Mặt khác, pháp luật về hợp đồng trong thương mại của Việt Nam có tính hệ thống và phức tạp, từ điều ước quốc tế về hợp đồng, Bộ luật Dân sự BLDS, Luật Thương mại và các luật chuyên ngành
LỜI CAM ĐOAN Tôi cam đoan Luận văn thạc sĩ kết nghiên cứu riêng tôi, thực hướng dẫn khoa học PGS TS Nguyễn Thị Thủy, đảm bảo tính trung thực tuân thủ quy định trích dẫn, thích tài liệu tham khảo Tơi xin chịu hồn tồn trách nhiệm lời cam đoan Tác giả luận văn Vũ Đức Tâm i MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN i MỤC LỤC ii DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT iv 1.Tính cấp thiết đề tài 2.Tình hình nghiên cứu đề tài .2 3.Mục đích nghiên cứu 4.Phạm vi nghiên cứu 5.Phương pháp nghiên cứu 6.Bố cục nghiên cứu CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN CHUNG VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI TRONG THƯƠNG MẠI 1.1.Khái quát chế tài thương mại 1.2.Lý luận chung chế tài bồi thường thiệt hại thương mại 14 1.2.1.Khái niệm bồi thường thiệt hại thương mại 14 1.2.2.Đặc điểm bồi thường thiệt hại thương mại 16 1.2.3.Chức bồi thường thiệt hại thương mại 22 1.3.Các yếu tố ảnh hưởng, chi phối tới chế tài bồi thường thiệt hại thương mại………………………………………………………………………………….23 1.4.Nguồn pháp luạt bồi thường thiệt hại thương mại 28 KẾT LUẬN CHƯƠNG 38 CHƯƠNG 40 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM 40 VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI VÀ KIẾN NGHỊ HOÀN THIỆN 40 2.1.Căn phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại .40 2.1.1.Điều kiện làm phát sinh trách nhiệm bồi thường thiệt hại 40 2.1.2.Vấn đề lỗi xác định trách nhiệm bồi thường thiệt hại 48 ii 2.2.Phạm vi giá trị thiệt hại bồi thường 52 2.2.1.Phạm vi giá trị thiệt hại bồi thường 52 2.2.2.Chi phí pháp lý 63 2.3.Thỏa thuận bồi thường thiệt hại ước tính 66 2.4.Nghĩa vụ hạn chế tổn thất vấn đề giới hạn trách nhiệm bồi thường 71 2.5.Mối quan hệ chế tài bồi thường thiệt hại với hiệu lực hợp đồng chế tài khác thương mại 77 KẾT LUẬN CHƯƠNG 79 CHƯƠNG 83 HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM 83 VỀ BỒI THƯỜNG THIỆT HẠI .83 3.1 Sự cần thiết việc hoàn thiện pháp luật thương mại bồi thường thiệt hại 83 3.2 Các hạn chế, bất cập kiến nghị hoàn thiện pháp luật thương mại bồi thường thiệt hại 84 3.2.1.Về nguyên tắc áp dụng luật chế tài bồi thường thiệt hại theo hợp đồng thương mại 84 3.2.2.Về bồi thường thiệt hại theo mức thỏa thuận trước 86 3.2.3.Về bồi thường thiệt hại tinh thần 88 3.2.4.Về bồi thường chi phí pháp lý 89 3.2.5.Về xây dựng án lệ chuyên sâu liên quan đến bồi thường thiệt hại hợp đồng thương mại .89 KẾT LUẬN CHƯƠNG 92 KẾT LUẬN CHUNG 94 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 96 A Văn quy phạm pháp luật 96 B Tài liệu tham khảo 96 PHỤ LỤC 100 iii DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT Từ viết tắt BTTH BLDS 2015 CISG LTM 2005 Nghĩa từ Bồi thường thiệt hại Bộ luật Dân (Luật số 91/2015/QH13) ngày 24/11/2015 Công ước Viên 1980 Liên Hợp Quốc hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế ngày 11/4/1980 Luật Thương mại (Luật số 36/2005/QH11) ngày 14/06/2005 iv LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Sau ba thập kỷ đổi cải cách đất nước1, kinh tế Việt Nam có bước tiến vượt bậc Đặc biệt, tác động bối cảnh tồn cầu hóa xu hướng hội nhập kinh tế sâu rộng, hoạt động đầu tư kinh doanh thương mại ngày phát triển, thu hút mạnh mẽ nhà đầu tư nước gia nhập thị trường Vì vậy, hoạt động thương mại thực thơng qua hình thức hợp đồng diễn ngày sôi động đa dạng Trong quan hệ thương mại, bồi thường thiệt hại (BTTH) vấn đề quan trọng mà thương nhân quan tâm thường đề cập hoạt động đàm phán, xác lập thực hợp đồng thương mại BTTH chế định theo pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam hành Trong khoa học pháp lý, chế tài BTTH thương mại dường vấn đề nghiên cứu khơng cịn mới, nhiên áp lực tình hình hội nhập thương mại quốc tế đòi hỏi thực tiễn hợp đồng đại, nhiều vấn đề pháp lý liên quan chưa giới nghiên cứu giới thực hành pháp luật tới thống quan điểm, từ tạo nhiều bất cập vướng mắc cho khoa học pháp lý thực tiễn áp dụng Mặt khác, pháp luật hợp đồng thương mại Việt Nam có tính hệ thống phức tạp, từ điều ước quốc tế hợp đồng, Bộ luật Dân (BLDS), Luật Thương mại luật chuyên ngành liên quan; đó, luật sửa đổi, bổ sung khơng thời điểm, tính hệ thống pháp luật hợp đồng thương mại bị ảnh hưởng tạo nhiều quy định khác biệt, bao gồm quy định chế tài BTTH Ngoài ra, thực tiễn hợp đồng phát sinh nhiều vấn đề pháp lý liên quan đến BTTH cần trao đổi để cân nhắc việc xây dựng hoàn thiện pháp luật, như: vấn đề BTTH theo mức thỏa thuận trước, bồi thường chi phí phát sinh vụ kiện yêu cầu BTTH, xác định phạm vi BTTH, áp dụng luật yêu cầu BTTH vi phạm hợp đồng chuyển nhượng cổ phần, phần vốn Công đổi mà Đảng Cộng sản Việt Nam triển khai cuối năm 1986, sau tiếp tục cải cách hoàn thiện 1 góp, hợp đồng xây dựng… Cho nên, đề tài BTTH thương mại cần tiếp tục nghiên cứu làm rõ, nhằm bổ sung thêm luận khoa học cho công tác nghiên cứu, giảng dạy, lập pháp áp dụng pháp luật thực tiễn Xuất phát từ lý trên, học viên định lựa chọn đề tài “Bồi thường thiệt hại theo pháp luật thương mại Việt Nam nay” làm đề tài luận văn thạc sĩ luật học Luận văn nghiên cứu chuyên sâu toàn diện sở lý luận thực trạng pháp luật thương mại Việt Nam trách nhiệm BTTH; đồng thời, tác giả làm rõ vấn đề phát sinh, vướng mắc, bất cập tồn khoa học pháp lý, thực trạng quy định thực tiễn áp dụng pháp luật; thơng qua đó, đưa gợi mở, kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật BTTH thương mại Tình hình nghiên cứu đề tài BTTH chế tài quan trọng thương mại, ảnh hưởng chi phối mạnh mẽ tới hoạt động kinh doanh, giao dịch thường nhật thương nhân Vì vậy, chế tài BTTH nhiều nhà nghiên cứu nước quan tâm lựa chọn nghiên cứu, điển hình: Đối với cơng trình nghiên cứu nước ngồi, gồm có cơng trình tiêu biểu sau: Djakhongir Saidov (2008), The Law of Damages in International Sales: The CISG and other International Instruments, Nxb Bloomsbury Publishing: Cuốn sách tập trung nghiên cứu BTTH hợp đồng thương mại quốc tế Cơng ước Viên Hợp đồng mua bán hàng hố quốc tế (CISG), Bộ nguyên tắc UNIDROIT Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Nguyên tắc hợp đồng châu Âu (PECL) Adam Kramer (2014), The Law of Contract Damages, Hart Publishing Cuốn sách chuyên khảo nghiên cứu vấn đề BTTH hợp đồng góc độ luật sư nhà nghiên cứu Cuốn sách nêu tranh chấp điển hình giải tồ án trọng tài BTTH hợp đồng, từ bình luận rút kinh nghiệm từ thực tiễn áp dụng luật Giới chun mơn đánh giá cơng trình nghiên cứu BTTH hợp đồng cách chi tiết toàn diện từ trước đến Djakhongir Saidov - Ralph Cunnington (2008), Contract Damages Domestic and International Perspectives, Hart Publishing Cuốn sách tổng hợp phân tích chuyên gia đầu ngành BTTH theo pháp luật nội địa theo Công ước Viên Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (CISG) Bộ nguyên tắc UNIDROIT Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế Cuốn sách chia thành bốn chương, nghiên cứu mục đích, phạm vi cách tính khoản BTTH Christian Thiele (1998), Interest on Damages and Rate of Interest under Article 78 of the United Nations Convention for the International Sale of Goods, Vindobona Journal of International Commercial Law and Arbitration Bài viết đề cập đến vấn đề lãi suất chậm toán mà không ảnh hưởng đến yêu cầu BTTH theo Điều 74 Công ước Viên Hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế (CISG) Solène Rowan (2012), Remedies for Breach of Contract: A Comparative Analysis of the Protection of Performance, OUP Oxford Cuốn sách nghiên cứu chuyên sâu BTTH hợp đồng theo pháp luật Anh Thông qua việc phân tích BTTH, tác giả đồng thời nêu ý kiến giải pháp để hướng tới bảo đảm việc thực hợp đồng tương lai Reed Smith (2008), Liquidated damages and penalty Clauses: A Civil Law versus Common Law Comparison, The Critical Path Bài viết trình bày thoả thuận thiệt hại ước tính điều khoản phạt, chế tài đòi BTTH tiền ghi nhận hệ thống thông luật dân luật Robert M Lloyd & Nicholas J Chase (2014), Damages for Lost Profits: The Before-and-After Method, University of Tennessee Bài viết nghiên cứu chuyên sâu khoản lợi bị bỏ lỡ phương thức chứng minh đáng tin cậy phương thức trước sau, thông qua việc phân tích lý luận đưa ví dụ án lệ cụ thể phần Đối với cơng trình nghiên cứu nước, gồm có cơng trình tiêu biểu sau: Phan Huy Hồng - Nguyễn Thị Thanh Huyền (2011), Các vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa qua thực tiễn xét xử tòa án trọng tài Việt Nam, đề tài nghiên cứu Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Trong đề tài này, tác giả vào nhận diện vấn đề pháp lý hợp đồng mua bán hàng hóa, đặc biệt vấn đề có ý kiến học thuật quan điểm xét xử chưa thống Phạm vi nghiên cứu đề tài với 08 nhóm vấn đề pháp lý khác hợp đồng mua bán hàng hóa, BTTH với tư cách chế tài nghiên cứu bên cạnh 05 loại chế tài khác hoạt động thương mại Nguyễn Thị Hằng Nga (2006), Về việc áp dụng chế tài phạt hợp đồng BTTH vào thực tiễn giải tranh chấp hợp đồng hoạt động thương mại, Tạp chí Tồ án nhân dân số 9/2006 Bài viết đề cập đến việc áp dụng chế tài phạt vi phạm hợp đồng đòi BTTH giải tranh chấp kinh doanh, thương mại tòa án Tuy nhiên, viết đơn giản diễn giải sở hợp lý để hiểu vận dụng xác quy định Luật Thương mại hai chế tài Nguyễn Thị Hồng Trinh (2009), Chế tài BTTH thương mại quốc tế qua luật thương mại Việt Nam, công ước CISG nguyên tắc UNIDROIT, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp số 22/2009 Bài viết phân tích điểm khác biệt thuật ngữ liên quan đến chế tài BTTH Luật Thương mại, công ước CISG nguyên tắc UNIDROIT Từ đó, tác giả viết đưa kiến nghị hoàn thiện chế tài BTTH Luật Thương mại Việt Nam cho tương thích với luật thương mại quốc tế Trần Thị Nhật Anh (2016), Hoàn thiện quy định chế tài BTTH theo Luật Thương mại năm 2005, Tạp chí Tịa án nhân dân số 5/2016 Bài viết sâu phân tích chấp nhận thỏa thuận BTTH cố định hợp đồng kinh doanh thương mại, từ đưa kiến nghị hồn thiện pháp luật sở tiếp thu kinh nghiệm pháp luật số nước điều ước quốc tế Nguyễn Thị Khế (2008), Một số ý kiến liên quan đến quy định chế tài thương mại theo quy định luật thương mại, Tạp chí Nhà nước Pháp luật số 1/2008 Bài viết đơn tập trung làm rõ tầm quan trọng việc xây dựng hoàn thiện chế tài thương mại Ngồi ra, tác giả có đưa lập luận để hoàn thiện quy định LTM chế tài BTTH liên quan đến yếu tố lỗi bên vi phạm Nguyễn Thị Tình - Đỗ Phương Thảo (2012), Hoàn thiện quy định chế tài thương mại theo Luật Thương mại năm 2005, Tạp chí Dân chủ pháp luật số 2/2012 Bài viết tập trung phân tích điểm bất cập số chế tài thương mại với chủ đích nâng cao hiệu trình điều chỉnh vấn đề hoạt động thương mại Tác giả có mối liên hệ chế tài phạt vi phạm chế tài BTTH, mà khơng sâu phân tích chế tài BTTH Nguyễn Thụy Phương (2013), Hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, Tạp chí Tịa án nhân dân số 19/2013 Bài viết trình bày vấn đề cịn bất cập quy định pháp luật hành trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, từ đưa giải pháp hồn thiện Phạm vi viết tập trung phân tích yếu tố cấu thành trách nhiệm, miễn trách nhiệm vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa Ngồi ra, cịn đề cập đến vấn đề hồn thiện quy định chế tài vi phạm hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế Đỗ Văn Đại (2013), Các biện pháp xử lý việc không thực hợp đồng pháp luật Việt Nam, Nxb Chính trị quốc gia Cuốn sách làm rõ quy định hành Việt Nam thực tiễn xét xử Việt Nam vấn đề không thực hợp đồng, đồng thời làm rõ ưu điểm, nhược điểm pháp luật hành tìm hướng hồn thiện quy định Liên quan đến vấn đề bối thường thiệt hại, sách có tập trung phân tích phát sinh trách nhiệm BTTH, mức BTTH thỏa thuận tăng, giảm trách nhiệm BTTH từ nhiều góc độ khác nhau: quy định pháp luật, nghiên cứu so sánh với nước thực tiễn xét xử Tuy nhiên, sách trình bày cách khái quát chung BTTH chế định hợp đồng nói chung, mà khơng phải BTTH hoạt động thương mại Đỗ Văn Đại (2016), Giải tranh chấp hợp đồng: Những điều doanh nhân cần biết, Nxb Tri thức Sách chứa đựng 100 chủ đề xếp theo thứ tự từ vấn đề chung tới vấn đề riêng liên quan đến tranh chấp hợp đồng Trong có nhiều chủ đề liên quan đến vấn đề quan trọng bồi thường thiệt hai: làm phát sinh trách nhiệm bồi thường, BTTH thực tế phát sinh từ vi phạm, bồi thường lợi ích đáng hưởng khơng có vi phạm… Từng chủ đề vụ việc tranh chấp Hội đồng Trọng tài có đưa lập luận, phân tích vụ việc từ góc độ pháp lý lẫn thực tiễn, đưa khuyến nghị giúp doanh nhân hạn chế tranh chấp Nhưng, chủ đề sách quay quanh vụ việc cụ thể, với tình tiết lập luận ngắn gọn, chủ đích hướng tới phục vụ đối tượng doanh nhân Đỗ Văn Đại (2017), Luật Hợp đồng Việt Nam: Bản án bình luận án, Nxb Hồng Đức Cuốn sách chuyên khảo cung cấp lượng kiến thức lớn hợp đồng: từ nguồn điều chỉnh đến giao kết, thực hiện, chấm dứt hợp đồng, có nhiều án liên quan đến vấn đề xử lý không thực hợp đồng Tuy nhiên, sách sử dụng án bình luận sở phát sinh từ nhiều lĩnh vực khác pháp luật hợp đồng nói chung, không sâu vào hợp đồng BTTH hoạt động thương mại Nguyễn Phú Cường (2009), BTTH vi phạm hợp đồng kinh doanh thương mại, Luận văn thạc sỹ Trường Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Đề tài nghiên cứu cách có hệ thống quy định pháp luật hành BTTH vi phạm hợp đồng kinh doanh – thương mại Ngoài ra, sở nghiên cứu thực tiễn áp dụng pháp luật trách nhiệm BTTH vi phạm hợp đồng kinh doanh - thương mại, luận văn phân tích bất cập, thiếu sót, vướng mắc pháp luật hành trách nhiệm BTTH vi phạm hợp đồng kinh doanh – thương mại, đồng thời đưa kiến nghị hoàn thiện pháp luật