Tiểu Luận - Quản Trị Công Ty - Đề Tài - Nguyên Tắc Trách Nhiệm Của Hội Đồng Quản Trị Trong Luật Doanh Nghiệp 2020 Và Ngân Hàng Thương Mại Cổ Phần Xây Dựng Việt Nam

LỜI MỞ ĐẦUHội đồng quản trị đóng vai trò trung tâm trong khuôn khổ quản trị công ty, một hội đồng quản trị độc lập, chuyên nghiệp đóng vai trò thiết yếu trong việc thực thi những biện ph

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT

**********************

HỌC PHẦN: QUẢN TRỊ CÔNG TY

BÀI TẬP NHÓM

CHỦ ĐỀ: NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 VÀ VIỆC THỰC THI TRÊN THỰC TẾ : TRƯỜNG HỢP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI

MỤC LỤC

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ

1.2 Nội dung nguyên tắc Trách nhiệm của Hội đồng quản trị theo OECD 1

1.3 Tầm quan trọng của nguyên tắc trách nhiệm của HĐQT trong CTCP 2

CHƯƠNG 2: QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 Ở VIỆT NAM

VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG

2.1.1 Tính trung thực, cẩn trọng, vì lợi ích của cổ đông 3

2.2.2 Chức năng liên quan đến quyền lợi của cổ đông 4

2.2.3 Chức năng liên quan đến tài sản và vốn điều lệ 5

2.2.4 Chức năng liên quan đến việc kiểm soát, công bố và minh bạch hóa

2.3.2 Việc công bố thẩm quyền, thành phần và quy trình hoạt động của các

2.3.3 Cam kết thực hiện các trách nhiệm một cách hiệu quả của thành viên

2.4 Về quyền tiếp cận thông tin của thành viên Hội đồng quản trị 6

CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG THỰC THI NGUYÊN TẮC “TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ” TRÊN THỰC TẾ VÀ MỐI LIÊN HỆ ĐẾN SỰ

ĐỔ VỠ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN VIỆT NAM - VNCB 7 3.1 Tóm tắt vụ án sai phạm tại Ngân hàng Thương mại cổ phần Xây dựng 7

3.2 Thực trạng thực thi nguyên tắc Trách nhiệm của Hội đồng quản trị trong hoạt động quản trị công ty của NHTMCP Xây dựng VN - VNCB 8

3.3 Bài học kinh nghiệm từ vụ án của NHTMCP xây dựng VN và một số giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu quả nguyên tắc trách nhiệm của HĐQT 9

3.1.2 Một số giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu quả 10

DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT OECD: Tổ chức hợp tác kinh tế và phát triển

QTCT: Quản trị công ty

HĐQT: Hội đồng quản trị

ĐHĐCĐ: Đại hội đồng cổ đông

CTCP: Công ty cổ phần

BKS: Ban kiểm soát

LỜI MỞ ĐẦU

Hội đồng quản trị đóng vai trò trung tâm trong khuôn khổ quản trị công ty, một hội đồng quản trị độc lập, chuyên nghiệp đóng vai trò thiết yếu trong việc thực thi những biện pháp QTCT hiệu quả.Khuôn khổ QTCT cần đảm bảo định hướng chiến lược của công ty, giám sát có hiệu quả công tác quản trị của HĐQT và trách nhiệm của HĐQT với công ty và

cổ đông Đây là một trong những nguyên tắc quan trọng nhất bởi trách nhiệm thực thi QTCT đầu tiên và trên hết thuộc về HĐQT Nguyên tắc này nhấn mạnh HĐQT cần làm việc

vì quyền lợi tối cao của các cổ đông, tôn trọng và bảo vệ quyền và lợi ích của cổ đông cũng như những người có liên quan, trách nhiệm công bố và minh bạch thông tin Tuy vậy, nguyên tắc Trách nhiệm của HĐQT vẫn chưa được thực hiện triệt để trong quản trị công ty bởi những vấn đề phát sinh từ các quy định của pháp luật cũng như thực tiễn thi hành Thực tiễn đã chứng minh một loạt các vụ đại án xảy ra trong thời gian gần đây đều gắn liền với trách nhiệm của HĐQT, ảnh hưởng rất lớn đến công tác quản lý công ty và hiệu quả kinh

doanh của công ty Vậy nên, nhóm 9 đã chọn chủ đề “Nguyên tắc Trách nhiệm của Hội

đồng quản trị trong Luật Doanh nghiệp 2020 và việc thực thi trên thực tế: trường hợp Ngân hàng Thương mại cổ phần Xây dựng Việt Nam” để nghiên cứu về lý luận và thực

tiễn của nguyên tắc này trong quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam

CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 Khái niệm trách nhiệm trong quản trị công ty

Theo nghĩa thông thường, trách nhiệm được hiểu là điều phải làm, là sự ràng buộc đối với lời nói, hành vi của mình, bảo đảm làm đúng đắn, nếu sai trái thì phải chịu phần hậu quả.Dưới góc độ pháp lý, trách nhiệm được hiểu là trách nhiệm pháp lý- là hậu quả bất lợi

do Nhà nước áp dụng đối với các cá nhân, tổ chức vi phạm pháp luật, theo đó cá nhân, tổ chức vi phạm pháp luật phải chịu những chế tài được quy định tại phần chế tài của quy phạm pháp luật

Ở góc độ quản trị công ty, từ “ trách nhiệm” luôn gắn với các cơ quản quản lý, người quản lý trong công ty như ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ (GĐ, TGĐ) ĐHĐCĐ là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cổ phần HĐQT của công ty là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty chỉ trừ những việc thuộc thẩm quyền của ĐHĐCĐ HĐQT được coi là cơ quan đầu não của công ty

cổ phần và chỉ đứng sau Đại hội đồng cổ đông BGĐ là cơ quan điều hành, thực hiện các hoạt động thường ngày trong công ty Vì vậy, để có một công ty phát triển phồn thịnh cần phải có cơ quan quản lý vững mạnh, đoàn kết và có năng lực Do đó mà trách nhiệm của các

cơ quan quản lý cũng phải được đề cao hơn bao giờ hết

1.2 Nội dung nguyên tắc Trách nhiệm của Hội đồng quản trị theo OECD

Đối với HĐQT, bộ nguyên tắc của OECD đưa ra một số thông lệ cơ bản nhằm xác định những yêu cầu đối với HĐQT khi thực hiện việc điều hành hoạt động của công ty mà trước tiên là thành viên HĐQT phải làm việc với thông tin đầy đủ, tin cậy, siêng năng và cần trọng, và vì lợi ích cao nhất của công ty và cổ đông Khi quyết định của HĐQT có thể ảnh hưởng tới các nhóm cổ đông khác nhau theo cách khác nhau thì HĐQT phải đối xử bình đẳng với mọi cổ đông HĐQT phải áp dụng các tiêu chuẩn đạo đức cao, phải quan tâm lợi

ích của cổ đông HĐQT phải thực hiện các chức năng chủ yếu bao gồm: Xem xét và định hướng chiến lược công ty, các kế hoạch hoạt động cơ bản, chính sách rủi ro, ngân sách và

kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt ra các mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực hiện mục tiêu và hoạt động của công ty; giám sát các hoạt động đầu tư vốn, thâu tóm và thoái vốn chủ yếu; Đảm bảo sự nghiêm túc và minh bạch của quy trình để cử và bầu chọn HĐQT; Giám sát và xử lý các xung đột lợi ích tiềm ẩn của BGĐ, HĐQT và cổ đông, bao gồm việc sử dụng tài sản công ty sai mục đích và lợi dụng các giao dịch với các bên có liên quan; Đảm bảo tính trung thực của hệ thống báo cáo kế toán và tài chính của công ty, kể cả báo cáo kiểm toán độc lập, và bảo đảm rằng các hệ thống kiểm soát phù hợp luôn hoạt động, đặc biệt là các hệ thống quản lý rủi ro, kiểm soát tài chính và hoạt động tuân thủ theo pháp luật

và các tiêu chuẩn liên quan

Bộ nguyên tắc cũng đề ra yêu cầu về năng lực của HĐQT trong việc đưa ra phán quyết độc lập và khách quan đối với các vấn đề của công ty Để đảm bảo tính khách quan của các quyết định, tính độc lập của thành viên HĐQT độc lập được đề cao và sự tách biệt với Ban điều hành công ty là cần thiết Ở một số nước có quy định về việc cần một tỷ lệ nhất định thành viên HĐQT độc lập với cổ đông chi phối Tính độc lập được thể hiện ở việc không làm đại diện hoặc có quan hệ mật thiết với cổ đông chi phối về kinh tế Bộ nguyên tắc cũng đề xuất việc có đại diện của người lao động trong HĐQT để tăng cường tính độc lập của thành viên HĐQT khi đưa ra quyết định, đồng thời nhằm bảo đảm người lao động

có tiếng nói trong việc điều hành hoạt động của công ty thông qua đại diện của mình theo mục tiêu mà Bộ nguyên tắc để ra đối với lợi ích của các bên có liên quan Ngoài ra, để thực hiện trách nhiệm của mình, thành viên HĐQT phải được tiếp cận với thông tin chính xác, phù hợp và kịp thời Đặc biệt là việc thực hiện các chức năng của Hội đồng quản trị luôn gắn với trách nhiệm giải trình

Để nâng cao năng lực hoạt động của Hội đồng quản trị, OECD cũng khuyến nghị HĐQT nên lập những ủy ban chuyên môn có năng lực để hỗ trợ và hạn chế rủi ro Những

ủy ban này khi thành lập cần có quy định rõ ràng về việc thành lập,thẩm quyền, quy trình hoạt động đồng thời phải thực hiện việc đánh giá hiệu quả hoạt động thường xuyên để kịp thời điểu chỉnh và củng cố năng lực chuyên môn

1.3 Tầm quan trọng của nguyên tắc trách nhiệm của HĐQT trong CTCP

Khuôn khổ quản trị công ty cần đảm bảo định hướng chiến lược của công ty, giám sát có hiệu quả công tác quản lý của HĐQT và trách nhiệm của HĐQT đối với công ty và cổ đông HĐQT là cơ quan đại diện cho các chủ sở hữu, thay mặt cho ĐHĐCĐ khi cơ quan này không làm việc HĐQT đóng vai trò trung tâm trong khuôn khổ QTCT; là cơ quan chịu trách nhiệm chỉ đạo, xây dựng chiến lược của công ty và kiểm soát hoạt động của BGĐ Một HĐQT độc lập, chuyên nghiệp và có trách nhiệm đóng một vai trò thiết yếu trong việc thực thi những biện pháp QTCT hiệu quả Kiểm soát hoạt động của thiết chế đại diện này cũng là một trong những chủ đề rất cần thiết và quan trọng Vì vậy, việc thực thi nguyên tắc trách nhiệm của HĐQT là vô cùng cần thiết và quan trọng

CHƯƠNG 2: QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 Ở VIỆT NAM VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN

2.1 Về trách nhiệm của Hội đồng quản trị

2

Trên thế giới có hai mô hình HĐQT khác nhau bao gồm HĐQT đơn cấp với chỉ có một Hội đồng giám đốc thực hiện quyền quản lý, điều hành công ty và HĐQT nhị cấp với Hội đồng điều hành có nhiệm vụ quản lý hàng ngày của công ty và Hội đồng kiểm soát thực hiện chức năng kiểm soát Hội đồng điều hành

Với mô hình hỗn hợp, HĐQT và Ban kiểm soát trong các công ty cổ phần của Việt Nam không giống với Hội đồng kiểm soát trong mô hình nhị tầng, bởi BKS trong công ty cổ phần ở Việt Nam do Đại hội đồng cổ đông bầu và có chức năng cơ bản nhất là giám sát công tác quản lý, điều hành HĐQT và Tổng giám đốc HĐQT trong các công ty cổ phần ở Việt Nam có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm Tổng giám đốc và những chức danh quản

lý quan trọng khác trong công ty; cũng như giám sát bộ máy điều hành, nhưng quyền giám sát này không rộng do một phần quyền lực này đã thuộc về BKS của công ty cổ phần HĐQT của Việt Nam cũng không có nhiều quyền lực như Hội đồng giám đốc tại các nước theo mô hình hội đồng đơn Đồng thời, mô hình hội đồng đơn cũng không có một cơ quan chuyên trách, độc lập với Hội đồng giám đốc để làm nhiệm vụ giám sát những người quản

lý - điều hành công ty như Ban Kiểm soát trong pháp luật công ty Việt Nam Chính vì sự trộn lẫn giữa hai mô hình trên khi nhắc đến trách nhiệm của HĐQT tạiViệt Nam không thể không nhắc tới Ban Kiểm soát

2.1.1 Tính trung thực, cẩn trọng, vì lợi ích của cổ đông

OECD yêu cầu “Thành viên HĐQT phải làm việc trên cơ sở có đầy đủ thông tin, một cách tin cậy, siêng năng và cẩn trọng, và vì lợi ích cao nhất của công ty và cổ đông” Luật Doanh nghiệp 2020 về quản trị công ty cũng đều quy định trung thực, cẩn trọng vì quyền lợi của công ty và cổ đông là một trong những trách nhiệm hàng đầu của thành viên HĐQT và thành viên Ban Kiểm soát Cụ thể, tại Điều 173 Luật Doanh nghiệp quy định trách nhiệm

của Kiểm soát viên liên quan quan đến tính trung thực, cẩn trọng: “ 2 Thực hiện quyền và nghĩa vụ được giao một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa của công ty;3 Trung thành với lợi ích của công ty và cổ đông; không lạm dụng địa vị, chức vụ và sử dụng thông tin, bí quyết, cơ hội kinh doanh, tài sản khác của công ty

để tư lợi hoặc phục vụ lợi ích của tổ chức, cá nhân khác” Sự trung thực, cẩn trọng trong

hoạt động quản lý của HĐQT được kiểm tra, giám sát bởi Ban Kiểm soát; ngoài ra để tăng cường quyền giám sát của cổ đông, Thông tư 116 quy định HĐQT phải có báo cáo hoạt động tại Đại hội đồng của đông thường niên của công ty Tuy nhiên, pháp luật vẫn chưa có hướng dẫn cụ thể về tiêu chí đánh giá tính trung thực, cẩn trọng của HĐQT cũng như cách thức xử lý khi Đại hội đồng cổ đông thường niên không thông qua báo cáo hoạt động của HĐQT

Để tạo điều kiện thuận lợi cho quá trình hoạt động của thành viên HĐQT cũng như thành viên Ban Kiểm soát, pháp luật cho phép họ được tiếp cận thông tin về doanh nghiệp; theo đó, Giám đốc/Tổng giám đốc, Phó Giám đốc/Phó Tổng giám đốc, người quản lý các đơn vị trong công ty phải kịp thời cung cấp các thông tin, tài liệu về tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh của công ty và các đơn vị trong công ty cho thành viên HĐQT khi được yêu cầu; HĐQT, thành viên HĐQT, Giám đốc/Tổng giám đốc, người quản lý khác cung cấp đầy đủ, chính xác thông tin, tài liệu về công tác quản lý, điều hành và hoạt động kinh doanh của công ty theo yêu cầu của Ban Kiểm soát Tuy nhiên, cho đến nay, ngoài các quy định pháp luật ràng buộc HĐQT với trách nhiệm đối với công ty và cổ đông, vẫn chưa có một số

quy tắc nào được ban hành nhằm điều chỉnh hành vi, hoạt động của HĐQT, Ban Kiểm soát nói riêng và rộng hơn là các thương nhân

2.1.2 Đối xử bình đẳng với mọi cổ đông

Tại điều 12 khoản 1 điểm i thông tư 116/2020/TT – BTC đã quy định rõ hơn và gắn liền với nguyên tắc của OECD về quyền được đối xử bình đẳng của các cổ đông, mỗi cổ phần của cùng một loại đều tạo cho cổ đông sở hữu các quyền, nghĩa vụ và lợi ích ngang nhau.Ngoài ra cũnag quy định thêm về cổ phần ưu đãi, các quyền và nghĩa vụ của cổ đông phải được ĐHĐCĐ thông qua và công bố đầy đủ.Về phía Ban Kiểm soát, với chức năng kiểm tra, giám sát hoạt động của bộ máy quản trị, điều hành, nên việc ra các quyết định gây ảnh hưởng đến các cổ động của công ty là rất hạn chế, do đó, luật pháp không có quy định

về trách nhiệm này của Ban Kiểm soát

2.2 Các chức năng chủ yếu của Hội đồng quản trị

HĐQT giữ vai trò quan trọng trong việc quản trị có hiệu quả, thực hiện chức năng của một “bản lề” giữa các cổ đông và các ban quản lý chuyên môn1 Trách nhiệm của HĐQT trong việc quản lý công ty được cụ thể hóa thông qua việc HĐQT phải thực hiện các chức năng chủ yếu sau:

2.2.1 Chức năng giám sát và kiểm soát chiến lược

Bộ nguyên tắc OECD đã đưa ra chức năng giám sát và kiểm soát chiến lược của Hội đồng quản trị được thể hiện thông qua việc xem xét và định hướng chiến lược công ty, các

kế hoạch hoạt động cơ bản, chính sách rủi ro, ngân sách và kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt ra các mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực hiện mục tiêu và hoạt động của công ty; giám sát các hoạt động đầu tư vốn, thâu tóm và thoái vốn chủ yếu

HĐQT có vai trò quan trọng trong việc giám sát và kiểm soát chiến lược của doanh nghiệp và được thể hiện thông qua quy định tại Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2020, cụ thể: (i) Xem xét và định hướng chiến lược của công ty, các kế hoạch hoạt động cơ bản, chính sách quản lý rủi ro, ngân sách và kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt ra các mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực hiện mục tiêu và hoạt động của công ty; giám sát các hoạt động đầu

tư vốn, thâu tóm và thoái vốn chủ yếu; (ii) Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn và kế hoạch kinh doanh hằng năm của công ty Tuy nhiên với tư cách là một cơ quan quản lý, HĐQT không tham gia công việc quản lý hoạt động hằng ngày của công ty; (iii) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký kết hợp đồng, chấm dứt hợp đồng đối với Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý quan trọng khác do Điều lệ công ty quy định; quyết định tiền lương, thù lao, thưởng và lợi ích khác của những người quản lý đó; cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên hoặc Đại hội đồng cổ đông ở công ty khác, quyết định mức thù lao và quyền lợi khác của những người đó; (iv) Giám sát, chỉ đạo Giám đốc hoặc Tổng giám đốc và người quản lý khác trong điều hành công việc kinh doanh hằng ngày của công ty; (v) Quyết định cơ cấu tổ chức, quy chế quản lý nội bộ của công ty, quyết định thành lập công ty con, chi nhánh, văn phòng đại diện và việc góp vốn, mua cổ phần của doanh nghiệp khác Chức năng cơ bản của HĐQT là bổ nhiệm hoặc bãi nhiệm giám đốc điều hành Không có thẩm quyền này thì HĐQT khó có thể thực hiện hiệu quả chức năng giám sát hoạt động công ty Do HĐQT có thẩm quyền theo dõi và đánh giá hoạt động của Ban giám đốc nên cũng có ảnh hưởng đến

1

Daniel Blume (Quản trị viên cao cấp của OECD) (2004), Lý do khiến quản trị doanh nghiệp được quan tâm tại Việt Nam, Hội nghị bàn tròn Châu Á về quản trị doanh nghiệp - OECD/WB 2004.

4

quyết định đối với thù lao của giám đốc điều hành HĐQT cẩn phải đảm bảo chính sách thù lao gắn liền với hiệu quả hoạt động

2.2.2 Chức năng liên quan đến quyền lợi của cổ đông

Theo nguyên tắc OECD, Hội đồng quản trị phải đảm bảo sự nghiêm túc, minh bạch của quy trình đề cử và bầu chọn Hội đồng quản trị cũng như giám sát và xử lý các xung đột lợi ích tiềm ẩn của Ban Giám đốc, Hội đồng quản trị và cổ đông, bao gồm việc sử dụng tài sản công ty sai mục đích và lợi dụng các giao dịch với bên có liên quan Tất cả các thành viên phải được đề cử thông qua quy trình minh bạch và cần hiểu rõ họ có trách nhiệm hoạt động

vì lợi ích cao nhất của doanh nghiệp với tư cách tập thể, không được hoạt động với tư cách

là các cá nhân đại diện cho các nhóm cổ động đề cử và bầu chọn cho họ Có thể thấy chức năng liên quan đến quyền lợi của cổ đông của HĐQT được thể hiện rất rõ trong Luật Doanh nghiệp 2020, theo đó: Cổ đông hoặc nhóm cổ đông sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên hoặc một tỷ lệ khác nhỏ hơn theo quy định tại Điều lệ công ty có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị Ngoài ra, Hội đồng quản trị có thẩm quyền duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông hoặc lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị quyết

2.2.3 Chức năng liên quan đến tài sản và vốn điều lệ

Thứ nhất, quyết định bán cổ phần chưa bán trong phạm vi số cổ phần được quyền chào

bán của từng loại; quyết định huy động thêm vốn theo hình thức khác; quyết định giá bán cổ phần và trái phiếu của công ty; quyết định mua lại không quá 10% tổng số cổ phần của từng loại đã bán trong thời hạn 12 tháng Trường hợp khác, việc mua lại cổ phần do Đại hội đồng

cổ đông quyết định; quyết định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không được cao hơn giá thị trường tại thời điểm mua lại Đối với cổ phần loại khác, nếu Điều lệ công ty không quy định hoặc công ty và cổ đông có liên quan không có thỏa thuận khác thì giá mua lại không được thấp hơn giá thị trường;

Thứ hai, thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay và hợp đồng, giao dịch khác có giá

trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty, trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định tỷ lệ hoặc giá trị khác và hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền quyết định của Đại hội đồng cổ đông theo quy định tại điểm d khoản 2 Điều 138, khoản 1 và khoản 3 Điều 167 Luật Doanh nghiệp 2020

Thứ ba, kiến nghị mức cổ tức được trả; quyết định thời hạn và thủ tục trả cổ tức hoặc xử

lý lỗ phát sinh trong quá trình kinh doanh; kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể công ty; yêu cầu phá sản công ty;

2.2.4 Chức năng liên quan đến việc kiểm soát, công bố và minh bạch hóa thông tin

Theo điều 175 khi kết thúc năm tài chính, HĐQT phải chuẩn bị các báo cáo như: Báo cáo kết quả kinh doanh của công ty; Báo cáo tài chính; Báo cáo đánh giá công tác quản lý, điều hành công ty;Báo cáo thẩm định của Ban kiểm soát HĐQT cũng có trách nhiệm phê chuẩn sơ bộ các báo cáo tài chính đã được kiểm toán và gửi đến BKS thẩm định trước khi trình ĐHĐCĐ và phải được công bố trên trang điện tử của công ty theo điều 176 Về phía BKS, Luật quy định BKS chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ về việc giám sát tình hình tài chính của công ty và đảm bảo sự tuân thủ các quy định pháp luật của công ty Để thực hiện nhiệm vụ thì BKS đã được trao một số quyền như: được triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường,

đề nghị họp HDDQT, kiến nghị cải tiến cơ cấu tổ chức quản lý Có thể thấy các quy định

pháp luật của Việt Nam về HĐQT và BKS đã tiếp cận khá gần với các yêu cầu của nguyên tắc quản trị công ty OECD

2.3 Về tính độc lập, khách quan của HĐQT

2.3.1 Thành viên HĐQT không điều hành

Thành viên HĐQT không điều hành là thành viên độc lập do trong các công ty cổ phần thường tồn tại nguy cơ xung đột lợi ích giữa một bên là các cổ đông với tư cách là người sở hữu với một bên là những người trực tiếp quản lý và sử dụng vốn hàng ngày, những người điều hành hoạt động của công ty.Tại Việt Nam, theo điều 155 Luật Doanh nghiệp 2020 ở khoản 2 , thành viên HĐQT độc lập là thành viên đáp ứng các điều kiện trong quan hệ nhân

thân và quan hệ kinh tế: “a) Không phải là người đang làm việc cho công ty, công ty mẹ hoặc công ty con của công ty; không phải là người đã từng làm việc cho công ty, công ty mẹ hoặc công ty con của công ty ít nhất trong 03 năm liền trước đó; b) Không phải là người đang hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ các khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị được hưởng theo quy định; c) Không phải là người có vợ hoặc chồng, bố đẻ, bố nuôi, mẹ

đẻ, mẹ nuôi, con đẻ, con nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột là cổ đông lớn của công ty; là người quản lý của công ty hoặc công ty con của công ty; d) Không phải là người trực tiếp hoặc gián tiếp sở hữu ít nhất 01% tổng số cổ phần có quyền biểu quyết của công ty; đ) Không phải là người đã từng làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát của công ty

ít nhất trong 05 năm liền trước đó, trừ trường hợp được bổ nhiệm liên tục 02 nhiệm kỳ.”

2.3.2 Việc công bố thẩm quyền, thành phần và quy trình hoạt động của các ủy ban của HĐQT

Việc thành lập các tiểu ban hỗ trợ cho hoạt động của HĐQT do HĐQT quy định chi tiết việc thành lập, trách nhiệm của các tiểu ban và trách nhiệm của từng thành viên Tuy nhiên không có quy định bắt buộc phải công bố rõ ràng các nội dung này, điều này trái ngược với

OECD: “Khi các ủy ban của Hội đồng Quản trị được thành lập, thẩm quyền, thành phần và quy trình hoạt động của các ủy ban phải được Hội đồng Quản trị quy định và công bố rõ ràng”.

2.3.3 Cam kết thực hiện các trách nhiệm một cách hiệu quả của thành viên HĐQT

Khi thực hiện bầu chọn thành viên HĐQT, các ứng viên HĐQT phải có cam kết bằng văn bản về tính trung thực, chính xác và hợp lý của các thông tin cá nhân được công bố và phải cam kết thực hiện nhiệm vụ một cách trung thực nếu được bầu làm thành viên HĐQT

2.4 Về quyền tiếp cận thông tin của thành viên Hội đồng quản trị

Theo Khoản 1 Điều 159 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Thành viên Hội đồng quản trị có quyền yêu cầu Giám đốc, Phó giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc, người quản lý khác trong công ty cung cấp thông tin, tài liệu về tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh của công ty và của đơn vị trong công ty.”

Pháp luật quy định thành viên Hội đồng quản trị chỉ có quyền yêu cầu cung cấp thông tin

từ cấp dưới mà không có quyền yêu cầu Đại hội đồng cổ đông cung cấp thông tin Theo đó, các nhân sự quản lý cấp Giám đốc như Giám đốc, Phó giám đốc hoặc Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc, người quản lý khác trong công ty cung cấp thông tin, tài liệu về tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh của công ty và của đơn vị trong công ty Bên cạnh quyền được yêu cầu cung cấp thông tin của thành viên Hội đồng quản trị, pháp luật cũng đặt ra nghĩa vụ thực hiện quyền đối với các cấp quản lý Cụ thể, tại Khoản 2 Điều 159 Luật Doanh nghiệp

2020 quy định: “Người quản lý được yêu cầu phải cung cấp kịp thời, đầy đủ và chính xác

6