Bài thu hoạch diễn án hồ sơ số 08 KDTM 2018 của học viện tư pháp quan điểm Bảo vệ bị đơn là công ty cổ phần xi măng HD Báo A và Công ty Cổ phần Xi Măng HD tranh chấp hợp đồng dịch vụ quảng cáo số 180, 181 được tòa án nhân dân tỉnh Ninh Bình lấy vụ án lên để giải quyết
MỤC LỤC I TÓM TẮT HỒ SƠ VỤ VIỆC II NGHIÊN CỨU VẤN ĐỀ TỐ TỤNG TRONG HỒ SƠ Quyền khởi kiện Báo A .2 Tư cách đương 3 Thời hiệu khởi kiện Thẩm quyền Tòa án III XÁC ĐỊNH TRỌNG TÂM VẤN ĐỀ CẦN CHỨNG MINH VỚI TƯ CÁCH LUẬT SƯ BỊ ĐƠN IV QUAN HỆ PHÁP LUẬT TRANH CHẤP V Những vấn đề phải chứng minh, không cần phải chứng minh Những vấn đề không cần phải chứng minh Những vấn đề cần phải chứng minh VI XÁC ĐỊNH HIỆN TRẠNG CHỨNG CỨ .5 Chứng nguyên đơn Chứng bị đơn VII XÁC ĐỊNH HIỆN TRẠNG CHỨNG CỨ CỦA BỊ ĐƠN VIII ĐỀ XUẤT Yêu cầu Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình tạm đình vụ án Yêu cầu Tòa án thu thập tài liệu, chứng IX DỰ THẢO BẢNG CÂU HỎI TẠI PHIÊN TÒA X QUAN ĐIỂM BẢO VỆ LUẬN CỨ .7 XI NHẬN XÉT VỀ VIỆC ĐÓNG VAI TẠI PHIÊN DIỄN ÁN I TÓM TẮT HỒ SƠ VỤ VIỆC Ngày 31/08/2014, Báo A Công ty CP Xi măng HD (sau gọi Công ty HD) ký kết 02 hợp đồng kinh tế số 180/HĐQC-2014 đề ngày 01/9/2014 Hợp đồng kinh tế số 181/HĐQC-2014 lại đề ngày 31/8/2014 Tổng giá trị 02 hợp đồng 120.000.000 đồng, với nội dung sau: Báo A đăng thông tin tuyên truyền Báo A theo u cầu Cơng ty HD Trang: bìa; Phụ bản: 02; Diện tích đăng: ½ In màu, đen trắng: 4; Số kỳ đăng: 03 kỳ T.09, T.10; Số tiền: 20 triệu x kỳ = 60 triệu/hợp đồng Công ty HD cung cấp nội dung, hình ảnh tuyên truyền cho Báo A phải chịu trách nhiệm nội dung thông tin tuyên truyền Trường hợp rút lại hợp đồng, Công ty HD phải thông báo cho Báo A chậm ngày hồn trả chi phí công đoạn bên Báo A thực Công ty HD chịu trách nhiệm toán cho Báo A 50% giá trị hợp đồng sau hai bên ký hợp đồng Số tiền cịn lại Cơng ty HD toán chậm sau 30 ngày kể từ ngày Cơng ty HD nhận hóa đơn GTGT, biên lý hợp đồng Ngày 15/9/2014, Báo A xuất hai hóa đơn VAT số 0029604 số 0029603 Tổng trị giá hóa đơn VAT 60 triệu đồng (sáu mươi triệu đồng) Ngày 27/4/2015, Báo A gửi Công văn số 37/CVĐN-BA, v/v: Đề nghị tốn cơng nợ, theo Báo A u cầu Cơng ty CP Xi măng HD toán tiền quảng cáo hợp đồng hai bên ký trước ngày 31/3/2015 Ngày 15/05/2015, Công ty HD phúc đáp Công văn số 37/CVĐN-BA Báo A Công ty cổ phần xi măng HD khẳng định chưa cung cấp nội dung hình ảnh tuyên truyền quảng cáo cho Báo A chưa nhận báo biếu, chưa nhận biên lý hợp đồng mời ông Nguyễn Xuân Lâm – Tổng biên tập Báo A đến làm việc với ông Chủ tịch HĐQT Công ty CP xi măng HD Ngày 30/05/2016, Cơng ty HD xuất hóa đơn GTGT Số: 0000551 ban hành thông báo số 305/2016/TB V/v: Thơng báo trả lại hóa đơn Theo đó, Báo A có văn gửi Cơng ty Cổ phần xi măng HD với nội dung sau: Báo A rút đơn kiện Tòa án Nhân dân Thành phố TĐ 2 Báo A phải rút kinh nghiệm phóng viên làm việc ký hợp đồng với Công ty cổ phần xi măng HD Hợp đồng số 180 đưa vào ngày 01/9/2014 Hợp đồng số 181 lại đưa vào ngày 31/8/2014 Báo A đề nghị Công ty CP xi măng HD hỗ trợ cho Báo A số tiền viết hóa đơn Công ty CP xi măng HD Nhưng đến lâu Công ty HD không nhận văn Cơng ty HD định viết hóa đơn trả lại Báo A để việc chấm dứt Số hóa đơn viết lại 0000551 ký hiệu HĐ/11P ngày 30/5/2016 Ngày 05/06/2016, Báo A ban hành công văn số 74/2016/CV-BA, cho biết Công ty HD xuất hóa đơn hồn trả lại cho Báo A không quy định pháp luật việc sử dụng hóa đơn, chứng từ u cầu Cơng ty HD tốn tiền cơng nợ theo 02 hợp đồng ký kết Ngày 10/06/2016, Công ty HD ban hành công văn số 1006/2016/XMHD trả lời công văn 74/2016/CV-BA Báo A, có nội dung: Báo A vi phạm điều 02 hợp đồng, Công ty HD viết hóa đơn trả lại cho Quý báo hạch toán đầu thuế VAT vào tháng 5/2016 pháp luật thuế Nếu Báo A không đồng ý đưa Tịa để giải việc, Công ty HD phản tố hợp đồng quảng cáo bị vô hiệu Quý báo vi phạm Điều hợp đồng Ngày 05/07/2016, Báo A khởi kiện Cơng ty HD Tịa án nhân dân thành phố TĐ, tỉnh Ninh Bình u cầu tốn số tiền 60 triệu đồng theo hợp đồng quảng cáo mà 02 bên ký kết Trong trình tố tụng giải tranh chấp Tịa án Cơng ty HD có đơn phản tố đơn phản tố bổ sung, theo Cơng ty HD u cầu Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình giải quyết: Báo A phải trả lại 60.000.000đ chuyển nguyên đơn chưa thực hợp đồng thỏa thuận II NGHIÊN CỨU VẤN ĐỀ TỐ TỤNG TRONG HỒ SƠ Quyền khởi kiện Báo A Ngày 25/09/2001, Bộ Trưởng Bộ B ban hành Quyết định số 216/QĐ-TCCB, việc thành lập Báo A Ngày 24/08/2010, Bộ Trưởng Bộ B ban hành Quyết định số 1840/QĐ-TCCB, việc bổ nhiệm ông Nguyễn Xuân Lâm giữ chức vụ Tổng biên tập Báo A thuộc Bộ B Ngày 20/01/2012, Bộ Thông tin Truyền Thông cấp Giấy phép hoạt động báo chí in số 190/GP-BTTTT Trong trình thực hợp đồng, Báo A cho Công ty HD vi phạm nghĩa vụ toán theo 02 hợp đồng số 180 181 làm cho quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm Do đó, Báo A có quyền khởi kiện vụ án Tịa án nhân dân có thẩm quyền thơng qua người đại diện hợp pháp ông Nguyễn Xuân Lâm - Tổng biên tập Báo A để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp (Theo Điều 186 BLTTDS) Tư cách đương 2.1 Nguyên đơn: Báo A Người đại diện theo pháp luật: Nguyễn Xuân Lâm - Tổng biên tập Báo A Người đại diện theo ủy quyền: Phạm Hồng Sơn - Cán Báo A (theo Giấy ủy quyền ngày 20 tháng 07 năm 2016) 2.2 Bị đơn: Công ty Cổ phần Xi măng HD Người đại diện theo pháp luật: Đặng Minh Quân - Chức vụ: Chủ tịch HĐQT Người đại diện theo ủy quyền: Ngô Xuân Hồng (Theo Giấy ủy quyền số 0107/2016/UQ-XMHD, ngày 20 tháng 07 năm 2016 Công ty Cổ phần Xi măng HD) Thời hiệu khởi kiện Thời hiệu khởi kiện áp dụng tranh chấp Hợp đồng dịch vụ quảng cáo thuộc phạm vi điều chỉnh Luật Thương mại 2005 hai năm, kể từ thời điểm quyền lợi ích hợp pháp bị xâm phạm (Điều 319 Luật Thương mại 2005) Thẩm quyền Tịa án Cơng ty HD bị đơn vụ án, có địa chỉ: Tổ 21, phường Nam Sơn, Thành phố TĐ, Ninh Bình Nên Tịa án nhân dân thành phố TĐ, tỉnh Ninh Bình có thẩm quyền giải theo khoản Điều 30, điểm b khoản Điều 35, điểm a khoản Điều 39 Bộ Luật tố tụng dân Ngày 03/08/2016, Tòa án nhân dân tỉnh Ninh Bình ban hành Quyết định lấy vụ án lên để giải số 04/2016/QĐ-TA, theo Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình lấy tồn hồ sơ vụ án kinh doanh thương mại sơ thẩm thụ lý số 02/2016/KDTM-ST ngày 18/7/2016 Tòa án nhân dân Thành phố TĐ để giải Ngày 04/08/2016, Tòa án nhân dân thành phố TĐ ban hành Quyết định chuyển vụ án số 01/2016/QĐ-CVA, cho Tòa án nhân dân thành tỉnh Ninh Bình giải Như vậy, Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình lấy vụ án tranh chấp kinh doanh thương mại theo đề nghị Tòa án nhân dân thành phố TĐ quy định khoản Điều 37 Bộ Luật Tố tụng dân 2015 III XÁC ĐỊNH TRỌNG TÂM VẤN ĐỀ CẦN CHỨNG MINH VỚI TƯ CÁCH LUẬT SƯ BỊ ĐƠN Báo A có ký kết hợp đồng quảng cáo 180, 181 hay khơng Báo A có thỏa thuận thực quảng cáo cho Công ty HD đăng trang bìa hay khơng? Số tiền Báo A nhận từ Công ty HD tiền? IV QUAN HỆ PHÁP LUẬT TRANH CHẤP Báo A quan báo chí Theo Điều 11 Luật Báo chí 1989 : “ Cơ quan báo chí quan thực loại hình báo chí nói Điều Luật này” Điều 16 Luật Báo chí 2016: “Cơ quan báo chí quan ngơn luận quan, tổ chức quy định Điều 14 Luật này, thực loại hình báo chí, có sản phẩm báo chí theo quy định Luật này” Công ty HD thương nhân thành lập hợp pháp có đăng ký kinh doanh hoạt động Việt Nam 02 Hợp đồng quảng cáo Báo A số 180, 181 giao kết thuộc đối tượng khoản Điều Luật Thương mại 2005 Do quan hệ tranh chấp là: Tranh chấp hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại Điều 110 Luật Thương mại 2005 V Những vấn đề phải chứng minh, không cần phải chứng minh Những vấn đề không cần phải chứng minh - Dựa theo hồ sơ vụ án bên thừa nhận thống nhất: +/ Có thỏa thuận ký kết 02 hợp đồng quảng cáo Báo A số 180, 181 +/ Giá trị 02 hợp đồng 120 triệu đồng, 60 triệu đồng/hợp đồng quảng cáo +/ Nguyên đơn thừa nhận có sai sót việc đánh số hợp đồng ngày ghi hợp đồng +/ Thống nhất, thỏa thuận hợp đồng số 180 đề ngày 01/09/2014, đăng quảng cáo báo tháng 10/2014, hợp đồng số 181 đề ngày 31/08/2014 đăng quảng cáo vào tháng 09/2014 +/ Cơng ty HD tốn trước 60 triệu đồng +/ Các 04 hóa đơn giá trị gia tăng 02 bên thừa nhận: Hóa đơn số: 0000551 ngày 30/05/2016, Hóa đơn số 0000851 ngày 22/07/2016 Cơng ty HD; Hóa đơn số 0029604 0029603 ngày 15/09/2014 Báo A Những vấn đề cần phải chứng minh - Thu thập viết Báo A đăng quảng cáo - Biên lý hợp đồng (nếu có) - Hồ sơ Công ty HD cung cấp cho Báo A để quảng cáo VI XÁC ĐỊNH HIỆN TRẠNG CHỨNG CỨ Theo Thông báo việc thụ lý vụ án 11/2016/TB-TLVA Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình ngày 09/08/2016, xác định chứng sau: Chứng nguyên đơn - 01 Quyết định thành lập Báo A (bản chứng thực); - 01 Giấy phép hoạt động báo in (bản chứng thực); - 01 Quyết định bổ nhiệm Tổng biên tập (bản chứng thực); - 01 Giấy chứng nhận đăng lý mẫu dấu (bản chứng thực); - 01 Giấy chứng nhận đăng ký mã số đơn vị có quan hệ với ngân sách - 01 giấy chứng nhận đăng ký thuế (bản chứng thực); - 01 chứng minh thư nhân dân mang tên ông Nguyễn Xuân Lâm; - 02 Hợp đồng quảng cáo (bản chứng thực); - 02 hóa đơn VAT (bản chứng thực); - 06 số báo A có mục đăng quảng cáo; - 01 đơn đề nghị tốn cơng nợ (bản sao) - 01 Cơng văn gửi công ty xi măng HD; Chứng bị đơn - Giấy ủy quyền ông Đặng Minh Quân - Chủ tịch HĐQT công ty xi măng HD ủy quyền cho ông Ngô Xuân Hồng; - Bản tường trình ngày 20/7/2016; - Thơng báo số 305 ngày 30/5/2016 trả lại hóa đơn + hóa đơn giá trị gia tăng (bản photo); - Hợp đồng quảng cáo Báo A số 181 ngày 31/8/2014 + hóa đơn giá trị gia tăng ngày 15/9/2014 (bản photo) + phiếu báo nợ ngày 7/9/2014 (bản photo) - Hợp đồng quảng cáo Báo A số 180 ngày 01/9/2014 + hóa đơn giá trị gia tăng ngày 15/9/2014 (bản photo) - Công văn số 1006 ngày 10/6/2016 Công ty xi măng HD gửi Báo A VII XÁC ĐỊNH HIỆN TRẠNG CHỨNG CỨ CỦA BỊ ĐƠN Bổ sung: Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty HD để chứng minh tư cách Công ty HD 01 pháp nhân người đại diện theo pháp luật Sửa đổi Giấy ủy quyền số 0107/2016/UQ-XMHD Cơng ty HD ngày 20/7/2016 Bởi Giấy ủy quyền 01 pháp nhân - người bị kiện ủy quyền cho ông Ngô Xuân Hồng Do đó, phải sửa đổi Giấy ủy quyền với nội dung: Người ủy quyền Công ty HD - người đại diện theo pháp luật ông Đặng Minh Quân - Chủ tịch HĐQT ủy quyền cho ông Ngô Xuân Hồng tham gia tố tụng, giải Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình Các hóa đơn giá trị gia tăng Bị đơn cung cấp bên thừa nhận nên không cần y công chứng VIII ĐỀ XUẤT Yêu cầu Tòa án nhân dân tỉnh Ninh Bình tạm đình vụ án Theo Quyết định số: 1840/QĐ-TCCB Bộ B ngày 24/08/2010 Về việc bổ nhiệm ông Nguyễn Xuân Lâm - Tổng biên tập Báo A Thời hạn bổ nhiệm ông Nguyễn Xuân Lâm năm tính từ ngày 01/9/2010 Xét thấy, thời hạn ơng Lâm bổ nhiệm tính từ ngày 01/09/2010 đến ngày 01/09/2015 hết thời hạn bổ nhiệm Tuy nhiên, đơn khởi kiện Báo A ông Lâm người đại diện ký tên khởi kiện ngày 05/07/2016 không người đại diện Báo A Vì cần phải u cầu Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình tạm đình yêu cầu Báo A cung cấp định bổ nhiệm để thay người đại diện hợp pháp tham gia tố tụng theo điểm c khoản Điều 214 Bộ Luật tố tụng dân 2015 Yêu cầu Tòa án thu thập tài liệu, chứng Do người đại diện hợp pháp Báo A chưa có người thay nêu dẫn đến có nhiều sai phạm tố tụng dân sự, cụ thể như: Theo Giấy ủy quyền ngày 20/07/2016, Báo A nguyên đơn vụ án ông Lâm người đại diện theo pháp luật, việc cá nhân ông Lâm ủy quyền cho ông Sơn nêu không chủ thể Xét nội dung ủy quyền, ông Sơn quyền tham gia tố tụng, giải tranh chấp Tòa án nhân dân thành phố TĐ, tỉnh Ninh Bình Trong đó, vụ án đưa lên Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình giải Vì vậy, ơng Sơn khơng tham gia tố tụng vụ án chưa có giấy ủy quyền khác thay Ngoài ra, người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Ngun đơn: Ơng Nguyễn Văn K – Luật sư văn phòng luật sư PS, đoàn luật sư thành phố Hà Nội Trong hồ sơ vụ án, chưa Báo A chưa có giấy yêu cầu Luật sư, chưa có văn VPLS PS cử Luật sư K tham gia tố tụng Tiếp đó, tài liệu, chứng nguyên đơn cung cấp có 06 số báo A có mục đăng quảng cáo hồ sơ vụ án khơng Vì vậy, yêu cầu Tòa án thu tập thêm tài liệu sau: yêu cầu Nguyên đơn bổ sung định bổ nhiệm người đại diện Báo A, bổ sung lại giấy ủy quyền, CMND/CCCD ông Lâm; ông Sơn, đơn yêu cầu luật sư, văn cử luật sư tham gia tố tụng; cung cấp tài liệu liên quan đến việc Báo A đăng quảng cáo cho Công ty HD Bị đơn tự thu thập tài liệu chứng Yêu cầu Công ty HD cung cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, điều lệ công ty Bổ sung lại Giấy ủy quyền, CMND/CCCD ông Quân, ông Hồng Cung cấp biên lai, chứng từ Công ty HD chuyển khoản 60 triệu đồng cho Báo A Theo Quyết định số 190/GP-BTTTT giấy phép hoạt động báo chí in Bộ Thông tin Truyền thông ngày 20/01/2012 Trong mục Phương thức phát hành: Cơng ty Phát hành báo chí Trung ương Vì vậy, Cơng ty HD quyền gửi công văn yêu cầu Công ty Phát hành báo chí Trung ương cung cấp, tài liệu liên quan đến việc Báo A đăng quảng cáo cho Công ty HD Trường hợp không thu thập được, Cơng ty HD gửi văn u cầu Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình Thu thập IX DỰ THẢO BẢNG CÂU HỎI TẠI PHIÊN TÒA - Hỏi nguyên đơn: +/ Nguyên đơn quyền quảng cáo hay không? +/ Có ký hợp đồng 180, 181 hay khơng? +/ Hỏi thỏa thuận đăng quảng cáo trang nào? - Hỏi bị đơn: +/ Hỏi Bị đơn yêu cầu Nguyên đơn quảng cáo việc gì? +/ Có đồng ý ký hợp đồng 180, 181 hay không? +/ Thỏa thuận quảng cáo trang nào? +/ Hỏi số tiền 60 triệu đồng số tiền tạm ứng hay lý hợp đồng? X QUAN ĐIỂM BẢO VỆ LUẬN CỨ Kính thưa HĐXX, đại diện Viện Kiểm sát Tơi Luật sư Nguyễn Thành Đạt, cơng tác Văn phịng Luật sư Khang Chính thuộc Đồn Luật sư tỉnh Bà Rịa - Vũng Tàu Nay đồng ý Tịa án nhân dân tỉnh Ninh Bình tơi tham gia với tư cách người bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Bị đơn - Công ty HD Thơng qua phần trình bày, xét hỏi phiên tịa hơm tơi có quan điểm bảo vệ sau: Hợp đồng quảng cáo số 180, 181 vô hiệu vi phạm điều cấm luật Văn số 968/CBC-PLCS, V/v đăng thơng tin quảng cáo Cục Báo chí ngày 11/09/2016 (Bút lục số 59), có ý kiến khẳng định Báo A làm dịch vụ đăng thông tin quảng cáo thu tiền Thông qua 02 hợp đồng quảng cáo Báo A (Gọi tắt Hợp đồng quảng cáo) số 180 (Bút lục số 9) số 181 (Bút lục số 10) có nội dung: Báo A đăng thông tin tuyên truyền Báo A theo yêu cầu Cơng ty HD Trang: bìa…” Tại Điều Hợp đồng số 180, 181 thỏa thuận: “Công ty HD chịu trách nhiệm toán cho bên B 50% giá trị hợp đồng sau hai bên ký hợp đồng Số tiền lại bên A toán chậm sau 30 ngày kể từ ngày bên A nhận hóa đơn GTGT, biên lý hợp đồng.” Thực tế, Công ty HD chuyển khoản cho Báo A 60 triệu đồng Theo 02 hợp đồng nêu trên, tiền tạm ứng trước cho 02 hợp đồng số 180, 181 với giá trị 30.000.000 đồng/hợp đồng Mặc khác hồ sơ vụ án thông qua buổi họp kiểm tra giao nộp, tiếp cận, cơng khai chứng hịa giải Báo A chưa cung cấp tài liệu, chứng cứ, chứng minh Báo A đăng quảng cáo cho Công ty HD theo hợp đồng Căn khoản Điều 21 Luật Quảng cáo 2012: “Không quảng cáo bìa tạp chí, trang báo” Như nội dung Hợp đồng quảng cáo 02 bên thỏa thuận, ký kết với nội dung: Báo A đăng thông tin tuyên truyền Báo A theo yêu cầu Cơng ty HD trang bìa vi phạm quy Luật Quảng cáo 2012 Thực tế Báo A chưa thực đăng quảng cáo cho Công ty HD Do đó, hợp đồng quảng cáo số 180, 181 vơ hiệu toàn vi phạm điều cấm pháp luật quy định Điều 123 BLDS 2015, quyền nghĩa vụ bên chưa phát sinh xử lý hậu giao dịch dân hoàn trả cho nhận Kết luận: Căn khoảng Điều 21 Luật Quảng cáo 2012, Điều 123 BLDS 2015 Kính đề nghị HĐXX chấp nhận yêu cầu phản tố Bị đơn Yêu cầu Báo A hồn trả lại 60 triệu đồng cho Cơng ty HD theo quy định pháp luật 10