Giáo trình Luật kinh tế (Nghề: Pháp luật Trung cấp) Trường Trung cấp Trường Sơn, Đắk Lắk

Giáo trình Luật kinh tế (Nghề: Pháp luật Trung cấp) được biên soạn với mục tiêu nhằm giúp sinh viên người học nắm vững được pháp lý về việc thành lập, tổ chức hoạt động của doanh nghiệp, các loại hình doanh nghiệp, công ty...Mời các bạn cùng tham khảo Đề tài Hoàn thiện công tác quản trị nhân sự tại Công ty TNHH Mộc Khải Tuyên được nghiên cứu nhằm giúp công ty TNHH Mộc Khải Tuyên làm rõ được thực trạng công tác quản trị nhân sự trong công ty như thế nào từ đó đề ra các giải pháp giúp công ty hoàn thiện công tác quản trị nhân sự tốt hơn trong thời gian tới.

SỞ LAO ĐỘNG – THƯƠNG BNH VÀ XÃ HỘI ĐẮK LẮK

TRƯỜNG TRUNG CẤP TRƯỜNG SƠN

GIÁO TRÌNH MÔN HỌC: LUẬT KINH TẾ NGÀNH/NGHỀ: PHÁP LUẬT TRÌNH ĐỘ: TRUNG CẤP

Ban hành kèm theo Quyết định số:140/QĐ-TCTS ngày 02 tháng 8 năm 2022

của Hiệu trưởng Trường trung cấp Trường Sơn

Đắk Lắk, năm 2022

ii

TUYÊN BỐ BẢN QUYỀN

Tài liệu này thuộc loại sách giáo trình nên các nguồn thông tin có thể được phép dùng nguyên bản hoặc trích dùng cho các mục đích về đào tạo và tham khảo

Mọi mục đích khác mang tính lệch lạc hoặc sử dụng với mục đích kinh doanh thiếu lành mạnh sẽ bị nghiêm cấm

iii

LỜI GIỚI THIỆU

Giới thiệu xuất xứ của giáo trình, quá trình biên soạn, mối quan hệ của giáo trình với

chương trình đào tạo và cấu trúc chung của giáo trình

Lời cảm ơn của các cơ quan liên quan, các đơn vị và cá nhân đã tham gia

Đắk Lắk, ngày 02 tháng 8 năm 2022

Tham gia biên soạn

iv

MỤC LỤC

LỜI GIỚI THIỆU iii

GIÁO TRÌNH MÔN HỌC/MÔ ĐUN 1

Tên môn học: LUẬT KINH TẾ 1

BÀI 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG KINH DOANH 2

1.1 Hoạt động kinh doanh và hoạt động quản lý nhà nước về kinh tế 2

1.2 Pháp luật điều chỉnh hoạt động Kinh doanh 4

2 Quản lý nhà nước về hoạt động kinh doanh 7

2.1.Nội dung quản lý nhà nước về kinh tế 7

2.2.Các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế 7

BÀI 2: QUY CHẾ PHÁP LÝ CHUNG VỀ THÀNH LẬP, TỔ CHỨC QUẢN LÝ VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP 12

1.Khái niệm, đặc điểm và phân loại Doanh nghiệp 12

1.1 Khái niệm và đặc điểm của Doanh nghiệp 12

1.2 Phân loại Doanh nghiệp 13

1.3 Vấn đề giới hạn trách nhiệm trong kinh doanh 14

2 Điều kiện và thủ tục cơ bản để thành lập Doanh nghiệp 15

2.1 Những điều kiện cơ bản để thành lập Doanh nghiệp 16

2.2 Thủ tục chung để thành lập Doanh nghiệp 17

2.3 Tổ chức lại Doanh nghiệp 18

3 Pháp luật về giải thể và phá sản Doanh nghiệp 20

3.1 Giải thể Doanh nghiệp 20

3.2 Phá sản Doanh nghiệp 22

4 Những quyền và nghĩa vụ cơ bản của Doanh nghiệp trong kinh doanh 23

4.1 Những quyền của Doanh nghiệp trong kinh doanh 23

4.2 Những nghĩa vụ của Doanh nghiệp trong kinh doanh 23

BÀI 3: CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH 26

1.Doanh nghiệp tư nhân 26

1.1 Khái niệm và đặc điểm của Doanh nghiệp tư nhân 26

1.2 Thành lập DNTN, quản lý và hoạt động 27

2 Công ty 29

2.1 Khái niệm chung về công ty và các loại công ty 29

v

2.2 Công ty cổ phần – Khái niệm và đặc điểm 31

2.3 Công ty Trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên 34

2.4 Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên 35

2.5 Công ty hợp danh 37

3 Doanh nghiệp nhà nước – Khái niệm, đặc điểm 39

4 Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài 41

5 Hợp tác xã 43

6.Tổ hợp tác 45

BÀI 4: PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TRONG KINH DOANH – THƯƠNG MẠI 48

1.Khái quát về Pháp luật Hợp đồng 48

1.1 Khái niệm Hợp đồng 48

1.2 Phân loại Hợp đồng 48

2 Hợp đồng Dân sự 49

2.1 Chủ thể của Hợp đồng Dân sự 49

2.2 Nội dung của Hợp đồng Dân sự 49

2.3 Trình tự giao kết Hợp đồng Dân sự 50

2.4 Chế độ sửa đổi chấm dứt Hợp đồng Dân sự 51

2.5 Các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng 53

2.6 Trách nhiệm pháp lý do vi phạm hợp đồng dân sự 54

BÀI 5: PHÁP LUẬT VỀ GIẢI QUYẾT CÁC TRANH CHẤP KINH DOANH – THƯƠNG MẠI 59

1.Giải quyết tranh chấp kinh doanh – thương mại theo thủ tục trọng tài 59

1.1 Tổ chức đặc trưng của Trọng Tài thương mại 59

1.2 Thẩm quyền giải quyết của Trọng tài thương mại 65

1.3 Tố tụng trọng tài 67

2 Giải quyết tranh chấp kinh doanh thương mại tại Toà án nhân dân 68

2.1.Khái niệm vụ việc kinh doanh – thương mại thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án nhân dân 68

2.2.Cơ quan tiến hành tố tụng và người tham gia tố tụng 69

2.3 Thủ tục giải quyết vụ án Kinh doanh – Thương mại 72

2.4 Thi hành bản án, quyết định của Toà án 75

2.5 Thỏa thuận thi hành án 77

GIÁO TRÌNH MÔN HỌC/MÔ ĐUN Tên môn học: LUẬT KINH TẾ

+ Tôn trọng các bước của pháp luật về lĩnh vức kinh tế

NỘI DUNG MÔN HỌC:

2

BÀI 1: NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ PHÁP LUẬT TRONG HOẠT ĐỘNG

KINH DOANH Giới thiệu: Trong quá trình từ khi thành lập doanh nghiệp đến khi đi vào hoạt

động kinh doanh, sản xuất Doanh nghiệp không thể tránh được các vấn đề phát sinh liên quan đến pháp lý như, thủ tục thay đổi, chứng chỉ hay giấy phép con, hay đến nội

bộ nhân sự cho đến các hợp đồng mua bán

Mục tiêu:

- Nắm bắt khái niệm, các nguyên tắc cơ bản của luật tố tụng dân sự

Nội dung chính:

1.Khuôn khổ pháp luật cho hoạt động kinh doanh

1.1 Hoạt động kinh doanh và hoạt động quản lý nhà nước về kinh tế

a Hoạt động kinh doanh

– Mỗi doanh nghiệp đều dựa trên các hoạt động khác nhau trong đó chuyên môn hóa Các hoạt động của doanh nghiệp giúp mang lại năng suất và sự phát triển của công ty Mọi doanh nghiệp đều đưa ra sự kết hợp của các chính sách và chương trình để vận hành các hoạt động này một cách suôn sẻ

– Hoạt động kinh doanh bao gồm bất kỳ hoạt động nào mà doanh nghiệp tham gia với mục đích chính là tạo ra lợi nhuận Đây là một thuật ngữ chung bao gồm tất cả các hoạt động kinh tế được thực hiện bởi một công ty trong quá trình kinh doanh Các hoạt động kinh doanh, bao gồm các hoạt động điều hành, đầu tư và tài trợ, đang diễn

ra liên tục và tập trung vào việc tạo ra giá trị cho các cổ đông

– Có ba loại hoạt động kinh doanh chính: điều hành, đầu tư và tài trợ Các luồng tiền được sử dụng và tạo ra bởi mỗi hoạt động này được liệt kê trong báo cáo lưu chuyển tiền tệ Báo cáo lưu chuyển tiền tệ được hiểu là sự đối chiếu giữa thu nhập ròng trên cơ sở dồn tích với dòng tiền Thu nhập ròng được lấy từ phần cuối của báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh và tác động tiền mặt của những thay đổi trong bảng cân đối kế toán được xác định để điều chỉnh trở lại dòng tiền vào và ra thực tế

– Hoạt động đầu tư nằm trong phần thứ hai của báo cáo lưu chuyển tiền tệ Đây

là những hoạt động kinh doanh được vốn hóa trên một năm Việc mua tài sản dài hạn được ghi nhận là sử dụng tiền mặt trong phần này Tương tự như vậy, việc bán bất động sản được thể hiện như một nguồn tiền mặt Mục hàng ” chi tiêu vốn ” được coi là một hoạt động đầu tư và có thể được tìm thấy trong phần này của báo cáo lưu chuyển tiền tệ

– Các khoản mục không phải tiền mặt đã khấu trừ trước đó từ thu nhập ròng được cộng lại để xác định dòng tiền; Các khoản mục không phải tiền mặt đã được bổ sung trước đó vào thu nhập ròng được khấu trừ để xác định dòng tiền Kết quả là một báo cáo cung cấp cho nhà đầu tư một bản tóm tắt về các hoạt động kinh doanh trong công ty trên cơ sở tiền mặt, được tách biệt theo các loại hoạt động cụ thể

– Phần đầu tiên của báo cáo lưu chuyển tiền tệ là lưu chuyển tiền từ hoạt động kinh doanh Các hoạt động này bao gồm nhiều khoản mục từ báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh và phần hiện tại của bảng cân đối kế toán Báo cáo lưu chuyển tiền tệ

3

bổ sung một số khoản mục không phải tiền mặt như khấu hao và phân bổ Sau đó, những thay đổi trong các mục hàng của bảng cân đối kế toán, chẳng hạn như các khoản phải thu và khoản phải trả, được thêm vào hoặc bị trừ đi dựa trên tác động trước

đó của chúng đối với thu nhập ròng

– Các chi tiết đơn hàng này ảnh hưởng đến thu nhập ròng trên báo cáo kết quả hoạt động kinh doanh nhưng không dẫn đến sự luân chuyển tiền vào hoặc ra khỏi công

ty Nếu dòng tiền từ hoạt động kinh doanh là âm, điều đó có nghĩa là công ty phải tài trợ cho hoạt động kinh doanh của mình thông qua hoạt động đầu tư hoặc hoạt động tài trợ Dòng tiền hoạt động âm thường xuyên không phổ biến bên ngoài các tổ chức phi lợi nhuận

– Vai trò của hoạt động kinh doanh:

+ Kinh doanh là điều cần thiết cho cuộc sống của chúng ta Sự hiện diện của họ cho phép chúng ta tận hưởng một mức sống tốt hơn mức có thể nếu chúng ta độc lập

Họ sản xuất hàng hóa và dịch vụ mà chúng ta cần Nếu không có họ, chúng ta có thể phải quay trở lại nền kinh tế truyền thống Chúng tôi phải sản xuất tất cả các nhu cầu của riêng mình

+ Bởi vì doanh nghiệp tồn tại, chúng tôi chỉ phải bỏ tiền để có được nhiều mặt hàng khác nhau, chẳng hạn như quần áo, xe hơi và máy tính xách tay Hơn nữa, thông qua các dịch vụ kinh doanh, chúng ta cũng có thể chuẩn bị cho việc nghỉ hưu tốt hơn

+ Không chỉ đáp ứng nhu cầu và mong muốn của chúng tôi mà doanh nghiệp còn cung cấp việc làm và thu nhập cho chúng tôi Chúng tôi làm việc trong các công ty

để kiếm tiền, nhờ đó chúng tôi có thể mua nhiều hàng hóa khác nhau và tận hưởng các dịch vụ khác nhau, bao gồm nhu cầu thiết yếu hàng ngày, tài chính, phương tiện đi lại

và các kỳ nghỉ Sau đó, khi tiến hành các hoạt động, doanh nghiệp thực hiện một số hoạt động Nó có thể khác nhau rất nhiều giữa các doanh nghiệp Và, nói một cách khái quát, chúng ta có thể nhóm chúng thành ba loại chính: khai thác / thu hoạch tài nguyên thiên nhiên, chuyển đổi nguyên liệu thô thành sản phẩm cuối cùng (sản xuất)

và cung cấp dịch vụ

b Hoạt động quản lý nhà nước về kinh tế Quản lý của Nhà nước đối với nền kinh tế quốc dân (hoặc vắn tắt là quản lý nhà nước về kinh tế) là sự tác động có tổ chức và bằng pháp quyền của Nhà nước lên nền kinh tế quốc dân nhằm sử dụng có hiệu quả nhất các nguồn lực kinh tế trong và ngoài nước, các cơ hội có thể có, để đạt được các mục tiêu phát triển kinh tế đất nước đã đặt

ra, trong điều kiện hội nhập và mở rộng giao lưu quốc tế Quản lý nhà nước về kinh tế được thể hiện thông qua các chức năng kinh tế và quản lý kinh tế của nhà nước

Việc khắc phục những nhược điểm, hạn chế khyết tật của cơ chế thị trường,

để tạo điều kiện thuận lợi cho cơ chế này hoạt động có hiệu quả, không thể không có Nhà nước với tư cách là chủ thể của toàn bộ nền kinh tế quốc dân Như vậy, Nhà nước thực hiện chức năng quản lý kinh tế là nhu cầu khách quan, nội tại và nền kinh tế thị trườngvận động theo cơ chế thị trường; còn việc điều tiết, khống chế và định hướng các hoạt động kinh tế của các cơ sở thuộc các thành phần kinh tế theo hướng và mục tiêu nào lại lệ thuộc vào bản chất của các hình thức nhà nước và con đương phát triển

mà nước đó lựa chọn

4

Từ định nghĩa đã nêu có thể rút ra các kết luận cơ bản sau:

- Thực chất của quản lý nhà nước về kinh tế là việc tổ chức và sử dụng có hiệu quả nhất các nguồn lực trong và ngoài nước mà Nhà nước có khả năng tác động vì mục tiêu xây dựng và phát triển đất nước Trong đó vần đề nắm bắt được con người, tổ chức và tạo động lực lớn nhất cho con người hoạt động trong xã hội là vấn đề có vai trò có then chốt Đúng như Trần Hưng Đạo đã nói: “ Kể ra dân không bao giờ hài lòng,sợ ta thì khinh địch, sợ địch thì khinh ta Bị dân khinh thì thua, dân sợ uy thì thắng”

- Bản chất của quản lý nhà nước về kinh tế là đặc trưng thể chế chính trị của đất nước; nó chỉ rõ Nhà nước là công cụ của giai cấp hoặc của lực lượng chính trị, xã hội nào? Nó dựa vào ai và hướng vào ai để phục vụ? Đây là vấn đề khác nhau cơ bản giữa quản lý nhà nước về kinh tế của các chế độ xã hội khác nhau

- Quản lý nhà nước về kinh tế là một khoa học vì nó có đối tượng nghiên cứu riêng và có nhiệm vụ phải thực hiện riêng, đó là các quy luật và các vấn đề mang tính quy luật của các mối quan hệ trực tiếp và gián tiếp giữa các chủ thể tham gia các hoạt động kinh tế của xã hội (mà ta sẽ đề cập kỹ hơn ở phần sau)

- Quản lý nhà nước về kinh tế còn là một nghệ thuật và một nghề vì nó lệ thuộc không nhỏ vào trình độ nghề nghiệp, nhân cách, bản lĩnh của đội ngũ cán bộ quản lý kinh tế; phong cách làm việc, phương phấp và hình thức tổ chức quản lý; khả năng thích nghi cao hay thấp v.v… của bộ máy quản lý kinh tế của Nhà nước

1.2 Pháp luật điều chỉnh hoạt động Kinh doanh

a Pháp luật kinh tế

Thực chất, ta nhận thấy rằng, pháp luật kinh tế không phải là ngành luật độc lập theo tiêu chuẩn phân loại của lí luận pháp luật hiện hành mà là khái niệm tổng hợp, bao gồm toàn bộ các văn bản thuộc nhiều ngành luật khác nhau như luật kinh tế, luật tài chính, luật lao động, luật đất đai Như vậy, trong hệ thống pháp luật kinh tế tồn tại một ngành luật quan trọng điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong quá trình tổ chức, quản lí và hoạt động sản xuất kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau

và với các cơ quan quản lí đó là luật kinh tế Tuy nhiên, hiện nay trong thực tiễn vẫn

có nhiều quan niệm khác nhau về ngành luật này

Những người theo trường phái luật kinh tế của GS.VS Laptev đã cho rằng luật kinh tế là ngành luật độc lập trong hệ thống pháp luật Xô viết, điều chỉnh các quan hệ giữa các tổ chức kinh tế xã hội chủ nghĩa và các bộ phận cấu thành của chúng trong lãnh đạo và thực hiện các hoạt động kinh tế Những quan hệ này được gọi là các quan

hệ kinh tế và phát sinh trong quá trình tái sản xuất xã hội chủ nghĩa Tất nhiên, đối tượng điều chỉnh của luật kinh tế thực chất cũng không phải là tất cả các quan hệ phát sinh trong quá trình tái sản xuất xã hội chủ nghĩa mà chỉ một phần các quan hệ đó cụ thể đó là các quan hệ kinh tế, với đặc trưng quan trọng nhất của chúng là trong các quan hệ đó bao giờ cũng kết hợp hài hòa yếu tố tài sản và yếu tố tổ chức – kế hoạch Ngoài ra, những người theo trường phái này còn khẳng định rằng, luật kinh tế không chỉ có đối tượng điều chỉnh riêng mà còn có phương pháp điều chỉnh và các nguyên tắc riêng

5

Luật Kinh tế theo trường phái luật kinh tế của GS.VS Laptev được hiểu cơ bản chính là ngành luật điều chỉnh hai nhóm quan hệ xã hội chủ yếu, đó là những quan hệ phát sinh trong quá trình thực hiện hoạt động kinh doanh và những quan hệ trong quá trình quản lý nhà nước đối với hoạt động kinh doanh đó Tương ứng với các quan hệ

cụ thể đó, nội dung của luật kinh tế bao gồm hai bộ phận quy phạm pháp luật chính cụ thể đó chính là:

– Thứ nhất, những quy định về việc thực hiện hoạt động kinh doanh

– Thứ hai, những quy định về quản lý nhà nước đối với hoạt động kinh doanh Tùy thuộc vào bản chất của nền kinh tế trong từng giai đoạn lịch sử mà Nhà nước chú trọng ưu tiên phát triển các quy định về thực hiện hoạt động kinh doanh hoặc các quy định về quản lí nhà nước đối với hoạt động kinh doanh

b Đối tượng điều chỉnh của luật kinh tế:

Đối tượng điều chỉnh của luật kinh tế là những quan hệ kinh tế do luật kinh tế tác động vào bao gồm:

Thứ nhất: Nhóm quan hệ quản lý kinh tế:

– Nhóm quan hệ quản lý kinh tế được hiểu chính là quan hệ phát sinh trong quá trình quản lý kinh tế giữa các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế với các chủ thể kinh doanh

– Đặc điểm của nhóm quan hệ quản lý kinh tế:

+ Quan hệ quản lý kinh tế phát sinh và tồn tại giữa các cơ quan quản lý và các

cơ quan bị quản lý (các chủ thể kinh doanh) khi các cơ quan quản lý thực hiện chức năng quản lý của mình

+ Các chủ thể tham gia quan hệ này ở vào vị trí bất đẳng (vì quan hệ này hình thành và được thực hiện dựa trên nguyên tắc quyền uy phục tùng)

+ Cơ sở pháp lý của nhóm quan hệ quản lý kinh tế chủ yếu thông qua các văn bản pháp lý do các cơ quan quản lý có thẩm quyền ban hành

Thứ hai: Quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể

kinh doanh với nhau:

– Quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau thực chất chính là những quan hệ kinh tế thường phát sinh do thực hiện hoạt động sản xuất, hoạt động tiêu thụ sản phẩm hoặc thực hiện các hoạt động dịch vụ trên thị trường nhằm mục đích sinh lời Trong hệ thống các quan hệ kinh tế thuộc đối tượng điều chỉnh của luật kinh tế, nhóm quan hệ này là nhóm quan hệ chủ yếu, thường xuyên và phổ biến nhất

– Đặc điểm của quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh với nhau:

+ Quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh phát sinh trực tiếp trong quá trình kinh doanh nhằm đáp ứng các nhu cầu kinh doanh của các chủ thể kinh doanh

6

+ Quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh phát sinh trên cơ sở thống nhất ý chí của các bên thông qua hình thức pháp lý là hợp đồng kinh tế hoặc những thoả thuận

+ Chủ thể của nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh này chủ yếu là các chủ thể kinh doanh thuộc các thành phần kinh tế tham gia vào quan hệ này trên nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng và các bên cùng có lợi

+ Nhóm quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể kinh doanh này là nhóm quan hệ tài sản – quan hệ hàng hoá – tiền tệ

Thứ ba: Quan hệ kinh tế phát sinh trong nội bộ một số doanh nghiệp:

Quan hệ kinh tế phát sinh trong nội bộ một số doanh nghiệp được hiểu cơ bản chính là các quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình hoạt động kinh doanh giữa tổng công ty, tập đoàn kinh doanh và các đơn vị thành viên cũng như giữa các đơn vị thành viên trong nội bộ tổng công ty hoặc tập đoàn kinh doanh đó với nhau

Cơ sở pháp lý của quan hệ kinh tế phát sinh trong nội bộ một số doanh nghiệp thông qua nội quy, quy chế, điều lệ, cam kết

c Phương pháp điều chỉnh của luật kinh tế:

Bởi vì thực chất pháp luật kinh tế vừa điều chỉnh quan hệ quản lý kinh tế giữa chủ thể không bình đẳng vừa điều chỉnh quan hệ tài sản giữa các chủ thể bình đẳng với nhau phát sinh trong quá trình kinh doanh cho nên luật kinh tế sử dụng và phối hợp nhiều phương pháp tác động khác nhau và các phương pháp này trong thực tiễn cũng

có những vai trò cũng như ý nghĩa khác nhau

Các phương pháp điều chỉnh của luật kinh tế bao gồm:

– Phương pháp mệnh lệnh:

Phương pháp mệnh lệnh được sử dụng chủ yếu nhằm mục đícg để điều chỉnh nhóm quan hệ quản lý kinh tế giữa các chủ thể bất bình đẳng với nhau Để có thể phù hợp với đặc trưng của nhóm quan hệ này luật kinh tế đã tác động vào chúng bằng cách quy định cho các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế trong phạm vi chức năng của mình và sẽ có quyền ra quyết định chỉ thị bắt buộc đối với các chủ thể kinh doanh (bên

bị quản lý) Còn bên bị quản lý có nghĩa vụ thực hiện các quyết định cụ thể đó

– Phương pháp thoả thuận:

Phương pháp thoả thuận được sử dụng để nhằm mục đích có thể điều chỉnh các quan hệ kinh tế phát sinh trong quá trình kinh doanh giữa các chủ thể bình đẳng với nhau

Bản chất của phương pháp thoả thuận là thể hiện ở chỗ: Luật kinh tế quy định cho các bên tham quan hệ kinh tế có quyền bình đẳng với nhau, thoả thuận những vấn

đề mà các bên quan tâm khi thiết lập hoặc chấm dứt quan hệ kinh tế mà không bị phụ thuộc vào ý chí của bất kỳ tổ chức, cá nhân nào Điều này có nghĩa là pháp luật quy định quan hệ kinh tế chỉ được coi là hình thành trên cơ sở sự thống nhất ý chí của chủ thể là các bên và không trái với các quy định của nhà nước

7

Các tìm kiếm của các chủ thể liên quan đến các phương pháp điều chỉnh của luật kinh tế, ví dụ phương pháp điều chỉnh của luật kinh tế, chủ thể của luật kinh tế, vai trò của luật kinh tế, nguyên tắc bình đẳng trong luật kinh tế, trình bày những nội dung mà luật kinh tế điều chỉnh, pháp luật kinh tế, tài liệu luật kinh tế

2 Quản lý nhà nước về hoạt động kinh doanh

2.1.Nội dung quản lý nhà nước về kinh tế

Quản lý nhà nước về kinh tế là hoạt động của các cơ quan có thẩm quyền tác động lên nền kinh tế một cách có hệ thống và tổ chức thông qua pháp luật cùng hệ thống các chính sách nhằm đạt được mục tiêu phát triển kinh tế đất nước, trên cơ sở sử dụng có hiệu quả các nguồn lực trong và ngoài nước trong điều kiện mở cửa và hội nhập kinh tế quốc tế

2.2.Các cơ quan quản lý nhà nước về kinh tế

a Khái niệm về nhà nước

Nhà nước, một mặt là thiết chế quyền lực chính trị của một (hoặc một nhóm) giai cấp này đối với giai cấp khác trong xã hội đồng thời còn là quyền lực công đại diện cho lợi ích chung của cộng đồng xã hội nhằm duy trì và phát triển xã hội trước các nhà nước khác

Trong xã hội có giai cấp, quyền lực chính trị thuộc về giai cấp thống trị hay liên minh giai cấp thống trị Bằng quyền lực chính trị, giai cấp thống trị bắt các giai cấp khác phải phục tùng ý chí của giai cấp mình Nhà nước là công cụ cơ bản của quyền lực chính trị, là bộ máy đặc biệt để cưỡng chế và thực hiện các chức năng quản lý đối với xã hội

Sự tồn tại của nhà nước trước hết là để bảo vệ lợi ích của giai cấp thống trị, đồng thời đại diện cho toàn thể xã hội thực hiện những hoạt động nhằm duy trì và phát triển xã hội Do đó, Nhà nước có hai thuộc tính cơ bản: Thuộc tính giai cấp và thuộc tính xã hội

Với các tổ chức chính trị đặc biệt, với những hoạt động mang tính bao trùm toàn bộ các lỉnh vực khác trong xã hội khác bởi các dấu hiệu sau:

- Nhà nước đặc trưng bởi sự hiện diện của một bộ máy đặc biệt có chức năng quản lý và cưỡng chế

- Nhà nước phân chia dân cư theo lảnh thổ hành chính

- Nhà nước quy định và thực hiện việc thu các loại thuế để tạo ra nguồn cơ sở vật chất chi phí cho bộ máy nhà nước hoạt động

- Nhà nước có chủ quyền tối cao trong việc quyết định các vấn đề đối nội, đối ngoại của quốc gia Đây là chủ quyền quốc gia của nhà nước, là một thuộc tính đặc trưng không tách rời nhà nước

- Nhà nước ban hành pháp luật, quản lý xã hội bằng pháp luật và bảo đảm thực hiện pháp luật bằng sức mạnh cưỡng chế

Tóm lại Nhà nước là một tổ chức quyền lực chính trị, một bộ máy đặc biệt để cưởng chế và thực hiện chức năng quản lý theo một trật tự pháp lý

8

b Nội dung của nhà nước

Nội dung của nhà nước bao gồm: thiết chế nhà nước và thể chế hoạt động của nhà nước

Thiết chế nhà nước

Thiết chế nhà nước là cơ cấu bộ máy của nhà nước, sự phấn bố quyền lực nhà nước trong cơ cấu đó và các mối quan hệ giữa các bộ phần cấu thành bộ máy, nhằm bảo đảm cho nhà nước thực hiện đầy đủ và có hiệu lực các chức năng, nhiệm vụ mà giai cấp thống trị cũng như những yêu cầu khác quan đặt ra từ phí xã hội

Thiết chế nhà nước bao gồm: các nguyên tắc tổ chức của nhà nước: hệ thống các cơ quan nhà nước (cơ cấu bộ máy) và các nguyên tắc hoạt động cảu nhà nước nhằm thực hiện quyền lực nhà nước, với tư cách là quyền lực chính trị được thực hiện bằng nhà nước

- Nguyên tắc tổ chức nhà nước là các quy tắc xử sự đối với quyền lực nhà nước trong quá trình quản lý đất nước là tập trung (tập quyền) hay chia quyền (phân quyền)

Theo nguyên tắc phân quyền, quyền lực nhà nước được chia làm 3 quyền: quyền lập pháp, quyền hành pháp và quyền tư pháp Các quyền này độc lập và ước chế lẫn nhau, gọi là “tam quyền phân lập”, trong đó quyền lập pháp thuộc về nghị viện tức

là thuộc cơ quan đại diện của nhân dân được thành lập ra qua phổ thông đầu phiếu:quyền hành pháp thuộc về chính phủ và quyền tư pháp thuộc về toà án

Nguyên tắc phân quyền được hoàn thiện trong cuộc đấu tranh của giai cấp tư sản đang thắng chế độ quân chủ chuyên chế phong kiến Xét về mặt lịch sử, nguyên tắc phân quyền có nhiều tiến bộ so với chế độ quân chủ chuyên chế, trên cơ sở đó hình thành chế độ dân chủ tư sản, tuy nhiên nó vẫn có những nhược điểm Theo nguyên tắc phân quyền, phạm vi thẩm quyền của cơ quan dân cử chỉ giới hạn trong khuôn khổ quyền lập pháp của mình, không có quyền tác động đến cơ quan hành pháp

Theo nguyên tắc tập quyền, quyền lực nhà nước gắn bó với chủ thể thống nhất, không phân chia thành các quyền lực khác độc lập nhau Quyền lực nhân dân được thể hiện tập trung, thống nhất vào một cơ quan quyền lực nhà nước cao nhất do dân bầu ra (Quốc hội) và chịu trách nhiệm trước nhân dân Mọi cơ quan khác nhau của nhà nước đều do cơ quan quyền lực nhà nước này thành lập, giao nhiệm vụ và chịu giám sát của

cơ quan này Các nước xã hội chủ nghĩa đều đều tổ chức nhà nước theo nguyên tắc này Nhà nước XHCN Việt Nam được tổ chức theo nguyên tắc thống nhất ba quyền: lập pháp, hành pháp, tư pháp Quyền lực nhà nước ta là thống nhất, không có sự phân chia nhưng có sự phân công giữa xá cơ quan nhà nước để thực hiện 3 quyền này

- Trên cơ sở những nguyên tắc tổ chức nhà nước, hình thành một hệ thống các

cơ quan tổ chức của nhà nước từ trung ương đến địa phương Mổi cơ quan, tổ chức đó tương ứng với một pham vị trách nhiệm, quyền hạn và chức năng nhất định Đó là một cấu trúc nhiệm vụ, được thực hiện bởi một cơ cấu nhân sự thích hợp, theo những nguyên tắc tổ chức, những quy chế, quy trình nhất định

Thể chế hoạt động của nhà nước

Thể chế hoạt động của nhà nước là định hướng và phương thức hoạt động của nhà nước nhằm thực hiện thành công các mục tiêu trong quá trình quản lý xã hội

9

Thể chế hoạt động của nhà nước chỉ rõ nguồn gốc của quyền lực nhà nước, sự phân bố các quyền trong hệ thống các quyền lực (chế độ chính trị) và hệ thống pháp luật nhà nước

Có thể tóm tắt nội dung của nhà nước qua sơ đồ sau:

Sơ đồ: Nội dung nhà nước

c Chức năng của nhà nước

Bản chất và vai trò xã hội của nhà nước được thể hiện trực tiếp trong các chức năng của nhà nước

Cần phân biệt chức năng của nhà nước với chức năng của các cơ quan nhà nước Chức năng cơ bản của nhà nước ở mức độ này hay mức độ khác được thể hiện qua chức năng của cơ quan nhà nước Chức năng của cơ quan nhà nước là những phương diện hoạt động cụ thể nhằm thực hiện một hoặc một số nhiệm vụ chung của nhà nước

Các chức năng của nhà nước được thực hiện dưới những hình thức và phương pháp nhất định Nhà nước nào cũng thể hiện các chức năng của mình dước các hình thức pháp luật cơ bản: Hoạt động lập phá, hoạt đọng chấp hành pháp luật và hoạt động bảo vệ pháp luật Các phương pháp cơ bản thể hiện chức năng của nhà nước là phương pháp thuyết phục và phương pháp cưỡng chế

Ở một góc độ khác, chức năng của nhà nước là nững dạng, những phương diện

cơ bản của hoạt động nhà nước nhằm thực hiện những mục đích và nhiệm vụ của nhà nước, được quy định một cách khách quan trên cơ sở kinh tế và kết cấu giai cấp xã hội Chức năng của nhà nước, với tư cách là lý do tồn tại của nhà nước nhằm thực hiện nhiệm vụcủa mình bao gồm: chức năng đối nội và chức năng đối ngoại

Đây là hai nhóm chức năng cơ bản của nhà nước, trong mổi nhóm đó lại bao gồm nhiều chức năng cụ thế Chức năng đối nội của nhà nước thể hiện vai trò của nhà nước tring phạm vi đất nước, quốc gia Chức năng đối ngoại của nhà nước phản ánh

Nội dung nhà nước

Thiết chế nhà nước Thể chế hoạt động của

nhà nước

Nguyên tắc tổ chức của Nhà nước

Hệ thống các cơ quan của Nhà nước

Nguyên tắc hoạt động của Nhà nước

Nguồn gốc quyền lực Nhà nước

Chế độ chính trị

Hệ thống pháp luật

10

mối quan hệ của nhà nước với các quốc gia dân tộc khác Hai chức năng cơ bản này liên quan mật thiết với nhau, hổ trợ thúc đẩy nhau

Chức năng đối nội

Nhóm chức năng đối nội của nhà nước bao gồm: chức năng bảo vệ và trấn áp,chức năng tổ chức thực hiện việc quản lý xã hội

- Chức năng bảo vệ và trấn áp

Ổn định xã hội với tư cách là tiền đề của sự phát triển, là yếu tố quan trọng gắn liền với sự tồn tại và phát triển của bản thân nàh nước và xã hội Nhà nước có trách nhiệm giữ gìn sự ổn định của xã hội, bảo vệ trật tự, kỹ cương và an toàn xã hội: bảo vệ việc thực hiện các quyền của công dân và sự bình yên cho cuộc sống của mổi thành viên trong xã hội: bảo vệ tài sản của nhà nước và của công dân: bảo vệ hoà bình và sự toàn của tổ quốc Cùng với việc bảo vệ, giữ ổn định xã hội là nhiệm vụ trấn áp chống đối của các giai cấp đối kháng và các thế lực thù địch với nhà nước, nhằm bảo vệ thành quả cảu chính quyên, bảo vệ tổ quốc, bảo vệ an ninh, trật tự và an toàn xã hội

- Chức năng quản lý xã hội:

Nhà nước thực hiện quyền lực chính trị của mình thông qua quản lý xã hội bằng pháp luật quản lý xã hội là một trong những chức năng cơ bản của nhà nước

Trước hết là việc nhà nước đề ra các chính sách xã hội, tổ chức và qủn lý việc thực hiện các chính sách đó trong các lĩnh vực đời sống của xã hội(chính trị, kinh tế, văn hóa, an ninh…), trong đó đặc biệt quan trọng là quản lý lĩch vực kinh tế

Quản lý lĩnh vực kinh tế là chức năng rất đặc thù của quản lý nhà nước Cần phân biệt chức năng quản lý nhà nước về kinh tế của các cơ quan quản lý nhà nước và chức năng quản lý sản suất kinh doanh của các đơn vị kinh tế của nhà nước, tránh trình trạng các cơ quan quản lý nhà nước can thiệp quá sâu vào hoạt động sản xuât kinh doanh của các doanh nghiệp hoặc tình trạng ngược lại là các doanh nghiệp không coi trọng trong việc quản lý của nhà nước sinh ra tuỳ tiện, coi thường pháp luật kỹ cương

Chức năng đối ngoại

Nhóm các chức năng đối ngoại của nhà nước phản ánh mối quan hệ của các nhà nước với các nhà nước, quốc gia và các dân tộc khác, bao gồm các chức năng bảo vệ đất nước(quốc phòng) và chức năng quan hệ đối ngoại

- Chức năng quốc phòng của nhà nước bao gồm các nhiệm vụ: bảo vệ quốc phòng, cũng cố quốc phòng, bảo vệ độc lập dân tộc, chủ quyền quốc gia, bảo vệ hoà bình ổn định cho đất nước

- Chức năng đối nội của mỗi nhà nước trong chế độ xã hội nhất định có những biểu hiện cụ thể hết sức khác nhau, thông qua chiến lược ngoại giao, chính sách đối ngoại Nếu hướng chủ yếu trong chính sách đối ngoại của nhà nước tư sản vào thời đầu và gây chiến tranh xâm lược, thực hiện chính sách thực dân thì đối với các nhà nước tư sản hiện đại quan trọng là sự bành trướng về kinh tế, chính trị, văn hoá

Trong khi đó, nhà nước xã hội chủ nghĩa coi trọng mỡ rộng hợp tác, hữu nghị, theo nguyên tắc bình đẵng và hai bên cùng có lợi, tao những điều kiện quốc tế thuận

Ngày nay xu thế chung của thế giới là đi vào hoà hoãn, mọi vấn đề có tính quốc

tế giải quyết bằng con đường đối thoại Nhân loại đang đứng trước nhiều vấn đề mang tính toàn cầu (nạn ô nhiểm môi trường,căn bệnh thế kỹ, chiến tranh hạt nhân, …) liên quan đến vận mệnh nhân loại, số phận của nhiều cộng đồng, dân tộc và sự giải quyết chúng cần có sự hợp tác của nhiều quố gia Nhiệm vụ đối ngoại của nhà nước, chức năng quốc tế của nhà nước ngày càngtrở nên quan trọng và có ý nghĩa đối với nhà nước và mỗi quốc gia

Tóm lại, chức năng của nhà nước được thể hiện qua sơ đồ sau:

Sơ đồ: Chức năng của nhà nước

BÀI TẬP: Nhận định đúng sai – Giải thích?

1 Các thành viên được sở hữu vốn góp không hạn chế trong hợp tác xã

2 Thành viên hợp tác xã biểu quyết tại đại hội thành viên dựa trên số vốn góp trong hợp tác xã

3 Chủ tịch hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật của hợp tác xã trong mọi trường hợp

4 Người thừa kế của thành viên hợp tác xã là cá nhân chết đương nhiên trở thành thành viên của hợp tác xã đó

5 Hợp tác xã không được mua phần vốn góp, mua cổ phần trong các mô hình doanh nghiệp

Chức năng của nhà nước

Bảo vệ và trấn át Tổ chức quản lý

xã hội

Quan hệ đối ngoại Quốc Phòng

Chức năng kinh tế của nhà

nước

12

BÀI 2: QUY CHẾ PHÁP LÝ CHUNG VỀ THÀNH LẬP, TỔ CHỨC QUẢN LÝ

VÀ HOẠT ĐỘNG CỦA DOANH NGHIỆP Giới thiệu: Muốn thành lập doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân phải chuẩn bị điều

kiện vật chất cần thiết để doanh nghiệp ra đời, như nhà xưởng, kho bãi, văn phòng, máy móc thiết bị Công việc này do các nhà đầu tư tiến hành trên cơ sở góp vốn đầu

tư ở dạng tiền mặt, hiện vật hay tài sản khác Tùy thuộc lĩnh vực kinh doanh và khả năng tài chính của nhà đầu tư, vốn đầu tư thành lập ở mỗi doanh nghiệp có quy mô rất khác nhau Điều kiện pháp lí để thành lập doanh nghiệp gồm những điều kiện pháp luật quy định mà chủ đầu tư cần đáp ứng để được cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Tùy thuộc vào yêu cầu và mục đích của hoạt động quản lí nhà nước ở mỗi thời điểm, các điều kiện thành lập doanh nghiệp được kiểm soát theo chế độ tiền kiểm hoặc hậu kiểm

Mục tiêu:

- Nắm bắt khái niệm, các nguyên tắc cơ bản của luật tố tụng dân sự

Nội dung chính:

1.Khái niệm, đặc điểm và phân loại Doanh nghiệp

1.1 Khái niệm và đặc điểm của Doanh nghiệp

a Khái niệm:

Doanh nghiệp là một tổ chức kinh tế, có tên riêng, có tài sản riêng và có trụ sở giao dịch ổn định, doanh nghiệp được đăng ký kinh doanh theo đúng quy định, trình

tự, thủ tục hồ sơ của pháp luật nhằm mục đích thực hiện các hoạt động kinh doanh

Thực tế trong hoạt động hiện nay, các doanh nghiệp khi thành lập đều thực hiện và hướng đến một quá trình kinh doanh liên tục trong việc thúc đẩy sản xuất hoặc cung cấp các dịch vụ thế mạnh trên thị trường để sinh lời, kiếm lợi nhuận cao

Như vậy có thể hiểu đa phần các doanh nghiệp khi thành lập được xem là một

tổ chức kinh tế vị lợi Tuy nhiên cũng có một số các doanh nghiệp hoạt động không vì mục đích lợi nhuận mà hoạt động vì các yếu tố an sinh xã hội, vì cộng đồng và môi trường

b Đặc điểm của doanh nghiệp:

Các loại hình doanh nghiệp tại Việt Nam vốn rất đa dạng, phong phú nên với mỗi loại hình sẽ có những đặc điểm khác nhau Song bên cạnh những đặc điểm riêng nổi bật thì chúng đều mang những đặc điểm chung của doanh nghiệp như:

Thứ nhất: Doanh nghiệp có tính hợp pháp Tính hợp pháp ở đây thể hiện thông

quyền để đăng ký và nhận được giấy phép đăng ký thành lập

Khi nhận được sự giấy chứng nhận đăng ký thành lập doanh nghiệp đồng nghĩa với việc doanh nghiệp được nhà nước công nhận sự tồn tại và trong hoạt động sản xuất, kinh doanh, doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm cho các hoạt động bằng chính tài sản riêng của mình

Song cũng có một số doanh nghiệp xã hội hoạt động không vì mục tiêu lợi nhuận mà hướng đến yếu tố vì cộng đồng, vì xã hội và môi trường như các doanh nghiệp về điện, nước, vệ sinh,…

Cuối cùng là doanh nghiệp hoạt động có tính tổ chức Tính tổ chức thể hiện qua

cơ bộ máy tổ chức điều hành, cơ cấu nhân sự rõ ràng Đồng thời doanh nghiệp thành lập luôn có trụ sở giao dịch, đăng ký theo quy định và có tài sản riêng để quản lý kèm theo tư cách pháp nhân trừ loại hình doanh nghiệp tư nhân

1.2 Phân loại Doanh nghiệp

Về phân loại Doanh nghiệp, chúng ta sẽ căn cứ vào những tiêu chí khác nhau

mà phân thành nhiều loại dựa trên những tiêu chí đó Ví dụ dựa vào hai tiêu chí sau:

a Căn cứ theo tiêu chí hình thức pháp lý của doanh nghiệ

Theo Luật Doanh nghiệp hiện hành, có 5 loại hình doanh nghiệp với các đặc

trưng pháp lí, hình thức tổ chức và khả năng huy động vốn khác nhau, các loại hình đó bao gồm:

Thứ nhất, Doanh nghiệp tư nhân: là doanh nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động trong doanh nghiệp Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân

Thứ hai, Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên: là doanh nghiệp do một

tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu, chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công

ty

Thứ ba, Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên: là doanh nghiệp, trong đó thành viên có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt quá 50 Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp

Thứ tư, Công ty cổ phần: là doanh nghiệp mà vốn điều lệ của công ty được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Cá nhân hay tổ chức sở hữu cổ phần của doanh nghiệp được gọi là cổ đông và chịu trách nhiệm về các khoản nợ và các nghĩa

vụ tài sản khác trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp

Thứ năm, Công ty hợp danh: là loại hình doanh nghiệp mà trong đó phải có ít nhất hai thành viên là chủ sở hữu chung của công ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên gọi chung là thành viên hợp danh, ngoài các thành viên hợp danh có thể có thành viên góp vốn

b Căn cứ vào tiêu chí tính chất sở hữu tài sản trong doanh nghiệp

14

Thứ nhất, Doanh nghiệp Nhà nước: là tổ chức kinh tế do Nhà nước đầu tư vốn 100%, tổ chức thực hiện chức năng quản lí trên mọi mặt hoạt động sản xuất kinh doanh kể từ khi thành lập cho đến khi giải thể

Thứ hai, Doanh nghiệp hùn vốn: là một tổ chức kinh tế mà vốn được đầu tư do các thành viên tham gia góp vào và được gọi là công ty Họ cùng chia lời và cùng chịu

lỗ tương ứng với phần vốn đóng góp

Thứu ba, Doanh nghiệp tư nhân: là đơn vị kinh doanh có mức vốn không thấp hơn vốn đăng kí, do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp

Thứ tư, Hợp tác xã: là loại hình kinh tế tập thể, do những người lao động và các

tổ chức có nhu cầu, lợi ích chung tự nguyện góp vốn, góp sức lập ra theo qui định của pháp luật để phát huy sức mạnh của tập thể và của từng xã viên nhằm giúp nhau thực hiện hiệu quả hơn các hoạt động sản xuất, kinh doanh, dịch vụ, và cải thiện đời sống, góp phần phát triển kinh tế xã hội

Dưới đây chúng ta sẽ cùng tìm hiểu về các loại hình doanh nghiệp ở Việt nam hiện nay

Hiện này, ở Việt Nam có 5 loại hình doanh nghiệp chính: Công ty trách nhiệm hữu hạn (TNHH), Doanh nghiệp cổ phần, Doanh nghiệp Nhà nước, Doanh nghiệp tư nhân, Doanh nghiệp hợp danh Cụ thể ta sẽ cùng tìm hiểu lần lượt đặc điểm của từng công ty ở dưới đây

1.3 Vấn đề giới hạn trách nhiệm trong kinh doanh

a Khái niệm

Tại Khoản 1 Điều 5 Nghị định 163/2017/NĐ-CP ngày 30/12/2017 định nghĩa giới hạn trách nhiệm như sau:

“1 Giới hạn trách nhiệm là hạn mức tối đa mà thương nhân kinh doanh dịch

vụ logistics chịu trách nhiệm bồi thường thiệt hại cho khách hàng đối với những tổn thất phát sinh trong quá trình tổ chức thực hiện dịch vụ logistics theo quy định tại Nghị định này.”

Như vậy, pháp luật quy định một hạn mức tối đa đối với trách nhiệm bồi thường thiệt hại mà thương nhân doanh dịch vụ logistics phải chịu đối với những tổn thất phát sinh trong quá trình tổ chức thực hiện dịch vụ logistics Hạn mức này sẽ tuân theo các quy đinh cụ thể tại Điều 5 Nghị định 163/2017/NĐ-CP ngày 30/12/2017

b.Giới hạn trách nhiệm

Tại Điều 238 Luật Thương mại 2005 quy định về giưới hạn trách nhiệm của thương nhận kinh doanh dịch vụ logistics như sau:

“Điều 238 Giới hạn trách nhiệm

1 Trừ trường hợp có thoả thuận khác, toàn bộ trách nhiệm của thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics không vượt quá giới hạn trách nhiệm đối với tổn thất toàn

bộ hàng hoá

sự mất mát, hư hỏng, chậm trễ đó chắc chắn xảy ra.”

Với quy định này thì giới hạn trách nhiệm bồi thường thiệt hại của người làm dịch vụ giao nhận hàng hoá là một ngoại lệ của chế tài bồi thường thiệt hại trong hoạt động thương mại nói chung khi Điều 302 Luật thương mại năm 2005 quy định: “Giá trị bồi thường thiệt hại bao gồm giá trị tổn thất thực tế, trực tiếp mà bên bị vi phạm phải chịu do bên vi phạm gây ra và khoản lợi trực tiếp mà bên bị vi phạm đáng lẽ được hưởng nếu không có hành vi vi phạm” Một nguyên tắc chung của trách nhiệm bồi thường thiệt hại mà Bộ luật dân sự 2015 quy định là bên vi phạm hợp đồng gây thiệt hại bao nhiêu thì phải chịu trách nhiệm bồi thường bấy nhiêu Ví dụ, người làm dịch

vụ logistics làm mất hàng và vì vậy, khách hàng không có hàng giao cho người mua Trong trường hợp này, khách hàng có thể phải chịu các thiệt hại phát sinh bao gồm: Giá trị hàng hoá bị mất, tiền phạt hợp đồng hoặc bồi thường thiệt hại do không có hàng giao cho người mua và khoản lợi đáng lẽ được hưởng (nếu có hàng giao cho người mua)

Giới hạn trách nhiệm của thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics được cụ thể tại Khoản 2, 3, 4 Điều 5 Nghị định 163/2017/NĐ-CP ngày 30/12/2017 như sau:

+ Trong trường hợp pháp luật liên quan có quy định về giới hạn trách nhiệm của thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics thì thực hiện theo quy định của pháp luật liên quan

+ Trường hợp pháp luật liên quan không quy định giới hạn trách nhiệm thì giới hạn trách nhiệm của thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics do các bên thoả thuận Trường hợp các bên không có thoả thuận thì: Nếu khách hàng không có thông báo trước về trị giá của hàng hóa thì giới hạn trách nhiệm tối đa là 500 triệu đồng đối với mỗi yêu cầu bồi thường; Nếu khách hàng đã thông báo trước về trị giá của hàng hóa và được thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics xác nhận thì giới hạn trách nhiệm sẽ không vượt quá trị giá của hàng hóa đó

+ Giới hạn trách nhiệm đối với trường hợp thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics tổ chức thực hiện nhiều công đoạn có quy định giới hạn trách nhiệm khác nhau là giới hạn trách nhiệm của công đoạn có giới hạn trách nhiệm cao nhất

Tuy nhiên, người làm dịch vụ logistics không được hưởng quyền giới hạn trách nhiệm bồi thường thiệt hại nếu người có quyền và lợi ích liên quan chứng minh được

sự mất mát, hư hỏng hoặc giao trả hàng chậm là do thương nhân kinh doanh dịch vụ logistics cố ý hành động hoặc không hành động để gây ra mất mát, hư hỏng, chậm trễ hoặc đã hành động hoặc không hành động một cách mạo hiểm và biết rằng sự mất mát,

hư hỏng, chậm trễ đó chắc chắn xảy ra

2 Điều kiện và thủ tục cơ bản để thành lập Doanh nghiệp

16

2.1 Những điều kiện cơ bản để thành lập Doanh nghiệp

a Điều kiện về chủ thể thành lập doanh nghiệp Tất cả tổ chức, cá nhân đều có quyền thành lập và quản lý doanh nghiệp tại Việt

- Cán bộ lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ trong doanh nghiệp nhà nước, trừ những người được cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp của Nhà nước tại doanh nghiệp khác;

- Người chưa thành niên; người bị hạn chế năng lực hành vi dân sự hoặc bị mất năng lực hành vi dân sự; tổ chức không có tư cách pháp nhân;

- Người đang bị truy cứu trách nhiệm hình sự, chấp hành hình phạt tù, quyết định xử lý hành chính tại cơ sở cai nghiện bắt buộc, cơ sở giáo dục bắt buộc; đang bị cấm hành nghề kinh doanh, đảm nhiệm chức vụ, làm công việc nhất định liên quan đến kinh doanh theo quyết định của Tòa án;

Tổ chức, cá nhân sau đây không được mua cổ phần của công ty cổ phần, góp vốn vào công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh theo quy định của thành lập doanh nghiệp:

- Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước góp vốn vào doanh nghiệp để thu lợi riêng cho cơ quan, đơn vị mình;

- Các đối tượng không được góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức

b Điều kiện về ngành, nghề đăng ký kinh doanh Theo điểm a khoản 1 Điều 28 Luật Doanh nghiệp, một trong những điều kiện

để doanh nghiệp được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp là ngành, nghề đăng ký kinh doanh không bị cấm đầu tư kinh doanh Doanh nghiệp chỉ được kinh doanh ngành nghề đã được đăng ký kinh doanh tại cơ quan nhà nước có thẩm quyền

- Ngành nghề cấm kinh doanh là các ngành nghề có khả năng phương hại đến quốc phòng an ninh, trật tự, an toàn xã hội, văn hóa…Điều 6 Luật đầu tư 2020 các ngành nghề kinh doanh bị cấm như: Cấm kinh doanh mại dâm; Mua, bán người, mô,

bộ phận cơ thể người; Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vô tính trên người…

17

- Ngành nghề thuộc nhóm ngành nghề kinh doanh có điều kiện thì doanh nghiệp phải đảm bảo đáp ứng được điều kiện theo quy định của pháp luật

c Điều kiện về vốn thành lập doanh nghiệp

- Vốn điều lệ: là tổng giá trị tài sản do các thành viên đã góp hoặc cam kết góp khi thành lập công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty hợp danh; là tổng giá trị mệnh giá

cổ phần đã bán hoặc đã được đăng ký mua khi thành lập doanh nghiệp đối với công ty

- Đặt tên trùng hoặc tên gây nhầm lẫn với tên của doanh nghiệp đã đăng ký được quy định tại Điều 42 của Luật này

- Sử dụng tên cơ quan nhà nước, đơn vị vũ trang nhân dân, tên của tổ chức chính trị, tổ chức chính trị – xã hội, tổ chức chính trị xã hội – nghề nghiệp, tổ chức xã hội, tổ chức xã hội – nghề nghiệp để làm toàn bộ hoặc một phần tên riêng của doanh nghiệp, trừ trường hợp có sự chấp thuận của cơ quan, đơn vị hoặc tổ chức đó

- Sử dụng từ ngữ, ký hiệu vi phạm truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức và thuần phong mỹ tục của dân tộc

e Điều kiện về trụ sở chính của doanh nghiệp Trụ sở chính của doanh nghiệp là địa điểm liên lạc của doanh nghiệp trên lãnh thổ Việt Nam, có địa chỉ được xác định gồm số nhà, ngách, hẻm, ngõ phố, phố, đường hoặc thôn, xóm, ấp, xã, phường, thị trấn, huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh, tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương; số điện thoại, số fax và thư điện tử (nếu có)

cố tình sai phạm về trụ sở chính sẽ bị xử phạt hành chính sẽ bị áp dụng hình thức phạt tiền từ 10.000.000 đồng đến 15.000.000 đồng do hành vi kê khai không trung thực, không chính xác nội dung hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Đồng thời, doanh nghiệp phải thực hiện biện pháp khắc phục hậu quả: Buộc đăng ký thay đổi và thông báo lại các thông tin doanh nghiệp đã kê khai không trung thực, không chính xác

2.2 Thủ tục chung để thành lập Doanh nghiệp

a Thành lập doanh nghiệp cần những gì?

Muốn thành lập doanh nghiệp thì tổ chức, cá nhân sẽ cần những yếu tố sau:

Một địa chỉ có quyền sử dụng hợp pháp trong kinh doanh để làm địa chỉ công

ty Địa chỉ này có thể thuộc sở hữu của bạn, hoặc được thuê, mượn của người khác

Chuẩn bị các thông tin doanh nghiệp bạn dự kiến đăng ký bởi khi thực hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp bạn sẽ phải thể hiện đủ thông tin trong nội dung hồ sơ đăng

Ngoài ra khi bắt đầu thực hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp thì mỗi bước thủ tục sẽ có những loại giấy tờ, những yêu cầu về công việc thực hiện khác nhau nữa

(Theo nghị định 01/2021/NĐ-CP về đăng ký doanh nghiệp)

b Thủ tục thành lập doanh nghiệp gồm các bước:

Bước 1: Thuê hoặc mượn địa chỉ trụ sở và chuẩn bị thông tin đăng ký doanh nghiệp

Bước 2: Thành viên góp vốn thông qua và ký hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Bước 3: Xin cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp tại Phòng Đăng ký kinh doanh

Bước 4: Khắc dấu tròn doanh nghiệp

Bước 5: Mở tài khỏan ngân hàng của doanh nghiệp

Bước 6: Đăng ký chữ ký số điện tử, đăng ký hóa đơn điện tử, đăng ký khai và nộp thuế online

Bước 7: Treo biển hiệu và bắt đầu vào kinh doanh tại trụ sở chính

2.3 Tổ chức lại Doanh nghiệp

a Tổ chức lại doanh nghiệp xảy ra khi nào Vấn đề tổ chức lại doanh nghiệp thường được đặt ra khi:

– Chiến lược kinh doanh của doanh nghiệp thay đổi;

– Nhu cầu quản trị doanh nghiệp thay đổi – Các chủ sở hữu doanh nghiệp phát sinh mâu thuẫn;

– Công ty thiếu thành viên dẫn đến số lượng thành viên công ty không còn đủ giới hạn tối thiểu

– Nâng cao năng lực cạnh tranh…

b.Mục đích khi doanh nghiệp tổ chức lại Xuất phát từ các nguyên nhân ở trên, Doanh nghiệp tiến hành tổ chức lại để:

– Nâng cao năng lực cạnh tranh và để phát huy hiệu quả hoạt động của DN – Giải quyết các “mâu thuẫn nội bộ”…như chia, tách DN

– Tránh để doanh nghiệp rơi vào tình trạng giải thể: không đủ số lượng tối thiểu: chuyển đổi DN, chia, tách…

Hệ quả của việc tổ chức lại doanh nghiệp

– Hoặc: Hình thành các doanh nghiệp mới trên thị trường, hoặc chấm dứt các

DN đang tồn tại: chia, tách, hợp nhất

– Hoặc: Ảnh hưởng đến vấn đề cạnh tranh giữa các doanh nghiệp trên thị trường (hợp nhất, sáp nhập)

Các phương thức tổ chức lại doanh nghiệp Các phương thức tổ chức lại doanh nghiệp được quy định cụ thể từ Điều 192 đến Điều 199 Luật doanh nghiệp 2014 :

* Chia doanh nghiệp

Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể chia các cổ đông, thành viên và tài sản công ty để thành lập hai hoặc nhiều công ty mới trong một trong các trường hợp sau đây:

a) Một phần phần vốn góp, cổ phần của các thành viên, cổ đông cùng với tài sản tương ứng với giá trị phần vốn góp, cổ phần được chia sang cho các công ty mới theo tỷ lệ sở hữu trong công ty bị chia và tương ứng giá trị tài sản được chuyển cho công ty mới;

b) Toàn bộ phần vốn góp, cổ phần của một hoặc một số thành viên, cổ đông cùng với tài sản tương ứng với giá trị cổ phần, phần vốn góp họ được chuyển sang cho các công ty mới;

* Tách doanh nghiệp

Công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần có thể tách bằng cách chuyển một phần tài sản, quyền và nghĩa vụ của công ty hiện có (sau đây gọi là công ty bị tách) để thành lập một hoặc một số công ty trách nhiệm hữu hạn, công ty cổ phần mới (sau đây gọi là công ty được tách) mà không chấm dứt tồn tại của công ty bị tách

* Hợp nhất doanh nghiệp

Hai hoặc một số công ty (sau đây gọi là công ty bị hợp nhất) có thể hợp nhất thành một công ty mới (sau đây gọi là công ty hợp nhất), đồng thời chấm dứt tồn tại của các công ty bị hợp nhất

* Sáp nhập doanh nghiệp

Một hoặc một số công ty (sau đây gọi là công ty bị sáp nhập) có thể sáp nhập vào một công ty khác (sau đây gọi là công ty nhận sáp nhập) bằng cách chuyển toàn bộ tài sản, quyền, nghĩa vụ và lợi ích hợp pháp sang công ty nhận sáp nhập, đồng thời chấm dứt sự tồn tại của công ty bị sáp nhập

Chuyển đổi loại hình doanh nghiệp – Chuyển đổi công ty trách nhiệm hữu hạn thành công ty cổ phần;

– Chuyển đổi doanh nghiệp tư nhân thành công ty trách nhiệm hữu hạn

Sau khi đăng ký kinh doanh, công ty được chuyển đổi chấm dứt sự tồn tại; công

ty chuyển đổi kế thừa toàn bộ quyền và nghĩa vụ của công ty được chuyển đổi

3 Pháp luật về giải thể và phá sản Doanh nghiệp

3.1 Giải thể Doanh nghiệp

a Giải thể công ty

Giải thể công ty là việc chấm dứt sự tồn tại của một doanh nghiệp không còn

hoặc không đủ điều kiện tồn tại chung Do đó, chủ doanh nghiệp phải làm thủ tục pháp

lý với Cơ quan đăng ký thương mại để chấm dứt tư cách pháp nhân của doanh nghiệp

và các quyền, nghĩa vụ liên quan của doanh nghiệp

Trường hợp 1: Kết thúc thời hạn hoạt động đã ghi trong điều lệ công ty mà không có quyết định gia hạn

Trường hợp Điều lệ công ty có quy định về thời hạn hoạt động, khi hết thời hạn hoạt động được ghi trong Điều lệ công ty, nếu các thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động, thì công ty phải tiến hành giải thể

Việc quy định thời hạn hoạt động của doanh nghiệp có thể do thỏa thuận của các thành viên, cổ đông sáng lập, hoặc do sự cấp phép của cơ quan nhà nước

có thẩm quyền theo quy định của pháp luật

Trường hợp 2: Giải thể theo nghị quyết, quyết định của chủ doanh nghiệp

Chủ doanh nghiệp ở đây được hiểu là:

Chủ doanh nghiệp đối với doanh nghiệp tư nhân Hội đồng thành viên đối với công ty hợp danh;

Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty đối với công ty trách nhiệm hữu hạn; Đại hội đồng cổ đông đối với công ty cổ phần;

Quyết định giải thể này thể hiện mong muốn của các chủ sở hữu đối với hoạt động kinh doanh của họ Lý do khiến chủ doanh nghiệp không muốn tiếp tục kinh doanh có thể rất đa dạng, chẳng hạn như lợi nhuận thấp, thua lỗ triền miên, mâu thuẫn nội bộ, không còn phù hợp với mục đích kinh doanh và nhiều yếu tố khác

Trong trường hợp này, chủ doanh nghiệp có thể đi đến quyết định giải thể doanh nghiệp để thu hồi vốn hoặc chuyển sang kinh doanh những loại hình doanh nghiệp khác với những chủ thể khác Đây là quyết định hoàn toàn mang tính tự nguyện

và chủ động của chủ doanh nghiệp

Có đủ số lượng thành viên tối thiểu là một trong những điều kiện để công ty tồn tại và hoạt động Pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu cho mỗi loại hình công ty khác nhau

Số lượng thành viên tối thiểu theo quy định đối với công ty cổ phần là ba, con

số này là hai đối với công ty trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên Đối với công ty hợp danh, pháp luật quy định phải có ít nhất hai cá nhân là thành viên hợp danh

Khi không có đủ số lượng thành viên tối thiểu để tiếp tục tồn tại, công ty phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng thành viên tối thiểu Nếu trong thời hạn 6 tháng liên tục mà công ty không tiến hành kết nạp thêm thành viên khi số lượng thành viên không đủ hoặc không chuyển đổi sang loại hình doanh nghiệp phù hợp thì công

ty phải tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp

Trường hợp 4: Công ty bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp trong trường hợp sau đây:

Nội dung kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp là giả mạo;

Doanh nghiệp do những người bị cấm thành lập doanh nghiệp thành lập;

Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh và cơ quan thuế;

Doanh nghiệp không gửi báo cáo đến Cơ quan đăng ký kinh doanh (khi được yêu cầu đột xuất) trong thời hạn 06 tháng kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo hoặc có yêu cầu bằng văn bản;

Theo quyết định của Tòa án, theo đề nghị của cơ quan có thẩm quyền theo quy định của luật

Doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp để thực hiện biện pháp cưỡng chế theo đề nghị của Cơ quan quản lý thuế

Luật Doanh nghiệp năm 2020 quy định trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày

nhận được quyết định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp phải triệu tập họp để quyết định giải thể doanh nghiệp

Có thể nói, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp chính là tấm giấy “thông hành” để doanh nghiệp có thể tiến hành các hoạt động của mình trên thị trường cũng như xác lập các quan hệ pháp lý với cơ quan nhà nước

Do vậy, bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cũng có nghĩa là Nhà nước rút lại sự công nhận tư cách chủ thể kinh doanh đối với doanh nghiệp Trong

22

trường hợp này, doanh nghiệp không còn được công nhận về địa vị pháp lý và không còn được tiến hành các hoạt động sản xuất kinh doanh

Vấn đề mấu chốt trong giải thể doanh nghiệp là giải quyết những khoản nợ và những hợp đồng mà doanh nghiệp đã giao kết trước khi chấm dứt tồn tại

Các khoản nợ và hợp đồng này có thể được thực hiện bằng các giải pháp như: doanh nghiệp tiến hành thanh toán hết các khoản nợ và thực hiện đầy đủ các nghĩa vụ hợp đồng; chuyển giao nghĩa vụ thanh toán nợ và nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận giữa các bên có liên quan

Theo quy định tại Khoản 2 Điều 207 Luật Doanh nghiệp năm 2020, doanh nghiệp chỉ được giải thể khi bảo đảm thanh toán hết các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác và doanh nghiệp không trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc cơ quan trọng tài

Như đã nói ở trên, giải thể doanh nghiệp có hai trường hợp là giải thể tự nguyện hoặc giải thể bắt buộc Nhưng cho dù là giải thể tự nguyện hay giải thể bắt buộc thì điều kiện đặt ra là doanh nghiệp phải đảm bảo thanh toán được các nghĩa vụ tài chính của mình

Đây là quy định nhằm đảm bảo tối đa quyền, lợi ích của những người có liên quan tới doanh nghiệp như người lao động trong doanh nghiệp hay các chủ nợ

Do đó doanh nghiệp cần lưu ý pháp luật quy định không được giải thể doanh nghiệp khi:

Doanh nghiệp chưa thanh toán hết các khoản nợ, nghĩa vụ tài sản khác;

Doanh nghiệp đang trong quá trình giải quyết tranh chấp tại Tòa án hoặc Trọng tài

3.2 Phá sản Doanh nghiệp

Hiện tượng phá sản phát sinh từ rất sớm Lịch sử phá sản của thế giới ghi nhận rằng Italia là nước khai sinh ra đạo luật phá sản đầu tiên từ thời kì La Mã Đến thời kì Trung cổ, các quốc gia châu Âu cũng ban hành luật phá sản Lúc đầu luật này được áp dụng vào lĩnh vực thương nghiệp, sau đó mở rộng ra nhiều lĩnh vực hoạt động sản xuất kinh doanh Hiện tượng phá sản trở nên phổ biến trong thời kì tư bản chủ nghĩa, nó là một trong những nguyên nhân thúc đẩy sự phát triển kinh tế, hình thành nên những tập đoàn kinh tế tư bản độc quyền

Về phương diện ngôn ngữ hiện có khá nhiều thuật ngữ dùng để thể hiện khái niệm này: Trong tiếng La tinh có hai từ: Rum, Banca Rotta; trong tiếng Anh có các từ như Insolvency, Bankruptcy;

Trong tiếng Việt, theo tinh thần của Luật Thương mại năm 1972 của chính quyền Sài Gòn trước đây, thuật ngữ “khánh tận” dùng để chỉ phá sản thương gia còn

“vỡ nợ” dùng để chỉ sự phá sản của cá nhân, ngoài ra phá sản còn được nhìn nhận là một thủ tục tư pháp thanh toán tài sản Hiện nay, trên cơ sở Luật Phá sản doanh nghiệp

xem xét dưới hai bình diện:

23

1 Doanh nghiệp lâm vào tình trạng phá sản và

2 Phá sản là thủ tục phục hồi hoặc xử lý nợ đặc biệt

4 Những quyền và nghĩa vụ cơ bản của Doanh nghiệp trong kinh doanh

4.1 Những quyền của Doanh nghiệp trong kinh doanh

Các doanh nghiệp nói chung có quyền sau đây:

– Tự do kinh doanh trong những ngành, nghề mà luật không cấm

– Tự chủ kinh doanh và lựa chọn hình thức tổ chức kinh doanh; chủ động lựa chọn ngành, nghề, địa bàn, hình thức kinh doanh; chủ động điều chỉnh quy mô

và ngành nghề kinh doanh

– Lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ và sử dụng vốn

– Chủ động tìm kiếm thị trường, khách hàng và ký kết hợp đồng

– Kinh doanh xuất khẩu, nhập khẩu

– Tuyển dụng, thuê và sử dụng lao động theo yêu cầu kinh doanh

– Chủ động ứng dụng khoa học và công nghệ để nâng cao hiệu quả kinh doanh

và khả năng cạnh tranh

– Chiếm hữu, sử dụng, định đoạt tài sản của doanh nghiệp

– Từ chối yêu cầu cung cấp nguồn lực không theo quy định của pháp luật

– Khiếu nại, tố cáo theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo

– Tham gia tố tụng theo quy định của pháp luật

– Quyền khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và luật có liên quan

4.2 Những nghĩa vụ của Doanh nghiệp trong kinh doanh

– Tuân thủ các quy định của pháp luật về thủ tục, hồ sơ, điều kiện kinh doanh

Đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh khi kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện theo quy định của Luật đầu tư và bảo đảm duy trì đủ điều kiện đầu

tư kinh doanh đó trong suốt quá trình hoạt động kinh doanh

Thực hiện đầy đủ, kịp thời các nghĩa vụ về đăng ký doanh nghiệp , đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp, công khai thông tin về thành lập và hoạt động, báo cáo và các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan

Chịu trách nhiệm về tính trung thực, chính xác của thông tin kê khai trong hồ sơ đăng ký doanh nghiệp và các báo cáo; trường hợp phát hiện thông tin đã kê khai hoặc báo cáo thiếu chính xác, chưa đầy đủ thì phải kịp thời sửa đổi, bổ sung các thông tin

đó

– Thực hiện nghĩa vụ về tài chính thuế

đúng thời hạn theo quy định của pháp luật về kế toán, thống kê

24

Kê khai thuế, nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

– Bảo đảm tiêu chuẩn về lao động hoặc sản phẩm

Bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp, chính đáng của người lao động theo quy định của pháp luật về lao động; không được phân biệt đối xử và xúc phạm danh dự, nhân phẩm của người lao động trong doanh nghiệp; không được sử dụng lao động cưỡng bức và lao động trẻ em; hỗ trợ và tạo điều kiện thuận lợi cho người lao động tham gia đào tạo nâng cao trình độ, kỹ năng nghề; thực hiện chế độ bảo hiểm xã hội, bảo hiểm thất nghiệp, bảo hiểm y tế và bảo hiểm khác cho người lao động theo quy định của pháp luật

Bảo đảm và chịu trách nhiệm về chất lượng hàng hóa, dịch vụ theo tiêu chuẩn

do pháp luật quy định hoặc tiêu chuẩn đã đăng ký hoặc công bố

– Nghĩa vụ khác

Tuân thủ quy định của pháp luật về quốc phòng, an ninh, trật tự, an toàn xã hội, bình đẳng giới, bảo vệ tài nguyên, môi trường, bảo vệ di tích lịch sử-văn hóa và danh lam thắng cảnh

Thực hiện nghĩa vụ về đạo đức kinh doanh để bảo đảm quyền, lợi ích hợp pháp của khách hàng và người tiêu dùng

Các nghĩa vụ khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và các luật có liên quan

BÀI TẬP:

Bài 1:

Cty TNHH xây dựng M và cty CPTM P thỏa thuận cùng góp vốn bằng nhau để thành lập 1 doanh nghiệp mới sản xuất vật liệu XD đặt trụ sở chính tại HN

a Hai cty M và P có thể làm như vậy hay không? Vì sao

b Doanh nghiệp mới được thành lập là loại hình DN nào Hãy nêu những quy định pháp luật cơ bản về quy định hiện hành về các nội dung, đặc điểm, chế độ thành lập, cơ cấu tổ chức quản lý của DN này

Bài 2:

Ông B là chủ doanh nghiệp bán hoa và có ký với cty VN Airline về việc vận chuyển hoa từ miền Bắc ra miền Nam (Hợp đồng 1), ngoài ra ông B có ký với cty VN Airline một hợp đồng về việc mua vé máy bay để đi du lịch ( Hợp đồng 2) Xác định bản chất pháp lý của hợp đồng?

25

a Các bên có thể thỏa thuận như vậy không? Vì sao

b Tòa án cấp nào có quyền giải quyết theo thủ tục sơ thẩm tranh chấp này? Vì sao?

26

BÀI 3: CHẾ ĐỘ PHÁP LÝ VỀ CÁC CHỦ THỂ KINH DOANH

Mã chương/mã bài:

Giới thiệu: Mọi thương nhân đều là chủ thể kinh doanh và mọi doanh nghiệp

đều là thương nhân vì đều có đăng kí kinh doanh Còn thương nhân thì chưa chắc đã là doanh nghiệp Một số thương nhân không phải là doanh nghiệp như hộ kinh doanh, hợp tác xã

Mục tiêu:

- Nắm bắt doanh nghiệp tư nhân, công ty, doanh nghiệp nhà nước, hợp tác xã

Nội dung chính:

1.Doanh nghiệp tư nhân

1.1 Khái niệm và đặc điểm của Doanh nghiệp tư nhân

Mỗi cá nhân chỉ được quyền thành lập một doanh nghiệp tư nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân không được đồng thời là chủ hộ kinh doanh, thành viên công ty hợp danh

Doanh nghiệp tư nhân không được quyền góp vốn thành lập hoặc mua cổ phần, phần vốn góp trong công ty hợp danh, công ty trách nhiệm hữu hạn hoặc công ty cổ phần

b.Đặc điểm của Doanh nghiệp tư nhân:

Khi thành lập doanh nghiệp tư nhân, nhà đầu tư phải nắm được những đặc điểm của loại hình doanh nghiệp này để có sự lựa chọn đúng đắn

Doanh nghiệp tư nhân do một cá nhân bỏ vốn ra thành lập và làm chủ Doanh nghiệp tư nhân không xuất hiện sự góp vốn giống như ở các công ty nhiều chủ sở hữu, nguồn vốn của DN cũng chủ yếu xuất phát từ tài sản của một cá nhân duy nhất

Về quan hệ sở hữu vốn trong Doanh nghiệp Nguồn vốn ban đầu của Doanh nghiệp tư nhân xuất phát chủ yếu từ tài sản của chủ Doanh nghiệp Trong quá trình hoạt động, chủ Doanh nghiệp có quyền tăng hoặc giảm vốn đầu tư, chỉ phải khai báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh trong trường hợp giảm vốn xuống dưới mức đã đăng kí Vì vậy, không có giới hạn nào giữa phần vốn và tài sản đưa vào kinh doanh của Doanh nghiệp Tư nhân và phần còn lại thuộc sở hữu của chủ Doanh nghiệp Điều đó có nghĩa là không thể tách bạch tài sản của chủ Doanh nghiệp Tư nhân và tài sản của chính Doanh nghiệp Tư nhân đó

27

Quan hệ sở hữu quyết định quan hệ quản lí Doanh nghiệp tư nhân chỉ có một chủ đầu tư duy nhất, vì vậy cá nhân có quyền quyết định mọi vấn đề liên quan đến tổ chức và hoạt động của Doanh nghiệp tư nhân Chủ Doanh nghiệp tư nhân là người đại diện theo pháp luật của Doanh nghiệp tư nhân

Về phân phối lợi nhuận Vấn đề phân chia lợi nhuận không đặt ra đối với Doanh nghiệp tư nhân bởi Doanh nghiệp tư nhân chỉ có một chủ sở hữu và toàn bộ lợi nhuận thu được từ hoạt động kinh doanh của Doanh nghiệp sẽ thuộc về một mình chủ Doanh nghiệp Tuy nhiên điều đó cũng có nghĩa là cá nhân duy nhất đó sẽ có nghĩa vụ chịu mọi rủi ro trong kinh doanh

Doanh nghiệp Tư nhân không có tư cách pháp nhân Một pháp nhân phải có tài sản riêng, tức phải có sự tách bạch giữa tài sản của pháp nhân đó với những người tạo ra pháp nhân Doanh nghiệp Tư nhân không có sự độc lập về tài sản vì tài sản của Doanh nghiệp Tư nhân không độc lập trong quan hệ với tài sản của chủ Doanh nghiệp Tư nhân

Chủ Doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn trước mọi khoản nợ phát sinh trong quá trình hoạt động

Do tính chất độc lập về tài sản không có nên chủ Doanh nghiệp Tư nhân – người chịu trách nhiệm duy nhất trước mọi rủi ro của Doanh nghiệp sẽ phải chịu chế

độ trách nhiệm vô hạn Chủ Doanh nghiệp Tư nhân không chỉ chịu trách nhiệm về hoạt động kinh doanh của Doanh nghiệp trong phạm vi phần vốn đầu tư đã đăng kí mà phải chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản trong trường hợp phần vốn đầu tư đã đăng

kí không đủ

1.2 Thành lập DNTN, quản lý và hoạt động

a Thành lập DNTN:

*Tổng quan về doanh nghiệp tư nhân

nghiệp do một cá nhân làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình

về mọi hoạt động của doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp Mỗi cá nhân chỉ được thành lập doanh nghiệp tư nhân

*Hồ sơ thành lập Doanh nghiệp tư nhân

nghiệp tư nhân khá đơn giản:

1 Giấy đề nghị đăng ký doanh nghiệp tư nhân

2 Bản sao hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân của chủ doanh nghiệp:

– Đối với công dân Việt Nam: Thẻ căn cước công dân hoặc Chứng minh nhân dân hoặc Hộ chiếu Việt Nam còn hiệu lực

– Đối với người nước ngoài: Hộ chiếu nước ngoài hoặc giấy tờ có giá trị thay thế hộ chiếu nước ngoài còn hiệu lực

28

3 Văn bản ủy quyền cho người đi nộp hồ sơ và nhận kết quả nếu không phải là người đại diện theo pháp luật

*Thủ tục thành lập Doanh nghiệp tư nhân

Thủ tục thành lập doanh nghiệp tư nhân như sau:

Bước 1 Cá nhân nộp hồ sơ tại Bộ phận một cửa – Phòng đăng ký kinh doanh

nơi Doanh nghiệp đặt trụ sở nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hoặc qua mạng điện tử theo quy trình trên Cổng thông tin quốc gia về đăng ký doanh nghiệp

Bước 2 Phòng đăng ký kinh doanh tiếp nhận hồ sơ để nhập thông tin vào Hệ

thống thông tin quốc gia về đăng ký doanh khi nhận đủ hồ sơ theo quy định Trao giấy biên nhận cho người nộp hồ sơ

Bước 3 Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nộp hồ sơ Phòng đăng ký

kinh doanh cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

Bước 4 Doanh nghiệp Công bố thông tin đăng ký doanh nghiệp trên cổng

thông tin đăng ký quốc gia Nội dung công báo bao gồm các nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp và ngành nghề kinh doanh của doanh nghiệp

Bước 5: Thông báo mẫu con dấu với Phòng đăng ký kinh doanh – Sở kế hoạch

đầu tư

*Tư vấn thành lập doanh nghiệp tư nhân

Là nhà cung cấp dịch vụ thành lập công ty hàng đầu Mỗi năm chúng tôi thành lập hàng nghìn doanh nghiệp Tư vấn thành lập doanh nghiệp tư nhân là một trong những dịch vụ cốt lõi của LawKey Dịch vụ của chúng tôi bao gồm:

 Tư vấn hồ sơ, soạn hồ sơ và thực hiện thủ tục thành lập doanh nghiệp

nhận doanh nghiệp

 Cung cấp chữ ký số, hoá đơn điện tử, dịch vụ kế toán thuế …

Trên đây là những thông tin về hồ sơ thủ tục thành lập doanh nghiệp tư

nhân Hãy liên hệ ngay với LawKey để hiểu rõ hơn dịch vụ thành lập doanh nghiệp của chúng tôi

b.Quản lý DNTN:

– Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp, việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật

– Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể trực tiếp hoặc thuê người khác quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Trường hợp thuê người khác làm Giám đốc quản lý doanh nghiệp thì vẫn phải chịu trách nhiệm về mọi hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp

– Chủ doanh nghiệp tư nhân là nguyên đơn, bị đơn hoặc người có quyền lợi, nghĩa vụ liên quan trước Trọng tài hoặc Tòa án trong các tranh chấp liên quan đến doanh nghiệp

29

– Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp

c.Hoạt động DNTN:

Doanh nghiệp tư nhân (DNTN) do một cá nhân đứng ra thành lập và làm chủ,

tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp,

ưu điểm của hình thức kinh doanh này là Chủ doanh nghiệp có toàn quyền quyết định

về mọi vân đề liên quan đến hoạt động của doanh nghiệp, do đó tổ chức việc quản lý tương đối đơn giản, không có rủi ro xảy ra các khó khăn vì có ý kiên khác nhau giữa các thành viện như đối vơi Công ty TNHH hay Công ty cổ phần Mỗi cá nhân chỉ được thành lập một DNTN (Điều 188 Luật Doanh nghiệp 2020)

Nhưng trở ngại lớn nhất của loại hình kinh doanh này là Chủ doanh nghiệp phải chịu trách nhiệm cá nhân ưên toàn bộ tài sản của mình về các khoản nỢ của doanh nghiệp Do đỏ, nếu làm ăn thua lỗ thì không những cá nhân Chủ doanh nghiệp mà cả gia đình vợ con họ có thể lâm vào tình trạng khốn khó; Điều này chứng tỏ tại sao các Chủ DNTN thường không dám đầu tư lớn vào công cuộc kinh doanh, không có các quyết định táo bạo trong sản xuất Thực tế DNTN phần lớn là các tổ chức kinh tế cỡ nhỏ không đem lại nhiều lợi lộc cho nền kinh tế quốc dân

Luật Doanh nghiệp cho phép cá nhân được thành lập Công ty TNHH một thành viên nên việc thành lập DNTN không còn nhiều lợi ích như trước đây: một cá nhân có thể đứng ra thành lập một Công ty TNHH một thành viên, họ có toàn quyền điều hành công ty theo ý muôn trong khi trách nhiệm về tài sản của họ đốì với hoạt động của công ty chỉ giới hạn trong số vốn góp vào công ty Rồi đây dạng Công ty TNHH một thành viên sẽ phát triển và dành vị trí của DNTN hiện nay

Nhưng cái gì cũng có mặt ưái của nó: cho phép một cá nhân thắnh lập công ty của riêng mình tức là phá vỡ bản chất hợp đồng của công ty; thành lập công ty không cần phải có sự thoả thuận của ít nhất hai ý chí, mà có thể do hành vi đơn phương của một cá nhân Sự hùn hiệp giữa nhiều người không còn là yếu tô' cơ bản của công ty; lý thuyết theo đó pháp nhân là một thực tế không còn phù hợp nữa, pháp nhân chỉ còn là một kỹ thuật pháp lý thuần túy.

2 Công ty

2.1 Khái niệm chung về công ty và các loại công ty

Một số khái niệm mà khi nghiên cứu khoa học pháp lý một số Quốc gia cho thấy:

Theo Pháp “Công ty là một hợp đồng thông qua đó hai hay nhiều người thỏa thuận với nhau sử dụng tài sản hay khả năng của mình vào một hoạt động chung nhằm chia lợi nhuận thu được qua hoạt động đó”

Theo luật của bang Georgia – Mỹ “Công ty là một pháp nhân được tạo ra bởi luật định nhằm một mục đích chung nào đó nhưng có thời hạn về thời gian tồn tại, về quyền hạn, về nghĩa vụ và các hoạt động được ấn định trong điều lệ”

Theo luật của bang Lousiana – Mỹ “Công ty là một thực thể được tạo ra bởi luật định bao gồm một hoặc nhiều cá thể dưới một tên chung Những thành viên có thể

kế nghiệp lẫn nhau, vì thế công ty là một khối thống nhất Tuy nhiên sự thay đổi của

Công ty là loại hình doanh nghiệp có ít nhất từ hai thành viên trở lên, trong đó các thành viên cùng chia lợi nhuận, cùng chịu lỗ tương ứng với phần góp vốn và chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phần vốn của mình góp vào công

ty Có 2 loại công ty: Công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần

hạn, đó là công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên và công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Công ty trách nhiệm hữu hạn 2 thành viên có số lượng thành viên bị hạn chế không vượt quá 50 người Công ty trách nhiệm hữu hạn 1 thành viên không được quyền phát hành cổ phiếu nên dẫn đến khả năng huy động vốn bị hạn chế Mức độ chịu trách nhiệm của loại hình doanh nghiệp này là hữu hạn, thành viên trong công ty trách nhiệm hữu hạn chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp chỉ trong phạm vi số vốn đã góp, các tài sản cá nhân sẽ không ảnh hưởng khi công ty phá sản hay gặp rủi ro pháp lý khác

Nam đủ 18 tuổi, có năng lực hành vi dân sự đầy đủ, hoặc một hộ gia đình làm chủ Chỉ được đăng ký kinh doanh tại một địa điểm Sử dụng dưới 10 lao động Chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình đối với hoạt động kinh doanh Đối với hộ kinh doanh có sử dụng từ 10 lao động trở lên thì phải đăng ký thành lập doanh nghiệp

tối đa, được quyền phát hành cổ phần Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là

03 và không hạn chế số lượng tối đa Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định pháp luật Công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần các loại để huy động vốn

ty, cùng nhau kinh doanh dưới một tên chung (thành viên hợp danh), và buộc phải là

cá nhân Ngoài các thành viên hợp danh, công ty có thể có thêm thành viên góp vốn Công ty hợp danh không được quyền phát hành cổ phần Thành viên hợp danh phải là

cá nhân, chịu trách nhiệm bằng toàn bộ của mình về các nghĩa vụ của công ty Thành viên góp vốn chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty trong phạm vi số vốn

đã góp vào công ty

làm chủ và tự chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản của mình về mọi hoạt động của doanh nghiệp Mỗi cá nhân chỉ được lập duy nhất một doanh nghiệp tư nhân Chủ sở hữu duy nhất của doanh nghiệp tư nhân là một cá nhân Chủ doanh nghiệp tư nhân là đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân có toàn quyền

31

quyết định đối với tất cả hoạt động kinh doanh của doanh nghiệp đồng thời có toàn quyền quyết định việc sử dụng lợi nhuận sau khi đã nộp thuế và thực hiện các nghĩa vụ tài chính khác theo quy định của pháp luật Chủ doanh nghiệp tư nhân có thể thuê người khác làm giám đốc để quản lý, điều hành hoạt động kinh doanh Doanh nghiệp

tư nhân không có điều lệ công ty

Còn công ty chỉ là một tập hợp con của doanh nghiệp, với các đặc điểm cơ bản sau đây:

Như vậy, trong 5 loại hình doanh nghiệp, chỉ có công ty trách nhiệm hữu hạn

và công ty Cổ phần là được gọi là công ty

Còn hộ kinh doanh, doanh nghiệp tư vấn và công ty hợp danh không phải là công ty

Như vậy có thể khẳng định rằng, chúng ta chỉ nên dùng từ doanh nghiệp khi muốn chỉ chung chung tất cả các công ty còn nói đến công ty là nhắc tới công ty trách nhiệm hữu hạn và công ty cổ phần

Kết luận: Công ty là một trong những phát minh thể chế quan trọng nhất của

loài người Được phát triển sau hàng trăm năm với vô số định dạng và biến thể khác nhau, công ty trở thành một trong những thể chế tổ chức phổ biến nhất trên thế giới và

uy quyền cũng như ảnh hưởng của nó nhiều khi còn lớn hơn cả các quốc gia Thông thường, một công ty là một hình thức tổ chức kinh doanh

2.2 Công ty cổ phần – Khái niệm và đặc điểm

a Khái niệm:

Theo quy định tại Điều 111 Luật Doanh nghiệp 2020 , Công ty cổ phần (Công ty CP) là doanh nghiệp, trong đó:

– Vốn điều lệ được chia thành nhiều phần bằng nhau gọi là cổ phần;

– Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là 03 và không hạn chế số lượng tối đa;

– Cổ đông chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp;

– Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho người khác, trừ trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 120 và khoản 1 Điều 127 của Luật này

– Công ty cp có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng

ký doanh nghiệp

ít nhất một cổ phần của công ty

Pháp luật chỉ quy định về số cổ đông công ty cổ phần tối thiểu là 03 và không giới hạn số lượng tối đa Điều này giúp công ty cp có thể mở rộng số lượng thành viên tuỳ theo nhu cầu của mình

*Vốn điều lệ của công ty Vốn điều lệ của công ty cổ phần tại thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp

là tổng giá trị mệnh giá cổ phần các loại đã được đăng ký mua và được ghi trong Điều

lệ công ty

Vốn điều lệ của công ty cp được chia thành các phần bằng nhau gọi là cổ phiếu

Tổ chức hoặc cá nhân tham gia vào công ty bằng cách mua cổ phiếu, có thể mua một hoặc nhiều cổ phiếu

*Các loại cổ phần Theo quy định tại Điều 114 Luật Doanh nghiệp 2020, có các loại cổ phần như sau:

– Cổ phần phổ thông;

– Cổ phần ưu đãi Cổ phần ưu đãi có các loại sau:

+ Cổ phần ưu đãi biểu quyết: Chỉ có tổ chức được Chính phủ ủy quyền và cổ đông sáng lập được quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết

+ Cổ phần ưu đãi cổ tức;

+ Cổ phần ưu đãi hoàn lại;

+ Cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định

Người được quyền mua cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ phần ưu đãi hoàn lại và cổ phần ưu đãi khác do Điều lệ công ty quy định hoặc do Đại hội đồng cổ đông quyết định

*Đặc điểm về tư cách pháp nhân Theo Bộ luật dân sự 2015 thì một tổ chức được công nhận là pháp nhân khi đáp ứng đủ các điều kiện sau:

33

Công ty cp có đầy đủ tư cách pháp nhân Công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty Công ty có thể trở thành nguyên đơn hoặc bị đơn dân sự trong các tranh chấp dân sự, thương mại nếu có Công ty có quyền sở hữu tài sản riêng Các

cổ đông chỉ được sở hữu cổ phần công ty chứ không sở hữu tài sản của công ty

*Chế độ chịu trách nhiệm của công ty cp Chế độ chịu trách nhiệm của công ty cổ phần là chế độ trách nhiệm hữu hạn:

– Công ty sẽ chịu trách nhiệm bằng toàn bộ tài sản công ty

– Cổ đông chịu trách nhiệm về các khoản nợ bằng số vốn góp vào công ty

*Khả năng huy động vốn

So với các loại hình công ty khác, công ty cổ phần có khả năng huy động vốn linh hoạt Giống như các loại hình công ty khác, công ty cp có thể huy động vốn từ các khoản vay tổ chức, cá nhân trong và ngoài nước Ngoài ra công ty cp có thể huy động vốn bằng cách phát hành cổ phiếu, trái phiếu

+ Cổ phiếu là chứng chỉ do công ty cp phát hành, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu một hoặc một số cổ phần của công ty đó Việc phát hành cổ phiếu là một điểm mạnh mà công ty trách nhiệm hữu hạn không có được

+ Công ty cp có quyền phát hành trái phiếu , trái phiếu chuyển đổi và các loại trái phiếu khác theo quy định của pháp luật và Điều lệ công ty

Cơ chế huy động vốn linh hoạt này là một trong những ưu điểm Cá nhân, tổ chức thành lập công ty cp để họ có thể chủ động hơn về nguồn vốn khi có nhu cầu

*Đại hội đồng cổ đông

Đại hội đồng cổ đông gồm tất cả cổ đông có quyền biểu quyết, là cơ quan quyết định cao nhất của công ty cp

Đại hội đồng cổ đông có các quyền và nghĩa vụ sau đây:

– Thông qua định hướng phát triển của công ty;

– Quyết định loại cổ phần và tổng số cổ phần của từng loại được quyền chào bán; quyết định mức cổ tức hằng năm của từng loại cổ phần;

– Bầu, miễn nhiệm, bãi nhiệm thành viên Hội đồng quản trị , Kiểm soát viên;

– Quyết định đầu tư hoặc bán số tài sản có giá trị bằng hoặc lớn hơn 35% tổng giá trị tài sản được ghi trong báo cáo tài chính gần nhất của công ty nếu Điều lệ công

ty không quy định một tỷ lệ hoặc một giá trị khác;

– Quyết định sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty;

– Thông qua báo cáo tài chính hằng năm;

– Quyết định mua lại trên 10% tổng số cổ phần đã bán của mỗi loại;

– Xem xét và xử lý các vi phạm của Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát gây thiệt hại cho công ty và cổ đông công ty;

– Quyết định tổ chức lại, giải thể công ty ;

34

– Quyền và nghĩa vụ khác theo quy định của Luật doanh nghiệp và Điều lệ công ty

*Hội đồng quản trị công ty cổ phần

Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty

để quyết định, thực hiện các quyền và nghĩa vụ của công ty không thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị thông qua quyết định bằng biểu quyết tại cuộc họp, lấy ý kiến bằng văn bản hoặc hình thức khác do Điều lệ công ty quy định Mỗi thành viên Hội đồng quản trị có một phiếu biểu quyết

Hội đồng quản trị có từ 03 đến 11 thành viên Điều lệ công ty quy định cụ thể

số lượng thành viên Hội đồng quản trị Thành viên hội đồng quản trị do đại hội đồng

cổ đông công ty bầu

Hội đồng quản trị bầu một thành viên của hội đồng quản trị làm chủ tịch hội đồng quản trị

2.3 Công ty Trách nhiệm hữu hạn có hai thành viên trở lên

a Khái niệm:

Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp được thành lập và hoạt động theo quy định của Luật doanh nghiệp, trong đó thành viên công ty có thể là cá nhân, tổ chức với số lượng thành viên trong công ty không vượt quá 50 người Thành viên phải chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp

thì công ty TNHH hai thành viên trở lên được quy định như sau:

Điều 46 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên

1 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên là doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên là tổ chức, cá nhân Thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ

và nghĩa vụ tài sản khác của doanh nghiệp trong phạm vi số vốn đã góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định tại khoản 4 Điều 47 của Luật này Phần vốn góp của thành viên chỉ được chuyển nhượng theo quy định tại các điều 51, 52 và 53 của Luật này

2 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân kể

từ ngày được cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp

3 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên không được phát hành cổ phần, trừ trường hợp để chuyển đổi thành công ty cổ phần

4 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên được phát hành trái phiếu theo quy định của Luật này và quy định khác của pháp luật có liên quan; việc phát hành trái phiếu riêng lẻ phải tuân thủ quy định tại Điều 128 và Điều 129 của Luật này

b.Đặc điểm công ty TNHH hai thành viên trở lên:

* Tư cách pháp lý:

bị đơn Pháp nhân chủ yếu gồm: pháp nhân thương mại và pháp nhân phi thương mại

tổ chức có tên riêng, có tài sản, có trụ sở giao dịch, được đăng ký thành lập theo quy định của pháp luật nhằm mục đích kinh doanh Công ty TNHH hai thành viên có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tài sản của công ty được tách bạch với tài sản của các thành viên công ty Đây cũng chính là đặc điểm cơ bản của loại hình công ty đối vốn trên thế giới

* Đặc điểm của thành viên

Thành viên công ty là cá nhân, tổ chức sở hữu một phần hoặc toàn bộ vốn điều

lệ của công ty Thành viên của công ty bao gồm/và là nhà đầu tư trong nước, nhà đầu

tư nước ngoài, số lượng thành viên của công ty tối thiểu là 02 và không vượt quá năm mươi thành viên Đây là một loại hình công ty mang tính chất “gia đình”, giữa các thành viên công ty thường có quan hệ gần gũi với nhau Và vì vậy có thể đặc điểm này của công ty TNHH gần với bản chất của loại hình công ty đối nhân

* Đặc điểm về trách nhiệm tài sản

Công ty chịu trách nhiệm đối với nghĩa vụ tài chính và các khoản nợ của công

ty bằng tài sản của công ty (TNHH) Các thành viên chịu trách nhiệm về các khoản nợ

và các nghĩa vụ tài sản trong phạm vi số von đã góp vào công ty trừ trường hợp thành viên chưa góp vốn hoặc góp không đủ so vốn đã cam kết Các thành viên chưa góp vốn hoặc chưa góp đủ số vốn đã cam kết phải chịu trách nhiệm tương ứng với phần vốn góp đã cam kết đối với các nghĩa vụ tài chính của công ty phát sinh trong thời gian trước ngày công ty đăng ký thay đổi vốn điều lệ và phần vốn góp của thành viên Điều này cho thấy trong công ty TNHH có sự tách bạch tài sản giữa tài sản công ty và tài sản của các thành viên công ty Nguyên tắc phân tách tài sản được áp dụng trong mọi quan hệ tài sản, nợ nần và trách nhiệm pháp lý của công ty trong quá trình hoạt động (vốn cam kết hoặc số vốn đã góp vào công ty) Theo Luật Công ty của Hoa Kỳ thì công ty TNHH (Limited Liability Company) là loại hình công ty mà chủ sở hữu chỉ có TNHH với nghĩa vụ tài sản của công ty Các công ty TNHH một thành viên sẽ đóng thuế như doanh nghiệp tư nhân, công ty TNHH hai thành viên trở lên sẽ đóng thuế như công ty hợp danh

2.4 Công ty Trách nhiệm hữu hạn một thành viên

a Khái niệm:

1 Công ty trách nhiệm hữu hạn một thành viên là doanh nghiệp do một tổ chức hoặc một cá nhân làm chủ sở hữu (sau đây gọi là chủ sở hữu công ty) Chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm về các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty trong phạm vi số vốn điều lệ của công ty