Tình hình nghiên cứu đề tàiQuyền tự do hợp đồng trong hoạt động thơng mại ở nớc ta là vấn đề thuhút đợc sự quan tâm của nhiều nhà khoa học thuộc các lĩnh vực khác nhau.Trong những năm qu
1 lời Mở đầu Tính cấp thiết việc nghiên cứu đề tài Trong giới có nhiều công trình nghiên cứu phát triển nhà nghiên cứu Trờng Đại học Luật thuộc Đại học tổng hợp Virginia Hoa Kỳ đà đa kết luận bất ngờ là: giai đoạn 1960-1992, tăng trởng kinh tế nớc theo hệ thống luật án lệ nhanh lớn so với nớc theo hệ thống luật dân Một lý khác biệt là: pháp lt cđa c¸c níc theo hƯ thèng lt ¸n lƯ đa bảo đảm tốt quyền tài sản quyền hợp đồng so với nớc theo hệ thống pháp luật dân [100] Kết luận đà gây ý không giới luật gia mà nhà quản lý Cã thĨ kiĨm nghiƯm kÕt ln nµy b»ng chÝnh thùc tiễn Việt Nam 20 năm đổi vừa qua Sự tăng trởng kinh tế Việt Nam chủ yếu Nhà nớc đà đa quy định pháp luật bảo vệ quyền tự chủ doanh nghiệp tự hợp đồng Việc ban hành Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989), Bộ luật Dân (1995), Luật Thơng mai (1997) sau Bộ luật Dân (2005), Luật Thơng mại (2005) thay văn trên, đà đánh dấu bớc phát triển quan trọng pháp luật hợp ®ång ë ViƯt Nam Qun tù hỵp ®ång ®· bớc đợc pháp luật bảo vệ Sau 20 năm đổi mới, hệ thống văn pháp luật hợp đồng, bản, đợc xây dựng hoàn thiện theo hớng ngày bảo đảm quyền tự hợp đồng, góp phần quan trọng vào việc thúc đẩy kinh tế - xà hội phát triển Tuy nhiên, pháp luật hợp đồng bộc lộ bất cập, hạn chế việc bảo vệ quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại, nh: thiếu thống nhất, mâu thuẫn, hạn chế văn pháp luật chuyên ngành quy định hợp đồng hoạt động thơng mại đặc thù so với quy định hợp đồng Bộ luật Dân (2005), văn đợc ban hành trớc Bé luËt D©n sù (2005) Ngay Bé luËt D©n (2005), Luật Thơng mại (2005) có hạn chế việc bảo đảm quyền tự hợp đồng Trong trình nớc ta chuyển từ kinh tế kế hoạch hoá tập trung sang kinh tế thị trờng, dới sức ép mạnh mẽ tự thơng mại trình toàn cầu hoá, pháp luật hợp đồng Việt Nam đà đợc hoàn thiện nhng ảnh hởng chế cũ: Nhà nớc can thiệp sâu vào quyền tự khế ớc, vừa không bảo vệ đợc trật tự công, làm cho doanh nghiệp yếu ngời tiêu dùng bị thiệt thòi trớc hành vi kinh doanh thiếu bình đẳng, lợi dụng vị thị trờng gây thiệt hại cho đối tác Việc bảo vệ quyền tự xác lập hợp đồng bên vị trí yếu trớc hành vi lạm dụng quyền tự hợp đồng bên mạnh quan hệ hợp đồng cha đợc pháp lt ®iỊu chØnh thĨ… Trong thùc tiƠn giao kÕt hợp đồng Trong thực tiễn giao kết hợp đồng Việt Nam tồn phổ biến việc doanh nghiệp lạm dụng điều kiện thơng mại chung, hợp đồng mẫu (hợp đồng đợc soạn trớc), hợp đồng đợc ký kết doanh nghiệp có vị trí độc quyền Do vậy, cần phải nghiên cứu xác định chất loại hợp đồng Các nhà lập pháp Toà án, Thẩm phán cần phải tạo công cụ pháp lý bảo vệ quyền tự hợp đồng bên yếu trớc bên mạnh hơn, bảo vệ công giao kết hợp đồng [22] Những hạn chế, bất cập pháp luật hợp đồng đặt yêu cầu cấp thiết cần đợc tiếp tục nghiên cứu bổ sung, hoàn thiện kịp thời Do đó, mạnh dạn chọn vấn đề: "Quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam - Những vấn đề lý luận thực tiễn làm đề tài luận án tiến sĩ luật học Việc có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Tình hình nghiên cứu đề tài Quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại nớc ta vấn đề thu hút đợc quan tâm nhiều nhà khoa học thuộc lĩnh vực khác Trong năm qua, giới nghiên cứu khoa học pháp lý đà có số công trình, nghiên cứu liên quan đến vấn đề này, nh: "Pháp luật hợp đồng TS Nguyễn Mạnh Bách (1995),"Hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam" PGS.TS Dơng Đăng Huệ (2002), "Chế định hợp đồng kinh tế - Tồn hay không tồn tại" GS.TS Lê Hồng Hạnh (2003), "Điều kiện thơng mại chung nguyên tắc tự khế ớc" PGS.TS Nguyễn Nh Phát (2003), "Điều chỉnh thông tin bất cân xứng quản lý rủi ro pháp luật hợp đồng Việt Nam" PGS.TS Phạm Duy Nghĩa (2003), "Một số vấn đề liên quan đến việc sửa đổi pháp luật Việt Nam hợp đồng" (2004) "Hoàn thiện pháp luật biện pháp bảo đảm nhìn từ quyền tự hợp ®ång" cđa TS Ngun Am HiĨu (2004), “Dù th¶o Bé luật dân (sửa đổi) vấn đề cải cách pháp luật hợp đồng Việt Namcủa PGS.TS Phạm Hữu Nghị (2005), "Hoàn thiện chế định hợp đồng" TS Phan Chí Hiếu (2005), Luận án tiến sĩ "Hợp đồng kinh tế vô hiệu hậu hợp đồng kinh tế vô hiệu" Lê Thị Bích Thọ (2002), Luận án tiến sĩ "Chế độ hợp đồng kinh tế thị trờng Việt Nam giai đoạn nay" Phạm Hữu Nghị (1996) Trong thực tiễn giao kết hợp đồng Đề tài thu hút đợc quan tâm ý tổ chức nghề nghiệp (nh Phòng Thơng mại Công nghiệp Việt Nam), tổ chức định chế quốc tế Việt Nam, nh: Ngân hàng Thế giới, Ngân hàng Châu á, Quỹ Tiền tệ Quốc tế, Dự án Star Việt Nam Trong thực tiễn giao kết hợp đồng Các tổ chức đà có số nghiên cứu lĩnh vực Trong công trình nghiên cứu trên, tác giả đà tập trung luận giải số vấn đề lý luận thực tiễn xung quanh yêu cầu xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam Tuy nhiên, mục đích nghiên cứu công trình đặt khác nhau, nên công trình dừng lại số vấn đề nghiên cứu cụ thể đề cập đến thực trạng pháp luật hợp đồng Việt Nam nhìn từ góc độ bảo đảm quyền tự khế ớc Qua đó, công trình số hạn chế, bất cập nhằm đa giải pháp hoàn thiện cụ thể, nh: tính thống pháp luật hợp đồng; hiệu lực hợp đồng Trong thực tiễn giao kết hợp đồng Cha có công trình nghiên cứu cách bản, toàn diện, mang tính hệ thống vấn đề lý luận thực tiễn quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại, nhằm đa sở khoa học, phơng hớng, giải pháp việc hoàn thiện pháp luật hợp đồng Việt Nam Tuy vậy, công trình nói tài liệu quí giá cho tác giả luận án tham khảo phục vụ việc nghiên cứu Luận án nghiên cứu cách đầy đủ hơn, sâu sắc quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại theo pháp luật Việt Nam đa phơng hớng, giải pháp để hoàn thiện Đối tợng phạm vi nghiên cứu luận án Đối tợng nghiên cứu luận án là: số học thuyết, quan điểm luật học quyền tự hợp đồng, hợp đồng pháp luật hợp đồng hoạt động thơng mại; pháp luật nớc ngoài, pháp luật quốc tế pháp luật Việt Nam hợp đồng hoạt động thơng mại; thực tiễn xây dựng pháp luật, áp dụng pháp luật hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Phạm vi nghiên cứu luận án: việc giới hạn phạm vi nghiên cứu luận án hợp đồng hoạt động thơng mại không nhằm đa cách phân biệt truyền thống hợp đồng thơng mại hợp đồng dân Mục đích việc giới hạn phạm vi nghiên cứu nhằm loại khỏi phạm vi nghiên cứu luận án hợp đồng dân mục đích kinh doanh (hợp đồng phục vụ mục đích tiêu dùng, hợp đồng lao động ) Tuy vậy, pháp luật hợp đồng thơng mại lĩnh vực pháp luật có nội dung rộng phức tạp, không bao gồm giao dịch thơng mại nhằm cung cấp hay trao đổi hàng hoá, dịch vụ, mà liên quan đến nhiều lĩnh vực kinh tế khác (nh: đầu t, ngân hàng, chứng khoán, hàng hải, hàng không, sở hữu trí tuệ, xây dựng ) Luận án giới hạn phạm vi nghiên cứu vấn đề lý luận pháp luật bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Khi phân tích thực trạng pháp luật hợp đồng thơng mại Việt Nam, tác giả giới hạn phạm vi đánh giá thực trạng pháp luật thông qua số văn pháp luật có điểm hạn chế, bất cập cha bảo đảm tốt quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Các lĩnh vực pháp luật thơng mại có tính chuyên ngành cao, nh: đầu t, ngân hàng, chứng khoán, hàng hải, hàng không, sở hữu trí tuệ, xây dựng vấn đề cần đợc tiếp tục nghiên cứu sâu công trình nghiên cứu khoa học pháp lý khác Phơng pháp nghiên cứu đề tài Khi nghiên cứu đề tài, tác giả luận án sử dụng phơng pháp luận biện chứng vật Chủ nghĩa Mác - Lênin quan điểm, đờng lối Đảng Cộng sản Việt Nam phát kinh tế thị trờng theo định hớng xà hội chủ nghĩa Luận án sử dụng phơng pháp nghiên cứu khoa học cụ thể, nh: phơng pháp tổng hợp, phân tích, phơng pháp thống kê, phơng pháp so sánh luật học, phơng pháp logic lịch sử, nghiên cứu lý luận kết hợp với thực tiễn Mục đích, nhiệm vụ việc nghiên cứu đề tài Mục đích việc nghiên cứu đề tài làm sáng tỏ vấn đề lý luận thực tiễn quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Trên sở đó, luận án đề xuất phơng hớng giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng, góp phần vào việc đáp ứng tốt yêu cầu phát triển kinh tế thị trờng định hớng xà hội chủ nghĩa Việt Nam Để đạt đợc mục đích trên, việc nghiên cứu đề tài có nhiệm vụ sau: - Nghiên cứu làm rõ vấn đề lý luận quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại; vai trò, ý nghĩa việc bảo vệ quyền tự hợp đồng - Phân tích nội dung pháp luật hợp đồng Đánh giá u điểm nhợc điểm pháp luật Việt Nam hành việc bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại - Đề xuất quan điểm, phơng hớng giải pháp cụ thể nhằm hoàn thiện pháp luật bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Những đóng góp luận án Luận án có đóng góp sau: - Nghiên cứu cách có hệ thống vấn đề lý luận quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại; mối quan hệ Bộ luật Dân với Luật Thơng mại văn pháp luật chuyên ngành việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng thơng mại; sở xây dựng nguyên tắc áp dụng pháp luật nhằm bảo đảm tính thống pháp luật - Xác định yếu tố chi phối pháp luật bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại - Xác định vai trò tác động Nhà nớc việc bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại tác động cđa nã tíi sù ph¸t triĨn kinh tÕ - x· hội - Đánh giá cách khách quan thực trạng pháp luật điều chỉnh quan hệ hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Trên sở điểm bất cập, hạn chế, luận án khẳng định cần thiết phải tiếp tục hoàn thiện pháp luật bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam - Trên sở nghiên cứu xu hớng phát triển thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng số nớc Việt Nam, luận án đề xuất phơng hớng giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Cơ cấu luận án Ngoài phần mở đầu, kết luận, danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận án bao gồm chơng: Chơng 1: Những vấn đề lý luận quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Chơng 2: Thực trạng pháp luật quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Chơng 3: Phơng hớng giải pháp hoàn thiện pháp luật bảo đảm quyền tự hợp đồng hoạt động thơng mại Việt Nam Chơng Những vấn ®Ị lý ln vỊ qun tù Hỵp ®ång hoạt động thơng mại 1.1 khái niệm hợp đồng hoạt động thơng mại 1.1.1 Khái niệm hợp đồng Khi nghiên cứu hợp đồng, có tác giả đà nhận xét: thật khó nói hợp đồng có từ Thuật ngữ "hợp đồng (contractus) phát sinh từ ®éng tõ “contrahere” tiÕng La tinh cã nghÜa lµ ràng buộc xuất La Mà vào khoảng kỷ V- IV trớc công nguyên Sau đế quốc La Mà tan rà (khoảng kỷ thứ V- VI sau công nguyên), nớc châu Âu chấp nhận dùng thuật ngữ hợp đồng khởi nguồn từ luật La Mà Xuất phát từ thuật ngữ La Mà contractus, từ hợp đồng tiếng Anh contract, tiếng Pháp contrat, tiếng Nga kontrakt Trong thực tiễn giao kết hợp đồng ở[42, tr.38] Trong lĩnh vực luật t, Luật Hợp đồng luật lâu đời điều chỉnh quan hệ giao lu dân sự, kinh doanh, thơng mại Nếu nh an toàn ngời đợc bảo vệ cở sở quy định Luật Hình sự, an toàn tài sản giới kinh doanh, giao lu buôn bán đợc bảo đảm sở quy định Luật Hợp đồng [71, tr.7] Bởi vậy, từ thời La Mà sơ kỳ, Nhà nớc La Mà có quy định hợp đồng pháp luật Trên sở hệ thống hoá dạng khế ớc phổ biến, luật gia La Mà đà định nghĩa hợp đồng contractus làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quan hệ pháp luật với hai dấu hiệu đặc trng thiếu: thứ nhất, phải có thoả thuận (conventio, consensus), tức có thống ý chí chủ thể bình đẳng địa vị pháp lý Thứ hai, phải có mục đích định (causa) mà bên hớng tới Pháp luật La Mà quy định cụ thể điều kiện có hiệu lực hợp đồng, nh: có thoả thuận thể ý chí bên việc xác lập hợp đồng; mục đích, nội dung hợp đồng không vi phạm điều cấm pháp luật (ví dụ: cho vay nặng lÃi với giá cắt cổ bị coi vi phạm pháp luật), không trái đạo đức xà hội (ví dụ: giao kết hợp đồng nhằm ép buộc cá nhân tự không đợc kết hôn với ngời khác bị coi trái đạo đức xà hội); đối tợng hợp đồng phải có khả thực đợc Trong thực tiễn giao kết hợp đồng ở[42, tr.38]; [84, tr.111-119] Với u việt vỊ kü tht lËp ph¸p ph¸p lt La M·, quy định hợp đồng ngời La Mà đà đợc áp dụng rộng rÃi pháp luật nớc Tây Âu ảnh hởng khái niệm hợp đồng pháp luật La Mà ngày đợc khẳng định với đời luật dân nớc, châu Âu, luật dân giới Bộ luật Dân Pháp (1804), luật dân hành quốc gia khác nh: Bộ luật Dân Đức (1896), Bé lt D©n sù cđa ý (1942), Bé lt D©n sù cđa T©y Ban Nha (1889), Bé lt D©n Nhật Bản (1895), Bộ luật Dân Nga (1994) Trong thực tiễn giao kết hợp đồng Bộ Luật Dân Pháp (Code civil) (1804) định nghĩa hợp đồng nh sau: Hợp đồng thoả thuận bên, theo nhiều ngời cam kết với nhiều ngời khác việc chuyển giao vật, làm hay không làm công việc (Điều 1101) Theo quan niệm ngời Pháp, hợp đồng trớc hết hành vi pháp lý thể ý chí làm phát sinh hệ pháp lý bên Sự thống ý chí bên làm phát sinh hệ pháp lý đặc biệt nghĩa vụ hợp đồng [5, tr.3-4] Quan điểm có ý nghĩa phân biệt hợp đồng với thoả thuận khác không đợc coi hợp đồng Đó thoả thuận đạt đợc ý chí đích thực bên nh: bị nhầm lẫn, bị lừa dối bị đe doạ, hay thoả thuận không nhằm mục đích làm phát sinh nghÜa vơ ph¸p lý… Trong thùc tiƠn giao kÕt hợp đồng Bộ luật Dân Đức (1896) (sửa đổi năm 2003) không đa định nghĩa hợp đồng nh Bộ luật Dân Pháp, mà đề cập đến khái niệm hợp đồng thông qua quy định việc xác lập hợp đồng Việc tuyên bố ý chí bên có hiệu lực ràng buộc bên kể từ thời điểm bên nhận đợc tuyên bố (thuyết tiếp nhận) Do đó, đề nghị giao kết hợp đồng đợc đa cho ngời cụ thể có hiệu lực ràng buộc bên đề nghị giao kết hợp đồng hợp đồng coi nh đà đợc hình thành kể từ thời điểm bên đề nghị giao kết nhận đợc chấp thuận giao kết ngời [42, tr.39]; [51, tr.63] Điều 145 Bộ luật Dân Đức quy định ngời đa đề nghị giao kết hợp đồng với ngời khác phải chịu ràng buộc với đề nghị mình, trừ trờng hợp ngời đa đề nghị thể rõ rằng, không bị ràng buộc đề nghị Hợp đồng bị vô hiệu trờng hợp sau: (i) Thoả thuận bên giao kết hợp đồng hiệu lực trờng hợp có nhầm lẫn, lừa dối, hay đe doạ Nhầm lẫn làm cho thoả thuận hiệu lực hai trờng hợp: là, nhầm lẫn việc thể ý chí (theo Khoản Điều 119 Bộ luật Dân sự, trờng hợp thống ý chí đích thực chủ thể với thể bên nội dung, phạm vi hay chất hợp đồng); hai là, nhầm lẫn tính chất chủ thể hay đối tợng hợp đồng (Khoản Điều 119) (ii) Nội dung hợp đồng không đợc trái với quy định pháp luật hay quy tắc đạo đức Điều 134 quy định: hợp đồng trái với quy định pháp luật bị vô hiệu Quy định đặc biệt có ý nghĩa việc ngăn ngừa giao dịch bị pháp lt cÊm Kh¸c víi c¸c níc theo trun thèng ph¸p luật thành văn, nớc theo truyền thống luật án lệ (Common Law) nh: Hoa Kỳ, Anh, văn pháp luật không đa định nghĩa hợp đồng Ví dụ: Hoa Kỳ, lĩnh vực hợp đồng, nguồn luật quan trọng quy tắc common law bao gồm phán Toà án (quy định Bộ tuyển tập II thuyết trình pháp luật hợp đồng năm 1981) Theo Samuel W.Williston ngêi theo quan niƯm trun thèng ë Hoa Kú coi Luật Hợp đồng tổng thể quy tắc nhỏ đợc rút từ trờng hợp mà thẩm ph¸n ¸p dơng nã [99, tr.45] Ngn quan thø hai trình phát triển Luật mẫu sau hợp đồng đặc biệt hợp đồng thơng mại hàng hoá Đó số văn luật liên bang, phải kể đến Luật Hợp đồng Liên bang (1887), Bộ luật Thơng mại thống (Uniform Commercia Code - UCC), Bé luËt Thèng nhÊt vÒ bảo vệ ngời tiêu dùng số thể loại hợp đồng đặc biệt Nguồn thứ ba văn luật bang Ngoài ra, học thuyết, luận điểm nhà khoa học đợc coi nguồn bổ trợ pháp luật hợp đồng Trong hệ thống pháp luật Hoa Kỳ không tồn hệ thống khái niệm quy phạm pháp luật đợc thiết kế từ khái quát đến cụ thể liên quan đến hợp đồng nh pháp luật nớc theo truyền thống châu Âu lục địa Vì vậy, học thuyết, luận điểm nhà khoa học trải qua trình kiểm nghiệm tính đắn, hợp lý hiệu thực tiễn đợc Toà án viện dẫn, vận dụng trình xét xử [51, tr.209-210]; [96, tr.69-70] Về khái niệm hợp đồng, pháp luật Hoa Kỳ không đa định nghĩa hợp đồng, nhng hợp đồng đợc hiểu thoả thuận có mục đích hợp pháp, có hiệu lực bắt buộc thi hành hai hay nhiều bên Theo đó, bên hành động theo cách xử định cam kết làm hay không làm việc theo xử [101, tr.109] Sự thoả thuận đề cập đến lời hứa làm phát sinh quyền nghĩa vụ đợc Tòa án công nhận buộc phải thi hành [51, tr.211]; [96, tr.70] Để đợc Toà án công nhận hợp đồng lời hứa giao kết hợp đồng phải có yếu tố đợc xác định đền bù (nghĩa vụ đối ứng [96, tr.253]) Sự đền bù bên phải trả mà bên nhận đợc từ bỏ theo thoả thuận Một thoả thuận mà đền bù, tức bên nghĩa vụ theo thoả thuận, thông thờng Toà án không thừa nhận hợp đồng Tuy nhiên, pháp luật số bang coi số thoả thuận đền bù hợp đồng trờng hợp bên đà làm cho bên tin vào lời hứa [71, tr.17-18] Nếu hợp đồng đợc ký kết với bên lực pháp luật lực hành vi bị vô hiệu tơng đối Nếu hai bên nhầm lẫn vấn đề hợp đồng vô hiệu (nếu bên nhầm lẫn vấn đề hợp đồng hợp đồng không bị vô hiệu) Nếu hợp đồng ký kết bên lạm dụng ảnh hởng sở thông tin lừa dối gian lận theo yêu cầu bên bị hại, Toà án tuyên bố hợp đồng vô hiệu Ngày nay, Toà án Hoa Kỳ có xu hớng quy định nghĩa vụ thông tin cho bên giao kết hợp đồng coi việc giữ thông tin mục đích lừa dối hành vi gian lận Nếu nội dung hợp đồng không hợp pháp có điều khoản trái với trật tự công cộng hiệu lực thi hành [51, tr.212] Nh vậy, theo pháp luật Hoa Kỳ, hợp đồng gồm yếu tố sau: thứ nhất, có thoả thuận bên bao gồm lời đề nghị chấp nhận đề nghị Thứ hai, thoả thuận phải có yếu tố đền bù; thứ ba, bên phải có lực pháp luật lực hành vi; thứ t, nội dung, mục đích hợp đồng không trái pháp luật trật tự công cộng Pháp luật hợp đồng Việt Nam thời kỳ đầu không đa định nghĩa hợp đồng nói chung, mà đa định nghĩa loại hợp đồng khác gồm: Hợp đồng dân (Điều 934 BLDS (1995)), hợp đồng kinh tế (Điều Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989)), hợp đồng thơng mại Luật Thơng mại (1997) không đa định nghĩa hợp đồng thơng mại nhng lại quy định loại hợp đồng đợc giao kết để thực hoạt động thơng mại theo quy định Luật Thơng mại Ba loại hợp đồng có đặc điểm khác biệt đợc điều chỉnh ba văn pháp luật: Bộ luật Dân (1995), Luật Thơng mại (1997), Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế (1989) Đây nguyên nhân tạo bất cập, hạn chế lĩnh vực pháp luật hợp đồng Việt Nam trớc [27, tr.23-28]; [28, tr.31]; [37, tr.56-57]; [38, tr.4-7]; [39, tr.14-16]; [41, tr.1-6] Để khắc phục hạn chế này, pháp luật hợp ®ång cđa ViƯt Nam ®· ®ỵc sưa ®ỉi theo híng phân biệt cách rạch ròi hợp đồng dân sự, hợp đồng kinh tế hợp đồng thơng mại Sự khắc phục đợc thể thông qua việc ban hành Bộ luật Dân (2005), Luật Thơng mại (2005) bÃi bỏ Pháp lệnh Hợp đồng Kinh tế (1989) Theo Điều 388 Bộ luật Dân (2005): Hợp đồng dân sự thoả thuận bên việc xác lập, thay đổi chÊm døt qun, nghÜa vơ d©n sù Nh vËy, cho dï ph¸p lt c¸c níc cã quy định khác hợp đồng mặt thuật ngữ hay khái niệm không quy định cụ thể định nghĩa hợp đồng văn pháp luật mình, nhng hợp đồng mà hệ thống pháp luật nớc đề cập có chung chất hành vi pháp lý thể thoả thuận bên giao kết nhằm làm phát sinh, thay đổi, chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý định Sự thoả thuận bên giao kết sù thĨ hiƯn cao nhÊt cđa qun tù hỵp đồng Sự thoả thuận biểu bên mong muốn, cam kết bên thể ng thuận, đồng ý; thống ý chí đích thực bên Sự thoả thuận không cần phải theo công thức Vì vậy, ngời ta thiết lập thoả thuận hợp đồng lời nói, văn bản, hành vi ; thông qua trao đổi th từ, điện thoại, điện tín, qua mạng internet Chỉ số trờng hợp đặc biệt, pháp luật yêu cầu hợp đồng phải đợc lập theo hình thức định Nội dung thoả thuận phải phù hợp với ý chí đích thực bên phù hợp pháp luật Nếu thoả thuận bị khiếm khuyết hậu hành vi đe doạ, lừa dối, nhầm lẫn trái pháp luật, trái đạo đức xà hội, trái trật tự công cộng dẫn đến hậu pháp lý không thừa nhận giá trị pháp lý nh tính hợp pháp hợp đồng Về vấn đề này, theo PGS.TS Phạm Hữu Nghị Tất hợp đồng thoả thuận Chỉ đ ợc coi hợp đồng thoả thuận thực phù hợp với ý chí bên, tức có ng thuận đích thực bên Hợp đồng phải giao dịch hợp pháp, ng thuận phải ng thuận hợp lẽ công bằng, hợp pháp luật, hợp đạo đức Những trờng hợp có lừa dối, đe doạ, cỡng dù có ng thuận không đợc coi hợp đồng, tức có vô hiệu hợp đồng [55, tr.22, 71] Theo TS Lê Thị Bích Thọ, mặt pháp lý, hợp đồng phải đáp ứng yêu cầu thể tự ý chí bên tham gia ký kết, thoả thuận, thống ý chí đích thực bên đợc pháp luật thừa nhận bảo vệ [74, tr 13-16] Đây đặc điểm mà pháp luật hợp đồng hầu hết nớc quy định nh nguyên tắc giao kết hợp đồng: nguyên tắc tự do, tự nguyện thoả thuận Ngày nay, chất hợp đồng không thay đổi so với quan niệm truyền thống (là ng thuận bên), nhng pháp luật hợp đồng đại đà có thay đổi, phát triển đáng kể so với quan niệm truyền thống hợp đồng Khi nghiên cứu hợp ®ång x· héi thêi nay, díi gãc ®é lµ công cụ để bảo vệ công lợi ích bên, PGS.TS Phạm Duy Nghĩa cho rằng: Bên cạnh quan niệm truyền thống coi hợp đồng thống ý chí bên vào thời điểm giao kết, hợp đồng ngày mang tính chất