Tiểu Luận - Quản Trị Công Ty - Đề Tài - Nguyên Tắc Trách Nhiệm Của Hội Đồng Quản Trị Trong Luật Doanh Nghiệp 2020 Và Ngân Hàng Thương Mại Cổ Phần Xây Dựng Việt Nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT ********************** HỌC PHẦN: QUẢN TRỊ CÔNG TY BÀI TẬP NHÓM CHỦ ĐỀ: NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 VÀ VIỆC THỰC THI TRÊN THỰC TẾ : TRƯỜNG HỢP NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN XÂY DỰNG VIỆT NAM MỤC LỤC DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT LỜI MỞ ĐẦU CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm trách nhiệm quản trị công ty 1.2 Nội dung nguyên tắc Trách nhiệm Hội đồng quản trị theo OECD 1.3 Tầm quan trọng nguyên tắc trách nhiệm HĐQT CTCP CHƯƠNG 2: QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 Ở VIỆT NAM VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Về trách nhiệm Hội đồng quản trị 2.1.1 Tính trung thực, cẩn trọng, lợi ích cổ đơng 2.1.2 Đối xử bình đẳng với cổ đơng 2.2 Các chức chủ yếu Hội đồng quản trị 2.2.1 Chức giám sát kiểm soát chiến lược 2.2.2 Chức liên quan đến quyền lợi cổ đông 2.2.3 Chức liên quan đến tài sản vốn điều lệ 2.2.4 Chức liên quan đến việc kiểm sốt, cơng bố minh bạch hóa thơng tin 2.3 Về tính độc lập, khách quan HĐQT 2.3.1 Thành viên HĐQT không điều hành 2.3.2 Việc công bố thẩm quyền, thành phần quy trình hoạt động ủy ban HĐQT 2.3.3 Cam kết thực trách nhiệm một cách hiệu thành viên HĐQT 2.4 Về quyền tiếp cận thông tin thành viên Hội đồng quản trị CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG THỰC THI NGUYÊN TẮC “TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ” TRÊN THỰC TẾ VÀ MỐI LIÊN HỆ ĐẾN SỰ ĐỔ VỠ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN VIỆT NAM - VNCB 3.1 Tóm tắt vụ án sai phạm Ngân hàng Thương mại cổ phần Xây dựng 3.2 Thực trạng thực thi nguyên tắc Trách nhiệm Hội đồng quản trị hoạt động quản trị công ty NHTMCP Xây dựng VN - VNCB 3.3 Bài học kinh nghiệm từ vụ án NHTMCP xây dựng VN số giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu nguyên tắc trách nhiệm HĐQT 3.3.1 Bài học kinh nghiệm 3.1.2 Một số giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu 10 KẾT LUẬN 10 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 11 DANH MỤC CÁC TỪ VIẾT TẮT OECD: Tổ chức hợp tác kinh tế phát triển QTCT: Quản trị công ty HĐQT: Hội đồng quản trị ĐHĐCĐ: Đại hội đồng cổ đông CTCP: Cơng ty cổ phần BKS: Ban kiểm sốt LỜI MỞ ĐẦU Hội đồng quản trị đóng vai trị trung tâm khn khổ quản trị cơng ty, hội đồng quản trị độc lập, chuyên nghiệp đóng vai trò thiết yếu việc thực thi biện pháp QTCT hiệu Khuôn khổ QTCT cần đảm bảo định hướng chiến lược cơng ty, giám sát có hiệu công tác quản trị HĐQT trách nhiệm HĐQT với công ty cổ đông Đây nguyên tắc quan trọng trách nhiệm thực thi QTCT hết thuộc HĐQT Nguyên tắc nhấn mạnh HĐQT cần làm việc quyền lợi tối cao cổ đơng, tơn trọng bảo vệ quyền lợi ích cổ đơng người có liên quan, trách nhiệm công bố minh bạch thông tin Tuy vậy, nguyên tắc Trách nhiệm HĐQT chưa thực triệt để quản trị công ty vấn đề phát sinh từ quy định pháp luật thực tiễn thi hành Thực tiễn chứng minh loạt vụ đại án xảy thời gian gần gắn liền với trách nhiệm HĐQT, ảnh hưởng lớn đến công tác quản lý công ty hiệu kinh doanh cơng ty Vậy nên, nhóm chọn chủ đề “Nguyên tắc Trách nhiệm Hội đồng quản trị Luật Doanh nghiệp 2020 việc thực thi thực tế: trường hợp Ngân hàng Thương mại cổ phần Xây dựng Việt Nam” để nghiên cứu lý luận thực tiễn nguyên tắc quản trị công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 1.1 Khái niệm trách nhiệm quản trị công ty Theo nghĩa thông thường, trách nhiệm hiểu điều phải làm, ràng buộc lời nói, hành vi mình, bảo đảm làm đắn, sai trái phải chịu phần hậu quả.Dưới góc độ pháp lý, trách nhiệm hiểu trách nhiệm pháp lý- hậu bất lợi Nhà nước áp dụng cá nhân, tổ chức vi phạm pháp luật, theo cá nhân, tổ chức vi phạm pháp luật phải chịu chế tài quy định phần chế tài quy phạm pháp luật Ở góc độ quản trị công ty, từ “ trách nhiệm” gắn với quản quản lý, người quản lý công ty ĐHĐCĐ, HĐQT, BGĐ (GĐ, TGĐ) ĐHĐCĐ quan định cao công ty cổ phần HĐQT công ty quan quản lý cơng ty, có tồn quyền nhân danh cơng ty để định, thực quyền nghĩa vụ công ty trừ việc thuộc thẩm quyền ĐHĐCĐ HĐQT coi quan đầu não công ty cổ phần đứng sau Đại hội đồng cổ đông BGĐ quan điều hành, thực hoạt động thường ngày cơng ty Vì vậy, để có cơng ty phát triển phồn thịnh cần phải có quan quản lý vững mạnh, đồn kết có lực Do mà trách nhiệm quan quản lý phải đề cao hết 1.2 Nội dung nguyên tắc Trách nhiệm Hội đồng quản trị theo OECD Đối với HĐQT, nguyên tắc OECD đưa số thông lệ nhằm xác định yêu cầu HĐQT thực việc điều hành hoạt động công ty mà trước tiên thành viên HĐQT phải làm việc với thông tin đầy đủ, tin cậy, siêng cần trọng, lợi ích cao cơng ty cổ đơng Khi định HĐQT ảnh hưởng tới nhóm cổ đơng khác theo cách khác HĐQT phải đối xử bình đẳng với cổ đông HĐQT phải áp dụng tiêu chuẩn đạo đức cao, phải quan tâm lợi ích cổ đông HĐQT phải thực chức chủ yếu bao gồm: Xem xét định hướng chiến lược công ty, kế hoạch hoạt động bản, sách rủi ro, ngân sách kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực mục tiêu hoạt động công ty; giám sát hoạt động đầu tư vốn, thâu tóm thối vốn chủ yếu; Đảm bảo nghiêm túc minh bạch quy trình để cử bầu chọn HĐQT; Giám sát xử lý xung đột lợi ích tiềm ẩn BGĐ, HĐQT cổ đông, bao gồm việc sử dụng tài sản cơng ty sai mục đích lợi dụng giao dịch với bên có liên quan; Đảm bảo tính trung thực hệ thống báo cáo kế tốn tài cơng ty, kể báo cáo kiểm toán độc lập, bảo đảm hệ thống kiểm sốt phù hợp ln hoạt động, đặc biệt hệ thống quản lý rủi ro, kiểm soát tài hoạt động tuân thủ theo pháp luật tiêu chuẩn liên quan Bộ nguyên tắc đề yêu cầu lực HĐQT việc đưa phán độc lập khách quan vấn đề công ty Để đảm bảo tính khách quan định, tính độc lập thành viên HĐQT độc lập đề cao tách biệt với Ban điều hành cơng ty cần thiết Ở số nước có quy định việc cần tỷ lệ định thành viên HĐQT độc lập với cổ đông chi phối Tính độc lập thể việc khơng làm đại diện có quan hệ mật thiết với cổ đông chi phối kinh tế Bộ nguyên tắc đề xuất việc có đại diện người lao động HĐQT để tăng cường tính độc lập thành viên HĐQT đưa định, đồng thời nhằm bảo đảm người lao động có tiếng nói việc điều hành hoạt động công ty thông qua đại diện theo mục tiêu mà Bộ nguyên tắc để lợi ích bên có liên quan Ngoài ra, để thực trách nhiệm mình, thành viên HĐQT phải tiếp cận với thơng tin xác, phù hợp kịp thời Đặc biệt việc thực chức Hội đồng quản trị ln gắn với trách nhiệm giải trình Để nâng cao lực hoạt động Hội đồng quản trị, OECD khuyến nghị HĐQT nên lập ủy ban chun mơn có lực để hỗ trợ hạn chế rủi ro Những ủy ban thành lập cần có quy định rõ ràng việc thành lập,thẩm quyền, quy trình hoạt động đồng thời phải thực việc đánh giá hiệu hoạt động thường xuyên để kịp thời điểu chỉnh củng cố lực chuyên môn 1.3 Tầm quan trọng nguyên tắc trách nhiệm HĐQT CTCP Khuôn khổ quản trị công ty cần đảm bảo định hướng chiến lược cơng ty, giám sát có hiệu công tác quản lý HĐQT trách nhiệm HĐQT công ty cổ đông HĐQT quan đại diện cho chủ sở hữu, thay mặt cho ĐHĐCĐ quan không làm việc HĐQT đóng vai trị trung tâm khn khổ QTCT; quan chịu trách nhiệm đạo, xây dựng chiến lược cơng ty kiểm sốt hoạt động BGĐ Một HĐQT độc lập, chuyên nghiệp có trách nhiệm đóng vai trị thiết yếu việc thực thi biện pháp QTCT hiệu Kiểm soát hoạt động thiết chế đại diện chủ đề cần thiết quan trọng Vì vậy, việc thực thi nguyên tắc trách nhiệm HĐQT vô cần thiết quan trọng CHƯƠNG 2: QUY ĐỊNH CỦA LUẬT DOANH NGHIỆP 2020 Ở VIỆT NAM VỀ NGUYÊN TẮC TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ TRONG QUẢN TRỊ CÔNG TY CỔ PHẦN 2.1 Về trách nhiệm Hội đồng quản trị Trên giới có hai mơ hình HĐQT khác bao gồm HĐQT đơn cấp với có Hội đồng giám đốc thực quyền quản lý, điều hành công ty HĐQT nhị cấp với Hội đồng điều hành có nhiệm vụ quản lý hàng ngày cơng ty Hội đồng kiểm sốt thực chức kiểm soát Hội đồng điều hành Với mơ hình hỗn hợp, HĐQT Ban kiểm sốt cơng ty cổ phần Việt Nam khơng giống với Hội đồng kiểm sốt mơ hình nhị tầng, BKS công ty cổ phần Việt Nam Đại hội đồng cổ đông bầu có chức giám sát cơng tác quản lý, điều hành HĐQT Tổng giám đốc HĐQT công ty cổ phần Việt Nam có thẩm quyền bổ nhiệm, miễn nhiệm Tổng giám đốc chức danh quản lý quan trọng khác công ty; giám sát máy điều hành, quyền giám sát không rộng phần quyền lực thuộc BKS công ty cổ phần HĐQT Việt Nam khơng có nhiều quyền lực Hội đồng giám đốc nước theo mơ hình hội đồng đơn Đồng thời, mơ hình hội đồng đơn khơng có quan chun trách, độc lập với Hội đồng giám đốc để làm nhiệm vụ giám sát người quản lý - điều hành cơng ty Ban Kiểm sốt pháp luật cơng ty Việt Nam Chính trộn lẫn hai mơ hình nhắc đến trách nhiệm HĐQT tạiViệt Nam không nhắc tới Ban Kiểm sốt 2.1.1 Tính trung thực, cẩn trọng, lợi ích cổ đông OECD yêu cầu “Thành viên HĐQT phải làm việc sở có đầy đủ thơng tin, cách tin cậy, siêng cẩn trọng, lợi ích cao cơng ty cổ đông” Luật Doanh nghiệp 2020 quản trị công ty quy định trung thực, cẩn trọng quyền lợi công ty cổ đông trách nhiệm hàng đầu thành viên HĐQT thành viên Ban Kiểm soát Cụ thể, Điều 173 Luật Doanh nghiệp quy định trách nhiệm Kiểm sốt viên liên quan quan đến tính trung thực, cẩn trọng: “ Thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa cơng ty;3 Trung thành với lợi ích cơng ty cổ đông; không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh, tài sản khác công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác” Sự trung thực, cẩn trọng hoạt động quản lý HĐQT kiểm tra, giám sát Ban Kiểm sốt; ngồi để tăng cường quyền giám sát cổ đơng, Thơng tư 116 quy định HĐQT phải có báo cáo hoạt động Đại hội đồng đông thường niên công ty Tuy nhiên, pháp luật chưa có hướng dẫn cụ thể tiêu chí đánh giá tính trung thực, cẩn trọng HĐQT cách thức xử lý Đại hội đồng cổ đông thường niên không thông qua báo cáo hoạt động HĐQT Để tạo điều kiện thuận lợi cho trình hoạt động thành viên HĐQT thành viên Ban Kiểm soát, pháp luật cho phép họ tiếp cận thơng tin doanh nghiệp; theo đó, Giám đốc/Tổng giám đốc, Phó Giám đốc/Phó Tổng giám đốc, người quản lý đơn vị công ty phải kịp thời cung cấp thông tin, tài liệu tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh cơng ty đơn vị công ty cho thành viên HĐQT yêu cầu; HĐQT, thành viên HĐQT, Giám đốc/Tổng giám đốc, người quản lý khác cung cấp đầy đủ, xác thơng tin, tài liệu cơng tác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh cơng ty theo u cầu Ban Kiểm sốt Tuy nhiên, nay, quy định pháp luật ràng buộc HĐQT với trách nhiệm công ty cổ đơng, chưa có số quy tắc ban hành nhằm điều chỉnh hành vi, hoạt động HĐQT, Ban Kiểm sốt nói riêng rộng thương nhân 2.1.2 Đối xử bình đẳng với cổ đơng Tại điều 12 khoản điểm i thông tư 116/2020/TT – BTC quy định rõ gắn liền với nguyên tắc OECD quyền đối xử bình đẳng cổ đơng, cổ phần loại tạo cho cổ đông sở hữu quyền, nghĩa vụ lợi ích ngang nhau.Ngồi cũnag quy định thêm cổ phần ưu đãi, quyền nghĩa vụ cổ đông phải ĐHĐCĐ thơng qua cơng bố đầy đủ.Về phía Ban Kiểm soát, với chức kiểm tra, giám sát hoạt động máy quản trị, điều hành, nên việc định gây ảnh hưởng đến cổ động cơng ty hạn chế, đó, luật pháp khơng có quy định trách nhiệm Ban Kiểm soát 2.2 Các chức chủ yếu Hội đồng quản trị HĐQT giữ vai trò quan trọng việc quản trị có hiệu quả, thực chức “bản lề” cổ đông ban quản lý chuyên môn1 Trách nhiệm HĐQT việc quản lý công ty cụ thể hóa thơng qua việc HĐQT phải thực chức chủ yếu sau: 2.2.1 Chức giám sát kiểm soát chiến lược Bộ nguyên tắc OECD đưa chức giám sát kiểm soát chiến lược Hội đồng quản trị thể thông qua việc xem xét định hướng chiến lược công ty, kế hoạch hoạt động bản, sách rủi ro, ngân sách kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực mục tiêu hoạt động công ty; giám sát hoạt động đầu tư vốn, thâu tóm thối vốn chủ yếu HĐQT có vai trị quan trọng việc giám sát kiểm sốt chiến lược doanh nghiệp thể thông qua quy định Điều 153 Luật Doanh nghiệp 2020, cụ thể: (i) Xem xét định hướng chiến lược công ty, kế hoạch hoạt động bản, sách quản lý rủi ro, ngân sách kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực mục tiêu hoạt động công ty; giám sát hoạt động đầu tư vốn, thâu tóm thối vốn chủ yếu; (ii) Quyết định chiến lược, kế hoạch phát triển trung hạn kế hoạch kinh doanh năm công ty Tuy nhiên với tư cách quan quản lý, HĐQT không tham gia công việc quản lý hoạt động ngày công ty; (iii) Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm Chủ tịch Hội đồng quản trị; bổ nhiệm, miễn nhiệm, ký kết hợp đồng, chấm dứt hợp đồng Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định; định tiền lương, thù lao, thưởng lợi ích khác người quản lý đó; cử người đại diện theo ủy quyền tham gia Hội đồng thành viên Đại hội đồng cổ đông công ty khác, định mức thù lao quyền lợi khác người đó; (iv) Giám sát, đạo Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý khác điều hành công việc kinh doanh ngày công ty; (v) Quyết định cấu tổ chức, quy chế quản lý nội công ty, định thành lập công ty con, chi nhánh, văn phịng đại diện việc góp vốn, mua cổ phần doanh nghiệp khác Chức HĐQT bổ nhiệm bãi nhiệm giám đốc điều hành Khơng có thẩm quyền HĐQT khó thực hiệu chức giám sát hoạt động cơng ty Do HĐQT có thẩm quyền theo dõi đánh giá hoạt động Ban giám đốc nên có ảnh hưởng đến 1Daniel Blume (Quản trị viên cao cấp OECD) (2004), Lý khiến quản trị doanh nghiệp quan tâm Việt Nam, Hội nghị bàn tròn Châu Á quản trị doanh nghiệp - OECD/WB 2004 định thù lao giám đốc điều hành HĐQT cẩn phải đảm bảo sách thù lao gắn liền với hiệu hoạt động 2.2.2 Chức liên quan đến quyền lợi cổ đông Theo nguyên tắc OECD, Hội đồng quản trị phải đảm bảo nghiêm túc, minh bạch quy trình đề cử bầu chọn Hội đồng quản trị giám sát xử lý xung đột lợi ích tiềm ẩn Ban Giám đốc, Hội đồng quản trị cổ đông, bao gồm việc sử dụng tài sản cơng ty sai mục đích lợi dụng giao dịch với bên có liên quan Tất thành viên phải đề cử thông qua quy trình minh bạch cần hiểu rõ họ có trách nhiệm hoạt động lợi ích cao doanh nghiệp với tư cách tập thể, không hoạt động với tư cách cá nhân đại diện cho nhóm cổ động đề cử bầu chọn cho họ Có thể thấy chức liên quan đến quyền lợi cổ đông HĐQT thể rõ Luật Doanh nghiệp 2020, theo đó: Cổ đơng nhóm cổ đơng sở hữu từ 10% tổng số cổ phần phổ thông trở lên tỷ lệ khác nhỏ theo quy định Điều lệ cơng ty có quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị Ngồi ra, Hội đồng quản trị có thẩm quyền duyệt chương trình, nội dung tài liệu phục vụ họp Đại hội đồng cổ đông, triệu tập họp Đại hội đồng cổ đông lấy ý kiến để Đại hội đồng cổ đông thông qua nghị 2.2.3 Chức liên quan đến tài sản vốn điều lệ Thứ nhất, định bán cổ phần chưa bán phạm vi số cổ phần quyền chào bán loại; định huy động thêm vốn theo hình thức khác; định giá bán cổ phần trái phiếu công ty; định mua lại không 10% tổng số cổ phần loại bán thời hạn 12 tháng Trường hợp khác, việc mua lại cổ phần Đại hội đồng cổ đông định; định giá mua lại cổ phần Đối với cổ phần phổ thông, giá mua lại không cao giá thị trường thời điểm mua lại Đối với cổ phần loại khác, Điều lệ công ty không quy định công ty cổ đơng có liên quan khơng có thỏa thuận khác giá mua lại không thấp giá thị trường; Thứ hai, thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng, giao dịch khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ giá trị khác hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền định Đại hội đồng cổ đông theo quy định điểm d khoản Điều 138, khoản khoản Điều 167 Luật Doanh nghiệp 2020 Thứ ba, kiến nghị mức cổ tức trả; định thời hạn thủ tục trả cổ tức xử lý lỗ phát sinh trình kinh doanh; kiến nghị việc tổ chức lại, giải thể công ty; yêu cầu phá sản công ty; 2.2.4 Chức liên quan đến việc kiểm sốt, cơng bố minh bạch hóa thơng tin Theo điều 175 kết thúc năm tài chính, HĐQT phải chuẩn bị báo cáo như: Báo cáo kết kinh doanh cơng ty; Báo cáo tài chính; Báo cáo đánh giá công tác quản lý, điều hành cơng ty;Báo cáo thẩm định Ban kiểm sốt HĐQT có trách nhiệm phê chuẩn sơ báo cáo tài kiểm tốn gửi đến BKS thẩm định trước trình ĐHĐCĐ phải công bố trang điện tử công ty theo điều 176 Về phía BKS, Luật quy định BKS chịu trách nhiệm trước ĐHĐCĐ việc giám sát tình hình tài cơng ty đảm bảo tn thủ quy định pháp luật công ty Để thực nhiệm vụ BKS trao số quyền như: triệu tập họp ĐHĐCĐ bất thường, đề nghị họp HDDQT, kiến nghị cải tiến cấu tổ chức quản lý Có thể thấy quy định pháp luật Việt Nam HĐQT BKS tiếp cận gần với yêu cầu nguyên tắc quản trị công ty OECD 2.3 Về tính độc lập, khách quan HĐQT 2.3.1 Thành viên HĐQT không điều hành Thành viên HĐQT không điều hành thành viên độc lập công ty cổ phần thường tồn nguy xung đột lợi ích bên cổ đông với tư cách người sở hữu với bên người trực tiếp quản lý sử dụng vốn hàng ngày, người điều hành hoạt động công ty.Tại Việt Nam, theo điều 155 Luật Doanh nghiệp 2020 khoản , thành viên HĐQT độc lập thành viên đáp ứng điều kiện quan hệ nhân thân quan hệ kinh tế: “a) Không phải người làm việc cho công ty, công ty mẹ công ty công ty; người làm việc cho công ty, công ty mẹ công ty cơng ty 03 năm liền trước đó; b) Không phải người hưởng lương, thù lao từ công ty, trừ khoản phụ cấp mà thành viên Hội đồng quản trị hưởng theo quy định; c) Khơng phải người có vợ chồng, bố đẻ, bố nuôi, mẹ đẻ, mẹ nuôi, đẻ, nuôi, anh ruột, chị ruột, em ruột cổ đông lớn công ty; người quản lý công ty công ty công ty; d) Không phải người trực tiếp gián tiếp sở hữu 01% tổng số cổ phần có quyền biểu công ty; đ) Không phải người làm thành viên Hội đồng quản trị, Ban kiểm sốt cơng ty 05 năm liền trước đó, trừ trường hợp bổ nhiệm liên tục 02 nhiệm kỳ.” 2.3.2 Việc công bố thẩm quyền, thành phần quy trình hoạt động ủy ban HĐQT Việc thành lập tiểu ban hỗ trợ cho hoạt động HĐQT HĐQT quy định chi tiết việc thành lập, trách nhiệm tiểu ban trách nhiệm thành viên Tuy nhiên khơng có quy định bắt buộc phải cơng bố rõ ràng nội dung này, điều trái ngược với OECD: “Khi ủy ban Hội đồng Quản trị thành lập, thẩm quyền, thành phần quy trình hoạt động ủy ban phải Hội đồng Quản trị quy định công bố rõ ràng” 2.3.3 Cam kết thực trách nhiệm một cách hiệu thành viên HĐQT Khi thực bầu chọn thành viên HĐQT, ứng viên HĐQT phải có cam kết văn tính trung thực, xác hợp lý thông tin cá nhân công bố phải cam kết thực nhiệm vụ cách trung thực bầu làm thành viên HĐQT 2.4 Về quyền tiếp cận thông tin thành viên Hội đồng quản trị Theo Khoản Điều 159 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Thành viên Hội đồng quản trị có quyền yêu cầu Giám đốc, Phó giám đốc Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc, người quản lý khác công ty cung cấp thơng tin, tài liệu tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh công ty đơn vị công ty.” Pháp luật quy định thành viên Hội đồng quản trị có quyền yêu cầu cung cấp thơng tin từ cấp mà khơng có quyền yêu cầu Đại hội đồng cổ đông cung cấp thông tin Theo đó, nhân quản lý cấp Giám đốc Giám đốc, Phó giám đốc Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc, người quản lý khác cơng ty cung cấp thơng tin, tài liệu tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh cơng ty đơn vị công ty Bên cạnh quyền yêu cầu cung cấp thông tin thành viên Hội đồng quản trị, pháp luật đặt nghĩa vụ thực quyền cấp quản lý Cụ thể, Khoản Điều 159 Luật Doanh nghiệp 2020 quy định: “Người quản lý yêu cầu phải cung cấp kịp thời, đầy đủ xác thông tin, tài liệu theo yêu cầu thành viên Hội đồng quản trị Trình tự, thủ tục yêu cầu cung cấp thông tin Điều lệ cơng ty quy định” Theo đó, người quản lý yêu cầu cung cấp thông tin tin từ cấp mà khơng có quyền u cầu Đại hội đồng cổ đông cung cấp thông tin Các nhân quản lý cấp Giám đốc Giám đốc, Phó giám đốc Tổng giám đốc, Phó Tổng giám đốc, người quản lý khác công ty cung cấp thông tin, tài liệu tình hình tài chính, hoạt động kinh doanh công ty đơn vị công ty Trong cơng ty cổ phần, HĐQT có thẩm quyền quản trị nội bầu, miễn nhiệm, ký kết, chấm dứt hợp đồng với Giám đốc Tổng giám đốc người quản lý quan trọng khác Điều lệ công ty quy định, giám sát, đạo cấp Giám đốc hoạt động kinh doanh thường ngày; thẩm quyền liên quan đến cổ phần mức cổ tức; thẩm quyền định hoạt động kinh doanh thông qua hợp đồng mua, bán, vay, cho vay hợp đồng, giao dịch khác có giá trị từ 35% tổng giá trị tài sản trở lên ghi báo cáo tài gần cơng ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định tỷ lệ giá trị khác hợp đồng, giao dịch thuộc thẩm quyền định Đại hội đồng cổ đông Như vậy, việc quy định rõ ràng quyền cung cấp thông tin giúp cho thành viên HĐQT dễ dàng tiếp cận với thơng tin cần thiết để kiểm sốt, kịp thời ngăn chặn hành vi giao dịch tư lợi, quản lý hoạt động cơng ty Về phía Ban Kiểm soát, Luật doanh nghiệp đưa trách nhiệm thành viên BKS vi phạm vấn đề liên quan đến đạo đức nghề nghiệp Chính vậy, có vấn đề xảy HĐQT Tổng giám đốc gây gần trách nhiệm BKS không xét đến Theo Luật doanh nghiệp 2020 quy định quyền tiếp cận thơng tin Ban kiểm sốt khơng đơn giản báo cáo văn lời nói hoạt động cơng ty, mà cần, kiểm sốt viên có quyền tiếp cận hồ sơ, tài liệu công ty lưu giữ trụ sở chính, chi nhánh địa điểm khác; có quyền đến địa điểm làm việc người quản lý nhân viên công ty làm việc Người quản lý công ty cổ phần gồm Chủ tịch Hội đồng quản trị, thành viên Hội đồng quản trị, Giám đốc Tổng giám đốc cá nhân giữ chức danh quản lý khác theo quy định Điều lệ công ty CHƯƠNG 3: THỰC TRẠNG THỰC THI NGUYÊN TẮC “TRÁCH NHIỆM CỦA HỘI ĐỒNG QUẢN TRỊ” TRÊN THỰC TẾ VÀ MỐI LIÊN HỆ ĐẾN SỰ ĐỔ VỠ CỦA NGÂN HÀNG THƯƠNG MẠI CỔ PHẦN VIỆT NAM - VNCB 3.1 Tóm tắt vụ án sai phạm Ngân hàng Thương mại cổ phần Xây dựng Việt Nam Tái cấu ngân hàng yếu kém, gây lỗ nặng Năm 2012, Trust Bank (Ngân hàng Đại Tín) bà Hứa Thị Phấn làm đại diện nhóm cổ đơng Phú Mỹ sở hữu 84,92% cổ phần xác định rơi vào tình trạng khó khăn đặc biệt Theo kết luận tra ngân hàng này, vốn chủ sở hữu bị âm 2.854 tỷ đồng, lỗ lũy kế 6.061 tỷ đồng Do đó, Ngân hàng Nhà nước cho phép nhóm cổ đơng cũ (Phú Mỹ) chuyển nhượng cổ phần cho nhóm cổ đơng (Tập đồn Thiên Thanh, đại diện ơng Phạm Cơng Danh) Chủ trương Thủ tướng đồng ý phương án tái cấu Từ cuối tháng 2-2013, ngân hàng thức hoạt động điều hành nhóm cổ đơng ơng Phan Thành Mai (45 tuổi) bổ nhiệm làm tổng giám đốc TrustBank đổi tên Ngân hàng TMCP Xây dựng Việt Nam - viết tắt VNCB Hàng loạt sai phạm cho vay, điều hành ngân hàng VNCB Theo cáo trạng, kể từ nhóm Phạm Cơng Danh điều hành hoạt động kinh doanh VNCB đến tháng 7-2014, vốn chủ sở hữu âm 18.469 tỷ đồng Tổng nợ phải trả ngân hàng 38.255 tỉ đồng, tổng tài sản có 16.745 tỷ Việc "đi xuống" VNCB, theo cáo trạng VKSND tối cao, hàng loạt vi phạm Phạm Công Danh đồng phạm.Trong đó, rõ việc cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng Phạm Công Danh lập hồ sơ khống để thực đề án nâng cấp hệ thống Corebanking để rút 63,2 tỷ đồng VNCB; ký hợp đồng khống để thuê mặt đường Tô Hiến Thành Sư Vạn Hạnh, sau lấy 581 tỉ đồng từ VNCB để trả cho hợp đồng khống trả lãi cho cơng ty thuộc Tập đồn Thiên Thanh số khoản nợ khác Sau dù khơng có lãi năm 2012 khu phức hợp Thương mại dịch vụ Thiên Thanh Đà Nẵng Phạm Công Danh đạo Phan Thành Mai (nguyên tổng giám đốc VNCB), Mai Hữu Khương (ngun giám đốc VNCB Chi nhánh Sài Gịn), Hồng Đình Quyết (ngun phó giám đốc phụ trách VNCB Chi nhánh Sài Gòn) lập hồ sơ phát hành 2.500 trái phiếu Tập đoàn Thiên Thanh bán 900 trái phiếu Tập đồn cho ba cơng ty Thạch Hà, An Lộc Công ty Minh Quang trị giá 900 tỷ đồng từ nguồn tiền Ngân hàng VNCB chuyển tiền cho Danh sử dụng Khoản tiền sau khơng có khả thu hồi, gây thiệt hại đặc biệt nghiêm trọng cho Ngân hàng VNCB Bên cạnh đó, Phạm Cơng Danh cịn rút 5.490 tỷ đồng từ tiền gửi khách hàng vào VNCB mà khơng có chữ ký khách hàng bà Trần Ngọc Bích, gây thiệt hại cho VNCB Tất hành vi Phạm Công Danh đồng phạm bị Viện KSND tối cao truy tố tội cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng Ngoài tội danh trên, Phạm Cơng Danh đồng phạm cịn bị truy tố hàng loạt vi phạm cho vay hoạt động tổ chức tín dụng Trong cần tiền trả nợ, Phạm Công Danh ký hợp đồng mua bán nguyên vật liệu khống với bà Nguyễn Thị Như Loan (chủ tịch Tập đoàn Quốc Cường Gia Lai) nâng khống giá trị lô đất Đà Nẵng làm tài sản đảm bảo để vay VNCB 5.000 tỷ đồng, rút tiền mặt 4.700 tỷ đồng để trả nợ cho nhiều nhóm khác gây thiệt hại cho VNCB 2.095 tỉ đồng Tổng hợp nhiều sai phạm trên, theo kết luận cáo trạng, tổng số tiền mà Phạm Công Danh gây thiệt hại cho VNCB đến thời điểm khởi tố vụ án 9.000 tỷ đồng Từ trình điều hành ngân hàng này, cương vị chủ tịch Hội đồng quản trị, Phạm Cơng Danh có hàng loạt sai phạm việc vay, cho vay gây thất thoát cho ngân hàng 9.000 tỷ đồng 3.2 Thực trạng thực thi nguyên tắc Trách nhiệm Hội đồng quản trị hoạt động quản trị công ty NHTMCP Xây dựng VN - VNCB Trong vụ việc trên, nguyên tắc Trách nhiệm Hội đồng quản trị bị vi phạm nghiêm trọng nhiều hành vi vi phạm pháp luật thành viên Hội đồng quản trị, có người đứng đầu Cụ thể, ba lãnh đạo VNCB, đồng thời thành viên hội đồng quản trị bao gồm Ơng Phạm Cơng Danh (nguyên Chủ tịch HĐQT), ông Phan Thành Mai (nguyên Tổng giám đốc, thành viên HĐQT) ông Mai Hữu Khương (nguyên Giám đốc Chi nhánh SG, thành viên HĐQT) bị khởi tố bắt tạm giam để phục vụ điều tra vụ án Cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế gây hậu nghiêm trọng (theo Điều 165 Bộ Luật hình sự) xảy Cơng ty TNHH Tập đồn Thiên Thanh, TP Hồ Chí Minh Những người có hành vi dùng sổ tiết kiệm doanh nghiệp để chấp 39 khoản vay VNCB; chứng từ chuyển tiền khơng có chữ ký chủ tài khoản Khi q hạn, khơng có khả thu nợ, gây thiệt hại cho VNCB hàng ngàn tỉ đồng… Thứ nhất, xét trách nhiệm cá nhân ông Phạm Công Danh, người đứng đầu Hội đồng quản trị nguyên Chủ tịch HĐQT VNCB, nguyên Chủ tịch HĐTV kiêm Tổng giám đốc Tập đoàn Thiên Thanh có hành vi lập hồ sơ khống để thực đề án nâng cấp hệ thống Corebanking để rút 63,2 tỷ đồng VNCB; ký hợp đồng khống để thuê mặt đường Tô Hiến Thành Sư Vạn Hạnh, sau lấy 581 tỉ đồng từ VNCB trả cho hợp đồng khống để trả lãi cho cơng ty thuộc tập đồn Thiên Thanh số khoản nợ khác, đạo cấp lập hồ sơ phát hành 2.500 trái phiếu tập đoàn Thiên Thanh bán 900 trái phiếu (trị giá 900 tỷ) cho công ty từ nguồn tiền VNCB chuyển tiền cho Danh sử dụng Ngoài ra, Phạm Cơng Danh cịn rút 5490 tỷ đồng từ tiền gửi khách hàng vào VNCB mà khơng có chữ ký khách hàng bà Trần Ngọc Bích, gây thiệt hại cho VNCB Vì cần tiền trả nợ, Phạm Công Danh ký hợp đồng mua bán nguyên vật liệu khống để rút 4700 tỷ đồng VNCB để trả nợ cho nhiều nhóm khác Chỉ năm (từ năm 2012 đến 2014) tổng số tiền mà Phạm Công Danh gây thiệt hại cho VNCB đến thời điểm khởi tố vụ án 9000 tỉ đồng Những hành vi ông Danh rõ ràng vi phạm chức “đảm bảo tính trung thực hệ thống báo cáo kế toán tài cơng ty, kể báo cáo kiểm tốn độc lập …” Ngồi ra, ơng Danh cịn đề chủ trương, đạo, tổ chức phân công cho nhân viên quyền VNCB nhân viên làm thuê Tập đoàn Thiên Thanh thực nhiều hành vi vi phạm pháp luật, gây thiệt hại cho VNCB 9.000 tỷ đồng Với hành vi này, ông Danh - nguyên chủ tịch HĐQT vi phạm chức “xem xét định hướng chiến lược công ty, kế hoạch hoạt động bản, sách rủi ro, ngân sách kế hoạch kinh doanh hàng năm; đặt mục tiêu hoạt động, theo dõi việc thực mục tiêu hoạt động công ty” Thứ hai, xét trách nhiệm toàn HĐQT thấy chức “Giám sát xử lý xung đột lợi ích tiềm ẩn Ban Giám đốc, Hội đồng Quản trị cổ đông, bao gồm việc sử dụng tài sản công ty sai mục đích lợi dụng giao dịch với bên có liên quan” nguyên tắc Trách nhiệm HĐQT không tuân thủ Những hành vi gian dối trót lọt nhiều lần ơng Danh cho thấy thành viên hội đồng quản trị hoàn toàn tắc trách việc công bố, minh bạch thông tin HĐQT Đồng thời, Hội đồng quản trị doanh nghiệp không “giám sát đầy đủ hoạt động quản trị công ty thực thay đổi cần thiết”, dẫn đến việc người đứng đầu HĐQT có hành vi lạm quyền gây sai phạm nghiêm trọng Rõ ràng, Hội đồng Quản trị doanh nghiệp khơng “có khả đưa phán độc lập, khách quan vấn đề công ty”, không “tiếp cận với thơng tin xác, phù hợp kịp thời để thực trách nhiệm mình” 3.3 Bài học kinh nghiệm từ vụ án NHTMCP xây dựng VN số giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu nguyên tắc trách nhiệm HĐQT 3.3.1 Bài học kinh nghiệm Trách nhiệm Hội đồng quản trị lớn phát triển doanh nghiệp mà định sai lầm chủ doanh nghiệp dẫn đến công ty phá sản Các cổ đơng cần phải có lý trí vững để bầu nên hội đồng quản trị thực có chất lượng khơng nên để lợi trước mắt làm hỏng hệ thống.Cần có cải tổ sớm máy HĐQT thấy máy không hoạt động hiệu cách sớm để đưa công ty sớm khỏi tình trạng khó khăn Đối với ngân hàng cần đặc biệt để ý đến vấn đề nợ xấu, HĐQT cần đặc biệt ý đến vấn đề này, tránh vướng phải vụ có nợ xấu cao, khó giải ngân dễ dẫn đến sụp đổ hệ thống ngân hàng.HĐQT cần phải theo sát đến đơn vị quản lý gần với giám đốc điều hành, giám đốc chi nhánh để biết phần phần mà hoạt động chưa hiệu từ có phương án khắc phục xử lý sớm Cần phát triển học hỏi mơ hình quản trị đối thủ ngành mà Ngân hàng nhà nước mua lại nhà nước trao quyền điều hành cho Ngân hàng khác Ngân hàng trở thành ngân hàng đồng lại có bước phát triển hoạt động hiệu 3.1.2 Một số giải pháp hoàn thiện, nâng cao hiệu Đề xuất quan trọng nhằm phát huy hiệu mơ hình quản trị Việt Nam tập trung xác định ngăn chặn rủi ro tiềm tàng dẫn tới việc hệ thống quản trị khơng hiệu Chẳng hạn tính độc lập giám đốc không điều hành, thành viên ban kiểm soát, kiểm toán độc lập Bên cạnh đó, nhận thức cổ đơng cần nâng cao để đảm bảo tất cổ đông thực quyền nghĩa vụ Cần coi trọng quyền cổ đơng, cho họ quyền họ người sở hữu công ty, hạn chế đưa cổ phiếu biểu quyết, cần cân vai trò cổ phiếu thường cổ phiếu biểu công ty Cần xác định rõ yêu cầu thành viên hội đồng quản trị; quy định chi tiết giao dịch bên liên quan phải báo cáo; tăng cường công khai thông tin đề cử hội đồng quản trị hướng dẫn quy trình đề cử hội đồng quản trị tốt; yêu cầu thông báo sớm đại hội cổ đơng thường niên nhằm khuyến khích cổ đơng tham dự đầy đủ; điều khoản tăng cường thơng tin cho cổ đơng, vai trị kiểm tốn độc lập, cơng tác tập huấn quản trị công ty thành viên hội đồng quản trị, ban kiểm soát cần làm rõ quy định Việt Nam áp dụng nguyên tắc quản trị công ty chưa có chế tài cho việc khơng tn thủ ngun tắc Điều làm cho doanh nghiệp bỏ qua khơng thực quy định khó Cơ quan quản lý cần đặc biệt giám sát tình hình tuân thủ pháp luật thị trường, công khai thơng tin tài thực thi quy định công khai, minh bạch Cơ quan quản lý cần công bố rộng rãi hoạt động cưỡng chế thực thi minh, nâng cao kỹ năng, lực, nguồn lực để tích cực giám sát, thực thi, hướng dẫn áp dụng thực tiễn quản trị công ty hiệu thị trường cách kịp thời, cần áp dụng công nghệ để phát hành vi bất thường gây ảnh hưởng đến kinh tế KẾT LUẬN Nguyên tắc trách nhiệm Hội đồng quản trị yêu cầu cốt lõi hoạt động QTCT đại Bao gồm bốn nội dung sau: thành viên Hội đồng quản trị phải làm việc với thông tin đầy đủ, tin cậy, siêng cẩn trọng; định Hội đồng quản trị ảnh hưởng đến nhóm cổ đơng khác theo cách khác Hội đồng quản trị phải đối xử bình đẳng với cổ đơng; hội đồng quản trị phải áp dụng tiêu chuẩn đạo đức cao, phải quan tâm tới lợi ích cổ đơng; hội đồng quản trị phải thực chức chủ yếu Đặc biệt loại hình cơng ty cổ phần 10 việc tuân thủ nguyên tắc trách nhiệm Hội đồng quản trị có ý nghĩa giá trị thực tiễn cao Luật doanh nghiệp 2020 có nhiều tiếp thu nguyên tắc OECD trách nhiệm Hội đồng quản trị,tuy nhiên số vấn đề chưa cụ thể hóa,vì cần tiếp tục hồn thiện pháp luật trách nhiệm Hội đồng quản trị 11 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội (2020), Luật Doanh nghiệp, Hà Nội Thông tư số 116/2020/TT – BTC ngày 31 tháng 12 năm 2020 Bộ Tài hướng dẫn số điều quản trị công ty áp dụng công ty đại chúng Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31 tháng 12 năm 2020 Chính phủ quy định chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán Bộ nguyên tắc quản trị công ty OECD Võ Thị Hà Linh (2015), “Việc tiếp nhận nguyên tắc quản trị công ty OECD pháp luật quản trị công ty niêm yết Việt Nam”, Luận văn Thạc sĩ luật học, Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội Lương Thị Bích Thủy (2018), “Pháp luật quản trị công ty cổ phần Việt Nam góc nhìn so sánh với nguyên tắc quản trị công ty OECD”, Luận văn Thạc sĩ luật học, Khoa Luật, Đại học quốc gia Hà Nội Trần Thị Phương Lan (2017), “Nguyên tắc minh bạch pháp luật quản trị CTCP Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học”, Đại học quốc gia Hà Nội Hoàng Điệp (2018), “Ngân hàng Xây dựng 9.000 tỉ sao?”,Báo Tuổi trẻ online, https://tuoitre.vn/ngan-hang-xay-dung-mat-hon-9000-ti-ra-sao-1135639.htm Phương Thảo (2018), “Bị bác tồn kháng cáo, Phạm Cơng Danh nhận mức án 30 năm tù”, Báo Dân Việt, https://danviet.vn/bi-bac-toan-bo-khang-cao-pham-cong- danh-nhan-muc-an-30-nam-tu-7777942262.htm Phan Thị Thanh Thủy (2018), “Bàn tính minh bạch quản trị công ty cổ phần Việt Nam”, tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 1(353) tháng 1/2018, http://lapphap.vn/Pages/tintuc/tinchitiet.aspx?tintucid=206802 10 ThS Lê Như Phước An, TS TrầnThị Thanh Hoa, TS Nguyễn Thu Hiền (2012), “Nâng cao hiệu quản trị công ty Việt Nam”, Tạp chí Tài online, https://tapchitaichinh.vn/tai-chinh-kinh-doanh/nang-cao-hieu-qua-quan-tri-cong-ty-o- viet-nam-8480.html 11 PhD Hồ Đức Hiệp - Hội Luật gia quận Gò Vấp, TP.HCM (2020), “Thực trạng quản trị công ty đại chúng Việt Nam nay”, Tạp chí điện tử Hịa Nhập, https://hoanhap.vn/chi-tiet/thuc-trang-quan-tri-cong-ty-dai-chung-o-viet-nam-hien- nay1584411768.html 12 Đời sống pháp luật: “Nguyên Chủ tịch Ngân hàng Xây dựng vừa bị bắt ai?”, https://doisongphapluat.nguoiduatin.vn/dspl/nguyen-chu-tich-ngan-hang-xay-dung- vua-bi-bat-la-ai-a43566.html 12