chỗ hiện hành và hướng tới cơ chế kiểm soát hiệu quả hơn Twit lý én ding sưu cơ chế da, suy cho cùng là sự mắc cả cân bing gia nguyên lý của tơ do và công bing: để thúc diy hoạt động thương mei, hệ thống pháp luật cần trao cho thương nhân được quyén được tr do thiết kể các điều khoăn hợp đồng mẫu để điều chinh quan hệ với nguời tiêu ding, ngược lu, hộ thẳng pháp luật cing nhắn manh ring các điều khoản mẫu do chỉ được đầm bảo th hành cho

dn ching nào nó không tạo ra sơ bất cin xứng thái quá theo hướng bất lợi cho ngườitiêu ding /

LY THUYET TIẾP CAN THEO CHỨC NANG

‘TRONG MÔ HÌNH PHÁP LUAT GIAO DỊCH BẢO DAM HIEN ĐẠT VÀ SỰ TIẾP NHAN LÝ THUYET NÀY Ở VIỆT NAM.

TS Nguyễu Bích Thảo

Khoa Luật Đại học Quốc gia Hà Nội Tôm tắt Bài vidt phân tích lịch sử hành thành nội chong wa nghĩa của lý thyế tiếp cân theo chức măng ¢fmctional approach) hay còn goi là tiép cân đơn nhất

(ioatary approach) trong mổ hình pháp luật giao dich báo đâm hiện dix được Hi

sướng 6 Hoa Kỹ, đẳng thời tìm hiểu chấp nhận If thuyết nàp ở các quốc gia trên thé giới Bài viết khẳng ảnh rằng trong lớn các nước thuộc truyền thông thông luật không gặp nhằu lô iin i nắp nhân lý thyết trên các nước châu Ân lục đa li gặp khá nln rào cản trong viée du nhập và đâm bảo hài hòa lÿ thyất hấp cân theo chức ng vớt mé hình pháp luật mayan thẳng về giao dich bảo đêm mang tỉnh chất phẩm tản cia minh Cuối cùng bài nễt phân tích quá trình tấp nhận I tuyết rên ở Tiệt

Nan và đưa ra lhuyễn nght hoàn thiện pháp luật giao dich bảo đâm cũa Tiết Nam

-rphát miễn cũa nẵn lanh tế hầm mổ rông khả năng tiếp cân tin cong thức

1 Dẫn nhập

Ngày nay, không sỉ có thể phủ nhận ring pháp luật về giao dich bảo dim đồng

vai trò thiết yê trong việc thúc day và mỡ rông cơ hội tiép cân vốn tin đụng cho các tổ chúc, cá nhân, là don bay quan trọng tao nên sức bật cho nên kính tế Trong khoảng hơn một nữa thể kỹ trở lạ diy, với sơ xuất hiện và gia ting giá tr không aging của

các lo tài sân mới, đặc biệt là đồng sin (bao gồm ca đồng sẵn hữu hình và đồng sẵnvõ hìnl), pháp luật về giao dich bảo dim & các nước rên thé giới đã liên tue được cất

cách để thích ứng với sự biển đối của nền kính t, tạo điều kiện thuận li cho tit of các

loi ding sin mới được sử dụng làm tải sân bảo dim trong các giao dich cấp tin dụng

Trong bối cảnh đó, mô hình lý thuyết truyền thống của pháp luật về giao dich bảo dim din trân sơ phân biệt giãn các biện pháp béo dim riêng lẽ như cằm cổ, thé chấp, bio lãnh xuất hiện từ thời kỳ La Mã cổ đi —thời kỳ nền kinh tế đơa chủ yêu vào đất đi và

các tài sản hữu hình khác - đã ô ra không còn ph hop Nhu cầu hình thánh một mồ

Hình lý thuyết mới về giao dich bio dim trở nến cấp thiết vào nữa đầu thể kỷ XOK, đặc

triệt là ở Hoa Ky sau Chiến tranh thể giới lần thứ Ï với sự phát triển nk tổ vượt bicủa quốc gia này Giáo sơ Grant Gilmore — mốt trong những kiên trúc sự của Quyển 9Bộ luật Thuong mai thng nhất Hoa Ky (Aricls9 ofthe Uniform Commercial Code ~

seu diy goi tất la UCC-9) cing chính là một trong những học giả khối xướng lý thuyết tiập cận đơn nhất hay iệp cân theo chúc năng trong pháp luật vé giao dịch bão

31

dim Ly thuyit này đã được vận đụng rất thành công trong Quyển 9 UCC với các

phiên bản 1951, 1972, 1998 và 2010 Lý thuyễttếp căn theo chức năng dit nin móngcho một mô hình pháp luật giao dich bảo dim hiện dai Khối đầu từ Hoa Ky, Lý thuyết

ny đã nhanh ching được tếp nhận ở các nước thuộc truyén thống thông luật nine

Canada, New Zealand, Australia, và tâm ảnh hưởng của nó đã lan réng sang cả các

"ước thuộc truyén thống pháp luật châu Âu lục địa, tao nên một xu hướng toàn cầu

Trong bối cảnh tăng cường chủ đồng hội nhấp quốc t, trong đó có hội nhập quốctế về pháp luật Việt Nam không thể đứng ngoài xu hướng nói rên Thục

lập pháp Việt Nam trong hủ thập kỷ gin đây cing đã tham khảo và tiép nhân những

u tổ th cue của lý thuyết ấp cén theo chúc năng để xây ding và hoàn thiện Bộ Tuật Dân sự năm 2005, Bộ luật Dân sự năm 2015, Nghi định số 163/2006/NĐ-CP về

ito dich bảo dim va các vin bin pháp luật khác có liên quan về giao dich bio dim

Tuy nhiễn, việc tấp tue nghiên cử nhân diện và cập nhật diy đã lý thuyết ấp cân

là các nhà

theo chức năng và xu hướng tiép nhân lý thuyết này ở các quốc gia tiên thể giới vin Hết sức cân thiết nhằm tiếp tục hoàn thiện pháp luật về geo dich bảo dim cia Việt

[Nam phù hop với thông lệ quốc tố, khắc phục những hạn chi, bất cập cite pháp luậthiển hành, khơi thông nguôn vốn và kei thắc tố đa gá bí của các loi t sin truyền

thống cũng nh các Loe ti săn mới xuất hiện trong nên nh tế số

2 Lich sir hình thành, nội dung và ý nghia của lý thuyết tiếp cận thee chúc

giao dich bie dim hiện đạinăng trong mô hình pháp l

21 Lich sử hình thành

Ly thuyét iếp cân đơn nhất hay tấp cân theo chúc năng ra dé: ở Hoa Ky xuấtphát từ thực tế à khoảng mt thể kỹ trước khí UCC-9 được soạn thio, ở Hos Ky, với

sxrphét tiễn cia nin sin xuất công nghiệp, các loại ti sẵn mới, nhất la động sẵn, ngày cảng da dạng phong phú và có giá tị lớn, có vai trò quan trong lim đồn biy giúp các

thương nhân ð Hoa Kỹ tip cân vốn tin dung af mở ông sản xuất, kinh doen, rong

khi tổng lượng bất động sin cia toàn xi hồi không con đã mức đập ứng nhủ cầu tấp

cân vốn ngày cảng ting cũ ting lớp thương nhân này

Vio đầu thể kỳ XX, ở Hoa Kỹ, các in pháp bão dim thực hiện ngiấa vụ bằng

đồng sin đã phát tiễn da dạng với hình thức và tên gi khác nhu, được điều chỉnh bãi

nhiều đạo luật khác nhau như thể chấp (chattel mortgage), bán hàng có điều kiện

(Conditional sale), mua tín thác (trust receipt), bao thanh toán (ƒacfor liei), và bao.

tiêu hàng trong kho (field warehousing), những đều có dém chung là cho phép bên bảo dim vin nim giữ tà sin bảo dim là hàng hỏa luân chuyén trong sin xuất lạnh

doanh "” Các biên pháp này ban đầu hình thành trên cơ sở thỏa thuận giữa bên vay và

bên cho vay, su đổ, rỗi qua một hồi gien dii mới được ton án và cơ quan lập pháp

của các tiểu bang thửa nhân hiệu lục pháp lý của chúng ” Các dao luật quy đính về các

tiện pháp bio dim bing động sản thất lập hệ thống đăng ký nhằm ting tính minh bach, công khơi ia các giao dich bảo dim bằng đông sin mà trong đó bên bão dim vấn nắm quyền chiêm hữu hay kiểm zoát ti sin báo dim Mặc đủ các đạo luật rên có

đồng góp tích cục vào việc khuyên khích giao dịch bão dim bing đồng sin, nhữngchúng cũng lam phát sinh nhiễu vẫn dé bật cập, Sự phân tit các biện pháp bảo dimchủ yêu dun trên hình thức hon la đưa vào bản chất của giao dich để tạo ra nhiều tr"ngụ lớn cho hoạt động tin đụng có bảo dim, nhất là my chồng chéo, rắc 16, không rõring trong quy định của pháp luật Một giao dich được gin tin gọi của biện pháp bão

đâm này những cuốt cing lại được tôn án huyền là mốt biện pháp bio dim khác, dem

Jai kết quả xét xử không công bing Vi du, một giao dich thé chấp đông sin (chattel

mortgage) ma không đăng ký thi bi tuyên vô hiệu theo luật của nhiêu bang nhưngao dich bản hàng trả châm (condktional sale) lạ có hiệu lực đối kháng với tất

chủ nơ di không đăng iy.” Các hệ thống đăng ký được tổ chúc tân man, rắc ri, chấp

vá, bởi mốt ôi mốt đạo luật mới rn đời đề chỉnh mốt biên pháp bão dim nhất din, dao luật nay lạ lập ra một hệ thing đăng ký mới với các yêu cầu khác biệt với hệ thing ding ký cia biện pháp bảo dim khác Những khác biệt dd gây ra sự phiên phức lồn cho các chủ nợ khi cân laẫm tra thông tin về bin vay hoặc về ải sin bảo đầm nhất đảnh vì ho phi tim kiểm thông tin & tit cẽ các hệ thống ding ký (có khoảng 5.6 hệ thing ding ký cing nắm giữ thông tin vé một chỗ thổ, dẫn din chi phi giao dich ting cao, cần trở và kim hãm các giao dich bio dim bài sợ bếp bệnh, không rõ rang trong

quy đính của pháp luật "6

Đứng trước yêu cầu hii hoe hóa pháp luật thương mei cia các bang rong đó có

phip luật về giao dich bảo dim, các nhà soạn thio UCC-9 ban đều đã thất kể dao luật

này theo ting biện pháp bảo dim riêng rể, nhưng cuối cing ho nhận thay mot nợ trùng

lip ding kễ gia các quy nh” và phát hiện ra đặc diém chung cơ bản giữa các tiện

72 Grant Gilmore, SECURITY INTERESTS IN PERS ONAL PROPERTY, Vol I, §8.1, Lite, Brown & Co

16 UCC § 9-101, ext (1962); See alzo Grant Gilmore, The Stored Transactions Article of theCommercial Code, 16 LAW & CONTEND PROBS , 27, 32 (1551)

77 Peter Wuwhip, An Histoncal Overview of the UCC Astcle 9, Unedited text of chapter3inSECURED TRANSACTIONS LAW REFORM: PRINCIPLES, POLICIES AND PRACTICE

(Laue GallAr & Oran Ace sử, Osfml Hatt Piblihing LH, 2016),

ược Ihcholsrznm edo/law_frcultyf198/

3

pháp bão dim là niu iấp cân từ gốc đổ chức năng, đã với hình thie, tin gợi khác nhau

hư thể nào, thi chúng đều thiết ấp mốt quyễn đợi il) của chỗ nợ trên tải sin côn connợ thông qua thôn thuận gis hai bên nhẫn mục dich bão dim thục hiển nghĩa vụ Từ

đồ, các nhà soạn thio đã dé b6 hoàn toàn két cầu ben dix của UCC-9 và thay thé bing

“một kết cầu hoàn toàn mới mã, hiện de trên cơ sở lý thuyết tip sân đơn nhất hay côngợi là tip cận theo chúc năng: mới giao dich được xác lập trên cơ <6 thôa thun

iểng phân biệt hònh thức, tôn got của giao dịch midn là vác lập quyền hay lo ich

bảo điển (security interest) của bên nhận bảo điềm (secIzediparty) trên tài sản của bên

bảo dim (debtor) trên cơ sổ thôn thun giữa hai bên nhằm thực hiện chức năng báo

đâm thục hin nga vụ, đầu được got là giao dich bảo dim Đây ta một sự đặt phá khi

hầu hit các bé luật dan sự và các đạo luật về giao dich bảo đầm trén thé gói đều quy

cảnh vi ting biện pháp bio dim riêng lễ

Lời nói đầu của UCC-9 đã nêu rõ mục iêu ci đạo luật này là "cung cấp mốt thể chế đơn giản, thẳng nhất dé các giao dich cấp tin dụng có báo dim rit da dang trong xã hộ: co thé đoợc tên hành thông suốt với ci phi thấp hơn và tính chắc chin cao

hơn" " Vi vậy, UCC.9 điều chinh tất of các giao dich bảo dim bằng động sin de

trên cơ sở thỏa thuận, bat ké hình thức, tên gọi, nó xóa bỏ hoàn toán sự phân biệt giữa

các biện pháp bão dim trước 46,”

UCC-9 điều chỉnh toàn bộ các giao dịch bảo dim bing đồng sân, tức l tất cf

những tải sân nào không hãi la bất động sin Đây được coi là đạo luật về giao dich

bảo dim bing động sin hiện dai, chặt chế và toàn điện vào bậc nhất trên thể gai"

Việc ban hành UCC-9 đánh dâu một mốc quan trọng trong lich sử phát iễn của phep

tit vi gao dich bảo dim: sơ chuyển dich từ mô hình luật gao dich béo dim truyền

thông sang mô hình hiên đai S

3.2 Nội dng cia gysân theo chức năng

"Nhờ trên đã đề cập, lý thuyết ấp cân theo chúc năng không phân biệt giữa các

biện pháp bio dim thục hién nghĩa vụ theo tên goi, hình thúc của biện pháp béo dim,mà chỉ quan tim din chúc ning của gao dich Tit of các giao dich tha min 3 diciim smu đây đều được goi chung a giao dich bio dim: (1) xác lập một quyển lợi biodim (secxityinterer) của bên nhận bảo dim (secured party) rên ti sẵn côn bên bãodim (debtor) C) thông qua hop đồng giữa bai bên @) nhẫn mục đích bảo dim thụchiển mốt nghĩa vụ.

TRUCC § 8101, ent (863)BUC § 9101, mt (1863)

80 Report ofthe Seemary Gener: Sy on Seewity Bueres, 1977] 8 YB UNCTTRAL 17, 173,UN, Doc AUCH SER A197 p 211

8] Intemational Finance Corporation (IFC), Secured Transactions Sistem and Colleteral Registries,Jamazy 2010 Report p 3

Nhờ viy, cách tiép cân này dua vào bản chất hay chức năng để nhận điện mốt

geo dich la geo dich bio dim, không phụ thuốc vio hinh thức, tôn gợi ci giao dịch

(Gubstance over form) © Khai niém giao dich bảo dim tông như vây bao trùm cả các

ao dich bán ti sin có bảo lưu quyển sỡ hữu (retention of tle), ký gấ: hàng hỏa (consignment), chuyển nhượng quyền đồi nợ (cale of accounts), bán trả châm nguy

trăng dưới hình thie cho thuê (sale disgased as a lease) vv.

Bio lưu quyên si hữu về bản chit la một giao dich có chúc ning bảo dim cho

"nghĩa vụ thanh toán của bên mua, theo da, bên bin cp tin dung (ti trở vér) cho bên

mus bằng cách cho pháp bên mua thanh toán sau và bên mua vin được bên bán chuyển geo tải sân trước để sỡ đụng ĐÃ bảo dim cho việc thục hiện ngiĩa vụ thanh,

toán của bên mua, hư bân thie thuận quyén sỡ hữu đối vớ tả sản mua được bên bán

bio lưu cho din thi bên mus thanh toán đủ tiên V mặt truyền thing, pháp luật nhiều

"nước không công nhận diy là giao dich bảo dim, do đó không yêu cầu phải công khaihha (đồng ig) quyển sở hữu đoợc bảo lưu cia bin bán Vi vậy, các chủ nợ của bênmus ở vào vi thé yêu, bit ei Do thông tin về bảo lưu quyền sở hit không được côngXôi, bên thở ba giao dich với bin mua liên quan din ti sẵn có bão lưu quyền sở hữu,chỉ có thé de vào thông tin do bên nua cung cấp hoặc phi tốn kim thời gian, chi phithụ thập thông tin từ các nguôn khác Hơn nữa, thie thuận bảo lưu quyén sở hữu,nêu không được coi là giao dich bảo đầm và chiu mr điều chỉnh của pháp hut về giaodich bảo dim, sẽ ca trở bên mua sỡ dạng chính ti sản mua lam tải sin bảo di trong,

gto dich ti to khác để tấp cân vẫn Do đổ, đơa rên lý thuyết tp cân theo chức

năng bảo lưu quyển sở hữu cũng thuộc pham vi điều chính cña pháp luật về giao dich

bio dim, và quyền lợi của bên bán có bảo lưu quyển sở hữu công được đối xử giống như quyển lợi bảo dim; để được lasing quyén ưa tiên so với các chủ nợ khác của bên

mua, bên bên có bio lưu quyén sở hồu cing phải công khai hóa quyén lợi của mìnhbing cach đăng ký, Điễu do sẽ dim bio tính công ih, mảnh bạch va an toàn pháp lýcho các bận liên quan, tạo diéu kiện cho bên mua có thêm cơ hồi iếp cận tín đụng từcác ngudn khác

Công xuất hát từ ý thuyết tấp cân theo chúc ning các dang thôn thuận khác có

chúc ning tả trợ vẫn và bảo dim nhur chuyển nhượng khoăn phi tn (bao thanh tos),bán trả châm nguy trang đưới hình thúc thuê, bin và thu Ie công thuốc phạm vĩ

(đu chỉnh của pháp luật về gao dich bảo dim bing động sin, nhẫn tin dụng tối da lợi

ích của công khai hóa thông tin, xác dinh 18 rang thử trum tin của các chỗ nợ, thúc

§2 Donal B, King (011), COMMERCIAL TRANSACTIONS UNDER THE UNIFORM COMMERCIAL CODE.AND OTHERLAW, LexisNexi, Sthed , a 673

35

đầy sự cạnh ranh công bing giữ các bin cấp tin dụng bing việc dua bin cho vay, bên

"bán và bên cho thuê vào cing một sin chơi tình đồng 2

Ly thuyết tip cân theo chúc năng hiện may ở Hoa Kj và các nước thông luật

khác chỉ áp dạng đối với giao dich bảo dim bing động sin Do đặc tỉnh cân bản khácnhau giữa bit đồng sin và động sin, nêu giao dich báo dim dum trên hai loại tải sin

ny đều chiu sự đều chỉnh chung của mot hộ thẳng pháp tuật thi sé din din kim hấm, căn trở host động cấp tin đụng có bio dim bing động sin Vé mit truyén thống pháp Trật về giao dich bảo dim bing bất động sản nhìn chung khá bio thi, chết chế và hình

thức, Rừ khâu xác lip giao dich bảo dim đến xử lý tải sin bio dim, Trong ki dé, đồng

sin là loi tải sin hit aie đa dang, năng động xã hội không ngừng xuất hiện các loi

động sin mới, bén cạnh động sin Lm hình còn có các đồng sẵn hữu hành, nên cần mốt

hệ thống pháp luật thông thoáng, cối mở để điều chỉnh các giao dich bio dim bing

đồng sin.

Trên cơ sỡ Lý thuyết tiếp cặn theo chúc năng, cầu trúc pháp luật về giao dịch bảo

đâm bing đông sin được tht ké không chia theo biện pháp bảo dim ma xosy quanh)

"bến trụ cốt hay bổn nội dụng chính sau diy.

(1) Xác lập quyền của bin nhận bio đăm trên tà sin bảo dim hay xác lập quyền

lợi bio dim (Creation of Secuity BightSecudity interes),

(@ Xác lập hiệu lực đối kháng với bên thử ba của quyén Loi bảo dim (Perfectionof Secwity RightSeewity Interes),

© Xéc anh thứ hy wu tiên của quyển lợi bảo dim (Pionty of SecusityRightSecuity Interest)

( Xở lý ti sin bão dim Enforcement of Secwity RightSecurty interes

Bồn nội dung này được thiết kế đậu hướng din mục iêu chung của pháp luật về ito dich bảo dim là thúc diy tiép căn tin dng thông qua việc khuyến khích sỡ dụng moi los ti sẵn trong giao dich bio dim dé kh thác ối da giá ti tài sin Do đó, các quy định chỉ tắt ở mỗt nôi dụng này nhằm các mục Nêu cụ thé tương ứng nhữ set:

Thứ nhất tạo đu kiên thuân lợi, df đăng vait tin kêm nhất

lợi bảo dim có hiệu lực giữa bên bảo dim và bên nhận bio dim

Thứ hơi, dim bảo tinh công khd, minh bạch của giao dich bảo dim, han chế rit

10 cho các chủ thé Hiên quan bằng các quy định vé sắc lập hiệu lue đãi kháng với bên

l xác lập quyền.

thứ ba, yêu céw bên nhận bảo dim công khai hỏa quyén li của mình trén ti sin bãođâm, Trong đỏ, đăng ký là phương thúc súc lập bidu lực đối kháng với người thử ba

phd biển nhất, bãi nó teo cơ chỗ công khai hỏa thông tin rồng réi nhất, đơn giản nhất

‘SB UNCTTRAL Legislative Guide on Secured Transaction, doan 105, tr Số