Quyền tự do kinh doanh theo luật doanh nghiệp 2014

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH -*** -BAN ĐIỀU HÀNH CÁC CHƢƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO ĐẶC BIỆT BÙI THỊ HẢI LÝ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT Khoa: LUẬT THƢƠNG MẠI Niên khóa: 2012 - 2016 THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH NĂM 2016 BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH -*** -BAN ĐIỀU HÀNH CÁC CHƢƠNG TRÌNH ĐÀO TẠO ĐẶC BIỆT BÙI THỊ HẢI LÝ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014 KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT Khoa: LUẬT THƢƠNG MẠI Niên khóa: 2012 - 2016 Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: ThS Phạm Hoài Huấn Ngƣời thực hiện: Bùi Thị Hải Lý MSSV: 1253801011669 Lớp: CLC37A THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH NĂM 2016 LỜI CÁM ƠN Trong trình nghiên cứu hồn thành đề tài khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật “Quyền tự kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp 2014”, em nhận đƣợc nhiều quan tâm, giúp đỡ từ gia đình, nhà trƣờng, thầy cơ, bạn bè anh chị trung tâm thƣ viện trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh Trƣớc hết, em xin gửi lời cám ơn sâu sắc đến giảng viên Thạc sĩ Phạm Hoài Huấn Cám ơn Thầy dành thời gian, cơng sức, nhiệt tình để hƣớng dẫn nhắc nhở, đốc thúc em hoàn thành khóa luận cách tốt Em xin gửi lời cám ơn đến anh chị Trung tâm thƣ viện trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh nhiệt tình giúp đỡ em tìm kiếm tài liệu phục vụ việc nghiên cứu Cám ơn anh chị ln tận tụy hồn thành tốt cơng việc Qua đây, xin gửi lời cám ơn đến bố mẹ, gia đình ln ủng hộ bên cạnh khơng q trình hồn thành khóa luận Cám ơn bạn bè ln động viên, chia sẻ để tự tin thực tốt khóa luận Cuối cùng, em xin gửi lời cám ơn đến toàn thể thầy cô, cán công nhân viên Trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh tạo môi trƣờng học tập lành mạnh, nơi truyền đạt kiến thức quý báu, vun đắp hành trang pháp lý cho em suốt thời gian năm qua (2012-2016) Dù cố gắng hồn thành khóa luận nhƣng khơng tránh khỏi sai sót lực nghiên cứu hạn chế, em mong nhận đƣợc ý kiến đóng góp thầy để học hỏi thêm kinh nghiệm Em xin chân thành cám ơn./ Thành phố Hồ Chí Minh, tháng năm 2016 Sinh viên Bùi Thị Hải Lý LỜI CAM ĐOAN Em tên: Bùi Thị Hải Lý, sinh viên Khóa 37 Trƣờng Đại học Luật Thành Phố Hồ Chí Minh, thực đề tài khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật: “Quyền tự kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp 2014” Em xin cam đoan: Khóa luận tốt nghiệp kết nghiên cứu riêng em, đƣợc thực dƣới hƣớng dẫn khoa học Thạc sĩ Phạm Hồi Huấn, đảm bảo tính trung thực tn thủ quy định trích dẫn, thích tài liệu tham khảo Em xin chịu hoàn toàn trách nhiệm lời cam đoan Thành phố Hồ Chí Minh, tháng năm 2016 Sinh viên Bùi Thị Hải Lý DANH MỤC CHỮ VIẾT TẮT CHỮ VIẾT TẮT STT NỘI DUNG ĐƢỢC VIẾT TẮT Bộ luật Dân số 33/2005/QH11 ngày BLDS 2005 BLHS Bộ luật Hình BLHS 1999 Bộ luật Hình số 15/1999/QH10 ngày 21/12/1999 sửa đổi bổ sung theo Luật số 14/6/2005 37/2009/QH12 ngày 19/6/2009 CTCP Công ty cổ phần CTHD Công ty hợp danh ĐHĐCĐ Đại hội đồng cổ đông DNTN Doanh nghiệp tƣ nhân HĐQT Hội đồng quản trị Hiến pháp 2013 Hiến pháp nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ngày 28/11/2013 10 Luật Chứng khoán 2006 Luật Chứng khoán 70/2006/QH11 ngày 29/6/2006 sửa đổi bổ sung Luật số 62/2010/QH12 ngày 24/11/2010 11 Luật Đấu thầu 2013 Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 ngày 26/11/2013 12 Luật Đầu tƣ 2005 Luật Đầu tƣ số 59/2005/QH11 ngày 29/11/2005 13 Luật Đầu tƣ 2014 Luật Đầu tƣ số 67/2014/QH13 ngày 26/11/2014 14 Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11 ngày 29/11/2005 15 Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Doanh nghiệp số 68/2014/QH13 ngày 26/11/2014 16 Nghị định 102/2010/NĐ-CP Nghị định số 102/2010/NĐ-CP ngày 1/10/2010 “Hƣớng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp” 17 Nghị định 108/2006/NĐ-CP Nghị định số 108/2006/NĐ-CP ngày 22/9/2006 “Quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tƣ” 18 Nghị định 43/2010/NĐ-CP Nghị định số 43/2010/NĐ-CP ngày 15/04/2010 “Đăng ký doanh nghiệp” Nghị định số 63/2014/NĐ-CP Chính 19 Nghị định 63/2014/NĐ-CP phủ ngày 26/6/2014 “Quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu Lựa chọn nhà thầu” 20 Nghị định 78/2015/NĐ-CP Nghị định số 78/2015/NĐ-CP ngày 14/9/2015 “Đăng ký doanh nghiệp” 21 TAND Tòa án nhân dân 22 TNHH Trách nhiệm hữu hạn 23 TPHCM Thành phố Hồ Chí Minh 24 VCCI 25 VKSND Phịng Thƣơng mại cơng nghiệp Việt Nam Viện kiểm sát nhân dân MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU a CHƢƠNG I LÝ LUẬN CHUNG VỀ QUYỀN TỰ DO KINH DOANH e 1.1 Khái quát quyền tự kinh doanh e 1.1.1 Khái niệm kinh doanh e 1.1.2 Khái niệm quyền tự kinh doanh g 1.2 Bảo đảm quyền tự kinh doanh j 1.2.1 Yêu cầu phải bảo vệ quyền tự kinh doanh j 1.2.2 Phƣơng thức bảo đảm quyền tự kinh doanh k CHƢƠNG II QUYỀN TỰ DO KINH DOANH THEO LUẬT DOANH NGHIỆP 2014…………………………………………………………………… 15 2.1 Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh o 2.1.1 Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh theo quy định pháp luật o 2.1.2 Thực trạng quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh q 2.2 Quyền tự thành lập doanh nghiệp x 2.2.1 Thủ tục thành lập doanh nghiệp x 2.2.2 Quyền tự lựa chọn chuyển đổi loại hình doanh nghiệp dd 2.3 Quyền tự chủ tổ chức, quản lý công ty cổ phần gg 2.3.1 Mô hình quản trị cơng ty gg 2.3.2 Cơ chế thông qua định công ty ll 2.4 Một số kiến nghị hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2014 oo 2.4.1 Sự tƣơng thích Luật Doanh nghiệp 2014 văn pháp luật chuyên ngành oo 2.4.2 Cơ chế thực thi Luật Doanh nghiệp 2014 qq 2.4.3 Kiến nghị khác rr KẾT LUẬN ww DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Pháp luật kinh tế Việt Nam trạng thái vận động, không ngừng cập nhật, nâng cao chất lƣợng, phù hợp với thay đổi thị trƣờng Kể từ Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ VI, mơ hình tổ chức kinh doanh ngày hoàn thiện hơn, đáp ứng nhu cầu thực tế chủ thể kinh doanh Trong phải kể đến Luật Doanh nghiệp 2014 mang lại thay đổi tích cực, đột phá cải thiện mơi trƣờng đầu tƣ, kinh doanh cho nhà đầu tƣ ngồi nƣớc, việc thực hóa nguyên tắc Hiến định: “Mọi ngƣời có quyền tự kinh doanh ngành, nghề mà pháp luật không cấm”1 Quyền tự lựa chọn ngành nghề kinh doanh khía cạnh quyền tự kinh doanh, khơng cơng dân nói riêng mà cịn ngƣời nói chung Nhìn lại lịch sử lập pháp, trình xác lập quyền tự lựa chọn ngành, nghề kinh doanh tổ chức, cá nhân phải trải qua ba thời kì: (i) Phải đƣợc Nhà nƣớc cho phép trƣớc lập doanh nghiệp (Khoản Điều 13 Luật Công ty (Luật số 47-LCT/HĐNN8) ngày 21/12/1990), (ii) Đƣợc đăng ký thành lập doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề theo giấy phép đăng ký (Khoản Điều Luật Doanh nghiệp (Luật số 60/2005/QH11) ngày 29/11/2005 (Luật Doanh nghiệp 2005)), (iii) Đƣợc kinh doanh luật khơng cấm đáp ứng đủ điều kiện ngành nghề có ghi điều kiện (Khoản Điều Luật Doanh nghiệp (Luật số 68/2014/QH13) ngày 26/11/2014 (Luật Doanh nghiệp 2014)) Ra đời với mục tiêu cao làm cho doanh nghiệp trở thành cơng cụ kinh doanh rẻ hơn, an tồn hấp dẫn cho nhà đầu tƣ, tăng cƣờng thu hút huy động vốn đầu tƣ vào sản xuất kinh doanh, Luật Doanh nghiệp 2014 nhận đƣợc nhiều kì vọng Tuy nhiên, sau năm vào thực tiễn áp dụng, Luật Doanh nghiệp 2014 nhận đƣợc phản hồi chƣa tích cực số quy định mang tính cải cách, đơn cử quy định thủ tục thông báo thay đổi ngành nghề kinh doanh doanh nghiệp: ngƣời đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chịu trách nhiệm thông báo thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 10 ngày kể từ ngày có thay đổi quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm xem xét tính hợp lệ hồ sơ, thực thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn ba ngày làm việc kể từ ngày nhận đƣợc thông báo Nhƣ vậy, để tiến hành kinh doanh ngành nghề chƣa đƣợc ghi Điều lệ công ty vừa nắm bắt hội kinh doanh, doanh nghiệp phải ba ngày làm việc để đƣợc quan đăng ký kinh doanh chấp nhận, chƣa kể trƣờng hợp hồ sơ thông báo doanh Điều 33 Hiến pháp nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam ngày 28/11/2013 (Hiến pháp 2013) nghiệp bị từ chối chƣa thỏa mãn “tính hợp lệ” thời gian cịn kéo dài hơn, làm hội kinh doanh chí gây thua lỗ cho doanh nghiệp Quy định đƣợc hiểu: Luật Doanh nghiệp 2014 không trao cho doanh nghiệp quyền thích làm làm, khơng cần quan tâm đến ngành, nghề kinh doanh mà đổi cách quản lý ngành nghề kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp sang Điều lệ công ty Điều kéo theo hệ lụy doanh nghiệp tìm hiểu đối tác kinh doanh, họ khơng phải tìm hiểu Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà cịn phải tìm hiểu thêm Điều lệ công ty đối tác, gây nhiều thời gian so với trƣớc thay phải tìm hiểu ngành, nghề kinh doanh doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thực trạng thúc đẩy tác giả mạnh dạn lựa chọn “Quyền tự kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp 2014” làm đề tài khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật với hy vọng làm sáng tỏ mức độ bảo đảm quyền tự kinh doanh cho chủ thể kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2014 Tình hình nghiên cứu đề tài Quyền tự kinh doanh vốn đề tài thu hút đƣợc nhiều quan tâm ý nhà khoa học, luật gia nƣớc Do vậy, số lƣợng viết đề tài đồ sộ, kể qua vài tác phẩm tiêu biểu nhƣ: - Bùi Ngọc Cƣờng (2004), Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia Tác giả phân tích nội dung quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế Việt Nam dƣới điều chỉnh Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Dân 1995; đồng thời hạn chế pháp luật kinh tế nói chung năm 2004, nêu định hƣớng giải pháp xây dựng hoàn thiện pháp luật kinh doanh nhằm đảm bảo quyền tự kinh doanh nƣớc ta - Phạm Hoài Huấn (chủ biên) (2015), Luật Doanh nghiệp Việt Nam: Tình – Dẫn giải – Bình luận, NXB Chính trị quốc gia Cuốn sách tƣ liệu tham khảo đáng quý dành cho cá nhân tổ chức có ý định thành lập doanh nghiệp cá nhân tổ chức hoạt động kinh doanh Các quy định Luật Doanh nghiệp 2014 đƣợc giải thích, bình luận, phân tích tình thực tế cho loại hình doanh nghiệp vấn đề pháp lý liên quan Sách mang đến cho ngƣời đọc nhìn toàn diện điểm kế thừa, điểm hoàn thiện quy định pháp luật hành; cách áp dụng pháp luật nhƣ cho thật hiệu qua án thực tế đƣợc xét xử - Bùi Xuân Hải (2011), “Tự kinh doanh: Một số vấn đề lý luận thực tiễn”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số (277), trang 68-74, 79 Thoạt đầu viết đƣa khái niệm quyền tự kinh doanh cách tiếp cận quan điểm khoa học nhà khoa học tiếng nhƣ John Locker hay Montesquieu Tiếp đến, tác giả đề cập phân tích cụ thể lý luận thực tiễn sáu vấn đề tồn tại, bao gồm mặt đƣợc mặt chƣa đƣợc, quy định Luật Doanh nghiệp liên quan đến quyền tự kinh doanh công dân - Từ Thanh Thảo (2015), Cải cách đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư theo Luật doanh nghiệp năm 2014 Luật đầu tư năm 2014 – nhìn từ góc độ quyền người, trƣờng Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, trang 3-19 Bài viết phân tích ƣu điểm khuyết điểm cải cách Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tƣ 2014 thủ tục đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tƣ, đồng thời đề xuất số kiến nghị sửa đổi Trên bốn viết tiêu biểu tƣ liệu mà tác giả tìm đọc trình nghiên cứu đề tài Các viết gợi ý cho tác giả cách hiểu quyền tự kinh doanh, pháp luật Việt Nam pháp luật giới quy định nhƣ quyền tự kinh doanh, bất cập tồn Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Doanh nghiệp 2014 số phƣơng hƣớng giải đƣợc đề xuất Tuy nhiên, viết chƣa phân tích vƣớng mắc thực trạng diễn gần nhƣ quy định điều kiện kinh doanh kể từ 1/7/2016 Mục đích nghiên cứu đề tài Nhƣ nêu phần lý chọn đề tài, mục đích nghiên cứu đề tài cải cách chƣa trọn vẹn Luật Doanh nghiệp 2014 từ góc độ bảo vệ quyền tự kinh doanh công dân qua quy định pháp luật hành Bên cạnh vấn đề lý luận quyền tự kinh doanh, đề tài đƣa vấn đề thực tiễn thực quyền tự kinh doanh hai phƣơng diện: quy định pháp luật cách áp dụng pháp luật đời sống thực tế Từ đó, tác giả đƣa ý kiến đề xuất sửa đổi cách áp dụng pháp luật cho quyền tự kinh doanh đƣợc bảo vệ cách hiệu Đối tƣợng phạm vi nghiên cứu đề tài Quyền tự kinh doanh với quyền tự lao động, tự tiền tệ, tự tài chính, tự đầu tƣ tự tài khóa,… cấu thành nội dung tự kinh tế.2 Trong đó, quyền tự kinh doanh “đƣợc hiểu hệ thống quyền đƣợc Trần Quang Tuyến (2009), “Tự kinh tế trình phát triển kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa Việt Nam”, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Kinh tế Kinh doanh, số 25 (2009), tr 227 chuyển đổi loại hình doanh nghiệp) chƣa thực đạt đƣợc hiệu nhƣ mong đợi chồng chéo Luật Doanh nghiệp văn pháp luật chuyên ngành với hiểu sai áp dụng sai luật phận cán công chức Nhà nƣớc Việc lựa chọn chuyển đổi loại hình cơng ty chủ thể kinh doanh gặp nhiều hạn chế quy định cịn bỏ ngỏ pháp luật Vấn đề quyền tự chủ tổ chức, quản lý công ty cổ phần đƣợc thể qua mơ hình quản trị cơng ty chế thơng qua định Mơ hình quản trị đơn hội đồng tỏ chƣa thu hút nhà đầu tƣ, chủ cơng ty bối cảnh vai trị Ban kiểm sốt cịn mang nặng tính “hình thức” công ty cổ phần Việt Nam Việc giảm tỷ lệ thông qua định công ty cổ phần phù hợp với thông lệ quốc tế nhƣng lại có ảnh hƣởng đến việc bảo vệ quyền lợi cổ đông thiểu số Từ lý trên, tác giả đề xuất số kiến nghị hoàn thiện Luật Doanh nghiệp 2014, bao gồm: - Thứ nhất, cần có tƣơng thích Luật Doanh nghiệp 2014 văn pháp luật chuyên ngành quản lý đăng ký kinh doanh điều kiện kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện Bên cạnh đó, cần định cụ thể quan chủ quản (Bộ, quan ngang Bộ) lĩnh vực định để dễ dàng quy kết trách nhiệm có cố xảy ra; - Thứ hai, để bảo đảm quy định pháp luật đƣợc tuân thủ cách nghiêm túc xác, cần đặt mức chế tài phù hợp cán bộ, công chức Nhà nƣớc, nhƣ chủ thể kinh doanh Đồng thời, mở rộng tuyên truyền, phổ biến ý thức tìm hiểu pháp luật đến tất ngƣời dân; - Thứ ba, số kiến nghị liên quan đến quy định Luật Doanh nghiệp 2014, về: Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; điều kiện kinh doanh; tên doanh nghiệp; lựa chọn chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; mơ hình quản trị cơng ty cổ phần; chế thông qua định cơng ty cổ phần Trên tồn cơng trình nghiên cứu đề tài khóa luận tốt nghiệp cử nhân Luật “Quyền tự kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp 2014” Tác giả thực đề tài khả mình, đề tài khơng tránh khỏi thiếu sót định Vì vậy, tác giả mong đƣợc nhận thông cảm từ quý thầy cô Hội đồng giám khảo nhƣ quý bạn đọc Xin trân trọng cám ơn./ DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Văn quy phạm pháp luật Hiến pháp nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (Không số) ngày 15/4/1992; Hiến pháp nƣớc Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam (Không số) ngày 28/11/2013; Bộ luật Dân (Luật số 33/2005/QH11) ngày 14/6/2005; Bộ Luật Dân (Luật số 91/2015/QH13) ngày 24/11/2015; Bộ luật Hình (Luật số 15/1999/QH10) ngày 21/12/1999 sửa đổi bổ sung theo Luật số 37/2009/QH12 ngày 19/6/2009; Bộ luật Hình (Luật số 100/2015/QH13) ngày 27/11/2015; Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật (Luật số 17/2008/QH12) ngày 3/6/2008; Luật Cán bộ, công chức (Luật số 22/2008/QH12) ngày 13/11/2008; Luật Công ty (Luật số 47-LCT/HĐNN8) ngày 21/12/1990; 10 Luật Chứng khoán (Luật số 70/2006/QH11) ngày 29/6/2006 sửa đổi bổ sung Luật số 62/2010/QH12 ngày 24/11/2010; 11 Luật Doanh nghiệp (Luật số 60/2005/QH11) ngày 29/11/2005; 12 Luật Doanh nghiệp (Luật số 68/2014/QH13) ngày 26/11/2014; 13 Luật Đầu tƣ (Luật số 59/2005/QH11) ngày 29/11/2005; 14 Luật Đầu tƣ (Luật số 67/2014/QH13) ngày 26/11/2014; 15 Luật Đấu thầu (Luật số 43/2013/QH13) ngày 26/11/2013; 16 Luật Khiếu nại (Luật số 02/2011/QH13) ngày 11/11/2011; 17 Luật Luật sƣ (Luật số 65/2006/QH11) ngày 29/6/2006 sửa đổi bổ sung Luật số 20/2012/QH13 ngày 20/11/2012; 18 Luật Thƣơng mại (Luật số 36/2005/QH11) ngày 14/6/2005; 19 Luật Tố tụng hành (Luật số 93/2015/QH13) ngày 25/11/2015; 20 Luật Xử lý vi phạm hành (Luật số 15/2012/QH13) ngày 20/6/2012; 21 Nghị số 144/2016/QH13 Quốc hội ngày 29/6/2016 việc lùi hiệu lực thi hành Bộ luật Hình số 100/2015/QH13, Bộ luật Tố tụng Hình số 101/2015/QH13, Luật Tổ chức quan điều tra Hình số 99/2015/QH13, Luật Thi hành tạm giữ, tạm giam số 94/2015/QH13 bổ sung dự án luật sửa đổi, bổ sung số điều Bộ luật Hình số 100/2015/QH13 vào chƣơng trình xây dựng luật, pháp lệnh năm 2016; 22 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 22/9/2006 quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tƣ; 23 Nghị định số 158/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 28/12/2006 quy định chi tiết thi hành hoạt động mua bán hàng hóa qua Sở giao dịch hàng hóa đƣợc sửa đổi, bổ sung Nghị định 120/2011/NĐ-CP ngày 16/12/2011; 24 Nghị định số 43/2010/NĐ-CP Chính phủ ngày 15/04/2010 đăng ký doanh nghiệp; 25 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Chính phủ ngày 1/10/2010 hƣớng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp; 26 Nghị định số 155/2013/NĐ-CP Chính phủ ngày 11/11/2013 quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực Kế hoạch đầu tƣ; 27 Nghị định số 63/2014/NĐ-CP Chính phủ ngày 26/6/2014 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu Lựa chọn nhà thầu; 28 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 14/9/2015 đăng ký doanh nghiệp; 29 Nghị định số 50/2016/NĐ-CP Chính phủ ngày 1/6/2016 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tƣ; 30 Nghị định số 60/2016/NĐ-CP Chính phủ ngày 1/7/2016 quy định số điều kiện đầu tƣ kinh doanh lĩnh vực tài nguyên môi trƣờng; 31 Nghị định số 63/2016/NĐ-CP Chính phủ ngày 1/7/2016 quy định điều kiện kinh doanh dịch vụ kiểm định xe giới; 32 Nghị định số 65/2016/NĐ-CP Chính phủ ngày 1/7/2016 quy định điều kiện kinh doanh dịch vụ đào tạo lái xe ô tô dịch vụ sát hạch lái xe; 33 Thông tƣ số 15/2012/TT-BYT Bộ Y tế ngày 12/9/2012 quy định điều kiện chung bảo đảm an toàn thực phẩm sở sản xuất, kinh doanh thực phẩm; 34 Thông tƣ số 10/2014/TT-BVHTTDL Bộ Văn hóa Thể thao Du lịch ngày 1/10/2014 hƣớng dẫn đặt tên doanh nghiệp phù hợp với truyền thống lịch sử, văn hóa, đạo đức, phong mỹ tục dân tộc B Tài liệu tham khảo B1 Tài liệu tiếng Việt Bob Tricker (2012), Corporate Governance – Kiểm sốt quản trị: ngun tắc, sách thực hành quản trị công ty chế kiểm soát quản lý, NXB Thời đại; Bùi Ngọc Cƣờng (2002), “Vai trò pháp luật kinh tế việc bảo đảm quyền tự kinh doanh”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số (14), tr 25-30; Bùi Ngọc Cƣờng (2004), Một số vấn đề quyền tự kinh doanh pháp luật kinh tế hành Việt Nam, NXB Chính trị quốc gia; Bùi Xuân Hải (2007), “Học thuyết đại diện vấn đề pháp luật công ty Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 4/2007, tr 21-27; Bùi Xuân Hải (2010), “Một số vấn đề lý luận thực tiễn bảo vệ cổ đông thiểu số”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số 3/2010, tr 24-32; Bùi Xuân Hải (2011), “Tự kinh doanh: Một số vấn đề lý luận thực tiễn”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số (277), tr 68-74, 79; Dƣơng Anh Sơn Trần Thanh Hƣơng (2015), Một số bình luận quyền tự kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2014, trƣờng Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, tr 32-40; Dƣơng Đặng Huệ Nguyễn Lê Trung (2004), “Về vấn đề kiện toàn hệ thống quan đăng ký kinh doanh nƣớc ta nay”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 1/2004, tr 13-20; Đảng Cộng sản Việt Nam (2011), Văn kiện Đại hội Đại biểu toàn quốc lần thứ XI, NXB Chính trị quốc gia Hà Nội; 10 Đoàn Thanh Vũ (2016), “Bàn quyền tự kinh doanh Việt Nam bối cảnh mới”, Tạp chí Kinh tế Dự báo, số 10 5/2016, tr 3-6; 11 Đỗ Văn Đại (2014), Luật Hợp đồng Việt Nam: Bản án bình luận án Tập 2, NXB Chính trị quốc gia; 12 Hồng Anh Tuấn (2011), “Về chuyển đổi CTCP thành công ty TNHH thành viên”, Tạp chí Dân chủ pháp luật, số 11 (236), tr 46-51; 13 Lê Minh Phiếu (2006), “Các loại hình doanh nghiệp phổ biến Pháp (phần 2)”, Tạp chí Khoa học pháp lý, số (36), tr 46-55; 14 Lê Vũ Nam (2012), “Đánh giá khung pháp lý quản trị cơng ty kiến nghị hồn thiện”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 14 (222) 7/2012, tr 38-46; 15 Mai Xuân Hợi (2015), “Một số giải pháp góp phần xây dựng chế thực thi Luật Doanh nghiệp 2014”, Tạp chí Nghề luật, tháng 11/2015, tr 2125; 16 Ngô Huy Cƣơng (2009), “Khái niệm công ty hợp danh Luật Doanh nghiệp năm 2005”, Nghiên cứu lập pháp, số 11(148), tr 23-26; 17 Nguyễn Đình Cung (2008), Quản trị cơng ty cổ phần Việt Nam: Quy định pháp luật, hiệu lực thực tế vấn đề, CIEM & GTZ, Hà Nội; 18 Nguyễn Đình Tài (2014), “Luật Doanh nghiệp: quy định cần sửa đổi”, Tạp chí Tài chính, số (2014), tr 44-45; 19 Nguyễn Lân (2004), Từ điển từ ngữ Việt Nam, NXB TP Hồ Chí Minh; 20 Nguyễn Nhƣ Chính (2016), “Đánh giá số quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014”, Tạp chí Luật học, số 1/2016, tr 3-10; 21 Nguyễn Quốc Vinh (2010), “Sự trở lại đáng lo ngại học thuyết lỗi thời”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 13(174)/2010, tr 51-55; 22 Nguyễn Thị Thu Thủy (2015), “Không ghi ngành nghề kinh doanh giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp”, Tạp chí Luật sư Việt Nam, số tháng 7/2015, tr 38-40; 23 Nguyễn Thu Dung (2014), “Tự lựa chọn ngành, nghề kinh doanh theo pháp luật Việt Nam nay”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 12/2014, tr 33-41; 24 Nguyễn Trí Dũng (2006), “Vấn đề lựa chọn nhà thầu hoạt động xây dựng”, Tạp chí Luật học, số 10/2006, tr 9-13; 25 Nguyễn Văn Tuyến (2010), “Hành vi pháp luật hoạt động kinh doanh”, Tạp chí Luật học, số 11/2010, tr 52-56; 26 Phạm Duy Nghĩa (2006), “Sự thay đổi pháp luật công ty CHLB Đức so sánh với pháp luật công ty Việt Nam”, Nghiên cứu lập pháp, số (79), tr 54-57, 60; 27 Phạm Duy Nghĩa (2010), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Cơng an nhân dân; Phạm Duy Nghĩa (2013), Giáo trình Luật Kinh tế, NXB Cơng an nhân dân; 29 Phạm Hồi Huấn (chủ biên) (2015), Luật Doanh nghiệp Việt Nam: tình – dẫn giải – bình luận, NXB Chính trị quốc gia; 30 Phạm Quang Phan – Tô Đức Hạnh (2008), Khái lược Kinh tế trị Mác – 28 Lênin, NXB Chính trị quốc gia; 31 Phan Huy Hồng (2014), Vấn đề đăng ký ngành, nghề kinh doanh: Cần đổi mạnh mẽ triệt để, Trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tr 13-21; 32 Trần Huỳnh Thanh Nghị (2015), Thủ tục thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp 2014 việc cải thiện thứ hạng mơi trƣờng kinh doanh Việt Nam, Tạp chí Luật học, số 4/2015, tr 43-48, 67; 33 Trần Quang Tuyến (2009), “Tự kinh tế trình phát triển kinh tế thị trƣờng định hƣớng xã hội chủ nghĩa Việt Nam”, Tạp chí Khoa học ĐHQGHN, Kinh tế Kinh doanh, số 25 (2009), tr 217-229; 34 Trần Thanh Phƣơng (2009), “Tên doanh nghiệp vấn đề pháp lý quyền sở hữu trí tuệ”, Tạp chí Nghề luật, số 4/2009, tr 10-13; 35 Trần Thị Bảo Ánh Nguyễn Thị Yến (2012), “Pháp luật ngành nghề kinh doanh có điều kiện kiến nghị hồn thiện”, Tạp chí Luật học, số 4/2012, tr 15-23; 36 Trƣờng Đại học Kinh tế quốc dân (2013), Giáo trình Quản trị doanh nghiệp, NXB Đại học Kinh tế quốc dân; 37 Trƣờng Đại học Kinh tế quốc dân (2013), Giáo trình quản trị kinh doanh tập I, NXB Đại học kinh tế quốc dân; 38 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2012), Giáo trình Luật thương mại tập 1, NXB Lao động; 39 Trƣờng Đại học Luật Hà Nội (2014), Hướng dẫn môn học Luật Thương mại tập 1, NXB Lao động; 40 Trƣờng Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh (2013), Giáo trình pháp luật chủ thể kinh doanh, NXB Hồng Đức; 41 Trƣờng Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh (2014), Giáo trình pháp luật thương mại hàng hóa dịch vụ, NXB Hồng Đức; 42 Từ Thanh Thảo (2015), Cải cách đăng ký doanh nghiệp đăng ký đầu tư theo Luật doanh nghiệp năm 2014 Luật đầu tư năm 2014 – nhìn từ góc độ quyền người, trƣờng Đại học Luật thành phố Hồ Chí Minh, tr 319; 43 Viện ngôn ngữ học (2006), Từ điển tiếng Việt, NXB Đà Nẵng B2 Tài liệu tiếng Anh Michiel de Jonge (2007), The differences between a one-tier and a two-tier board structure: the characteristics and effects on performance and valuation, University of Amsterdam; Gregory Francesco Maassen (2002), An international comparison of Coporate Governance Models, third print in electronic; United Kingdom Company Act 2006; United Kingdom Coporate Governance Code 2016 Tài liệu từ internet “Báo cáo tổng hợp tiếp thu ý kiến góp ý ngành Dự thảo Luật Doanh nghiệp (sửa đổi)”, http://www.duthaoonline.quochoi.vn; Bùi Xuân Hải, “So sánh cấu trúc quản trị nội CTCP Việt Nam với mơ hình điển hình giới”, http://www.hcmulaw.edu.vn/hcmulaw/images/stories/dhluat/tapchi/tapchi6_ 2006.pdf.pdf; “Diễn biến vụ án xin chào gây xôn xao dƣ luận”, http://vietnamnet.vn/vn/phap-luat/ho-so-vu-an/301059/dien-bien-vu-quanxin-chao-gay-xon-xao-du-luan.html; “Dự thảo báo cáo tổng hợp rà sốt pháp luật kinh doanh”, http://www.duthaoonline.quochoi.vn; Hồng Xn Trung, “Nghiên cứu CEPR: Mối quan hệ tự kinh tế, hành vi doanh nhân tăng trƣởng kinh tế”, Trƣờng Đại học Kinh tế Đại học Quốc gia Hà Nội, http://dl.ueb.vnu.edu.vn/bitstream/1247/53/2/NC-04.pdf; Mark Skousen, “The Big Three in Economics: Adam Smith, Karl Marx, And John Maynard Keynes”, http://nghiencuuquocte.org/2013/07/02/adam-smitheconomic-revolution-1776/; “Quản trị doanh nghiệp: hiểu đủ”, http://nhipcaudautu.vn/tuduy/quan-tri/quan-tri-doanh-nghiep-hieu-dung-va-du3310856/#axzz4BpGUXhwt; “Rà sốt điều kiện kinh doanh: 1/7 khơng phải thời hạn cuối cùng”, http://enternews.vn/ra-soat-dieu-kien-kinh-doanh-sau-17-se-la-gi.html; “Rà soát điều kiện kinh doanh trƣớc ngày 1/7”, http://thoivietbao.vn/kinhte/ra-soat-dieu-kien-kinh-doanh-truoc-17-c10a458942.html; 10 “Rắc rối nhƣ… đặt tên doanh nghiệp”, http://vneconomy.vn/doanh-nhan/racroi-nhu-dat-ten-doanh-nghiep-20130910114548271.htm; 11 Trƣờng Đại học Kinh tế quốc dân, “Giáo trình lý thuyết quản trị kinh doanh”, http://www.lrc.tnu.edu.vn/upload/collection/brief/42376_1962014153516gtl ythuyetquantrikinhdoanh.pdf; 12 “7 quản lý xúc xích: doanh nghiệp kêu khó thở”, http://vov.vn/kinhte/7-bo-quan-ly-1-cay-xuc-xich-doanh-nghiep-keu-kho-tho-342098.vov PHỤ LỤC Hình Thống kê số lƣợng doanh nghiệp đăng ký thành lập hàng năm theo loại hình doanh nghiệp Báo cáo tổng kết thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 (Biểu đồ hỗ trợ thông tin cho mục 2.2.2.2 Thực trạng lựa chọn chuyển đổi loại hình doanh nghiệp) 80.00 70.00 60.00 50.00 40.00 30.00 20.00 10.00 0.00 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 Doanh nghiệp tư nhân Công ty TNHH TV Công ty cổ phần Công ty hợp danh Công ty TNHH TV Nguồn: Cục Đăng ký doanh nghiệp Quyết định số 1435/2015/KDTM-ST (Các thông tin số cá nhân, tổ chức đề cập xuất định thay đổi lược bỏ.) TÒA ÁN NHÂN DÂN CỘNG HÕA XÃ HỘI CHỦ NGHĨA VIỆT NAM THÀNH PHỐ HCM Độc lập – Tự – Hạnh phúc Quyết định số: 1435/2015/KDTM-ST Ngày: 31-12-2015 QUYẾT ĐỊNH GIẢI QUYẾT VIỆC DÂN SỰ TOÀ ÁN NHÂN DÂN THÀNH PHỐ HCM Với thành phần phiên họp gồm có: Thẩm phán - Chủ tọa phiên họp: Ông Phan Gia Q Thư ký Toà án ghi biên phiên họp: Bà Vũ Thị T, Cán Toà án nhân dân Thành phố HCM Đại diện Viện kiểm sát nhân dân Thành phố HCM: Ông Lê Văn Q, Kiểm sát viên tham gia phiên họp Ngày 31 tháng 12 năm 2015, trụ sở Toà án nhân dân Thành phố HCM mở phiên họp công khai để giải việc kinh doanh thƣơng mại sơ thẩm thụ lý số 117/2015/KDTMST ngày 29 tháng 10 năm 2015 theo Quyết định mở phiên họp số 545/2015/QD-MPH ngày 21/12/2015 việc xét yêu cầu hủy Quyết định Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng ngày 31/7/2015 Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Bên u cầu (nhóm cổ đơng) gồm: Ơng Nguyễn Trung Kiên, Địa chỉ: 33 Đƣờng số 28, phƣờng CL, Quận X, Thành phố HCM Cổ đông sở hữu 66.666 cổ phần phổ thông chiếm 2,4% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC; Ông Trƣơng Đức Hòa, Địa chỉ: phƣờng TT, Thành phố TH, tỉnh TH Cổ đông sở hữu 41.097 cổ phần phổ thông chiếm 1,48% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC; Ông Phạm Đức Tuấn, Địa chỉ: 38/16B TKC, phƣờng TĐ, Quận Y, Thành phố HCM Cổ đông sở hữu 107.202 cổ phần phổ thông chiếm 3,87% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC; Công ty Cổ phần Đầu tƣ An Nhiên Địa chỉ: 61 - 63 A VVT, Phƣờng 6, Quận Z, Thành phố HCM Cổ đông sở hữu 317.491 cổ phần phổ thông chiếm 11,47% Vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC; Có ơng Phạm Tuấn Nam, CMND số 023xxxxxxx Công An Thành phố HCM cấp ngày 22/4/20xx làm đại diện đƣợc ủy quyền theo giấy ủy quyền ngày 07/12/2015 đại diện theo pháp luật Công ty Bên liên quan: Ông Hồ Sỹ Toản, Chủ tịch Hội đồng Quản trị, Tổng giám đốc, đại diện theo pháp luật Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Địa chỉ: 19/21-23 PVC, phƣờng NCT, Quận Y, Thành phố HCM Địa liên lạc: Phƣờng TTĐ, Quận Y, Thành phố HCM Tất bên có mặt NHẬN THẤY: Theo đơn yêu cầu ngày 21/10/2015 nhóm cổ đơng gồm: Ơng Nguyễn Trung Kiên, Ơng Trƣơng Đức Hịa, Ơng Phạm Đức Tuấn đại diện Cơng ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên, thì:  Ơng Nguyễn Trung Kiên ơng Trƣơng Đức Hịa cổ đơng sở hữu 107.763 cổ phần, chiếm 3,88% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC  Ơng Phạm Đức Tuấn cổ đơng sở hữu 107.202, chiếm 3,87% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC  Công ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên sở hữu 317.491 cổ phần phổ thông, chiếm 11,47% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Ngày 31/7/2015, Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC tổ chức họp đại hội cổ đông bất thƣờng lần để bầu bổ sung thành viên Hội đồng quản trị thông qua báo cáo Hội đồng quản trị năm 2014 phƣơng hƣớng, nhiệm vụ Hội đồng quản trị năm 2015; thông qua báo cáo ban kiểm sát năm 2014; thông qua kế hoạch thù lao năm 2015 Việc Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC tổ chức họp Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng lần ngày 31/7/2015 mà không gửi thông báo mời họp tài liệu liên quan đến nội dung họp cho cổ đông ông Nguyễn Trung Kiên Trƣơng Đức Hòa vi phạm quy định Điểm a Khoản Điều 114 Luật Doanh nghiệp Điểm a Khoản Điều 11 Điều lệ hành Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Ơng Trƣơng Đức Hịa đại diện nhóm cổ đơng phát biểu: Đề nghị Tịa án nhân dân Thành phố HCM hủy bỏ toàn nội dung Nghị số 01/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Nghị số 02/NQ-DHDCD ngày 31/7/2015 Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC lý trình tự thủ tục triệu tập họp định Đại hội đồng cổ đông không thực theo quy định Luật Doanh nghiệp Điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Ý kiến bên liên quan: ông Hồ Sỹ Toản, Chủ tịch Hội đồng Quản trị, Tổng giám đốc,đại diện theo pháp luật Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC trình bày: Vào ngày 15/5/2015, Cơng ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC tổ chức Đại hội cổ đông thƣờng niên không thành công, ngày 22/6/2015 Công ty tổ chức Đại hội cổ đông bất thƣờng lần không thành công, không Nghị Vào ngày 31/7/2015, Công ty tổ chức Đại hội cổ đông bất thƣờng lần thành công Nghị Theo giải trình ngày 18/11/2015, trình lập danh sách gửi thơng báo đến cổ đông tham dự họp Đại Hội đồng cổ đông bất thƣờng lần ngày 31/7/2015, công ty thiếu sót khơng gửi thơng báo cho cổ đơng - Ơng Trƣơng Đức Hịa sở hữu 41.097 cổ phần - Ơng Nguyễn Trung Kiên sở hữu 66.666 cổ phần Trong trình kiểm phiếu bầu cử bổ sung thành viên Hội đồng quản trị, có 01 phiếu khơng hợp lệ ông Phạm Đức Tuấn sở hữu 107.202 cổ phần ghi tên ứng cử viên Hội đồng quản trị “Nguyễn Văn Nguyên” thay “Nguyễn Thủy Nguyên” Tuy nhiên, tổ bầu cử công bố phiếu hợp lệ Ngày 26 27/8/2015, cổ đông ông Nguyễn Trung Kiên, ơng Trƣơng Đức Hịa gửi đơn khiếu nại đến công ty việc không nhận đƣợc thông báo mời họp đại hội cổ đông bất thƣờng lần tổ chức ngày 31/7/2015 Cơng ty có cơng văn nhận lỗi xin lỗi cổ đơng nói nhƣng không đƣợc chấp nhận Về yêu cầu khởi kiện cổ đông, công ty đề nghị cổ đông rút đơn khởi kiện, tránh gây xáo trộn ảnh hƣởng đến hoạt động Công ty Trƣờng hợp cổ đơng khơng rút đơn đề nghị Tịa xem xét, giải vụ việc theo quy định pháp luật Tại phiên họp ngày 31 tháng 12 năm 2015: Ý kiến Bên u cầu, đại diện nhóm cổ đơng u cầu: Chúng giữ nguyên yêu câu ghi đơn u cầu Tịa án nhân dân Thành phơ Hơ Chí Minh hủy bỏ tồn nội dung Nghị số 01/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Nghị số 02/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC lý trình tự thủ tục triệu tập họp định Đại hội đồng cổ đông không thực theo quy định Luật Doanh nghiệp Điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Ý kiến Bên liên quan: Chúng thừa nhận q trình triệu tập Đại hội đồng cổ đơng Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC ngày 31/7/2015 chúng tơi có thiếu sót khơng triệu tập cổ đơng Trƣơng Đức Hịa sở hữu 41.097 cổ phần cổ đông Nguyễn Trung Kiên sở hữu 66.666 cổ phần Đề nghị Tòa án giải theo thẩm quyền Ý kiến Đại diện Viện kiểm sát nhân dân Thành phố HCM: Đại diện Viện kiểm sát nhân dân Thành phố HCM nêu tóm tắt phân tích đơn u cầu nhóm cổ đơng gồm: Ơng Nguyễn Trung Kiên, Ơng Truơng Đức Dũng, ơng Phạm Đức Tuấn đại diện Công ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên yêu cầu hủy bỏ toàn nội dung Nghị số 01/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Nghị số 02/NQĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Qua phân tích Đại diện Viện Kiểm sát nhân dân Thành phố HCM đề nghị Chủ tọa phiên họp Quyết định chấp nhận u cầu nhóm cổ đơng gồm: Ơng Nguyễn Trung Kiên, ơng Trƣơng Đức Hịa, ơng Phạm Đức Tuấn đại diện Công ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên hủy bỏ toàn nội dung Nghị số 01/NQĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Nghị số 02/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC XÉT THẤY: Sau nghiên cứu tài liệu chứng có hồ sơ, lời trình bày xác nhận đƣơng phiên họp Xét thấy ngày 31/7/2015, Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC tổ chức thông qua Nghị Ngày 21/10/2015 nhóm cổ đơng gồm: Ơng Nguyễn Trung Kiên, ơng Trƣơng Đức Hịa, Ơng Phạm Đức Tuấn đại diện Công ty Cổ phần Đầu tƣ An Nhiên, sở hữu 19,22% tổng số cổ phần phổ thông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC thời hạn liên tục 06 tháng có đơn yêu cầu hủy Nghị Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC tổ chức ngày 31/7/2015 phù hợp với Điều 147 Luật Doanh nghiệp 2014 Căn Điều 147 Luật Doanh nghiệp 2014 Khoản Điều 30 Bộ Luật tố tụng dân đƣợc sửa đổi, bổ sung năm 2011 yêu cầu kinh doanh, thƣơng mại thuộc thẩm quyền giải Toà án nhân dân thành phố HCM Xét đơn nhóm cổ đơng yêu cầu hủy bỏ Nghị Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng ngày 31/7/2015 Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Chủ tọa phiên họp có ý kiến nhƣ sau: Xét việc triệu tập định Đại hội đồng cổ đông bất thƣờng ngày 31/7/2015 Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC có thiếu sót khơng triệu tập ơng Nguyễn Trung Kiên cổ đông sở hữu 66.666 cổ phần phổ thông, chiếm 2,4% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC không triệu tập ơng Trƣơng Đức Hịa cổ đơng sở hữu 41.097 cổ phần phổ thông, chiếm 1,48% vốn điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Nhƣ vi phạm Điểm a Khoản Điều 114 Luật Doanh nghiệp 2014, Điểm a Khoản Điều 11 Điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Căn Khoản Điều 147 Luật Doanh nghiệp 2014, Chủ tọa phiên họp Quyết định chấp nhận đơn u cầu nhóm cổ đơng gồm: ông Nguyễn Trung Kiên, ông Trƣơng Đức Hòa, ông Phạm Đức Tuấn đại diện Công ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên hủy bỏ toàn nội dung Nghị số 01/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Nghị số 02/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Vì lẽ trên, QUYẾT ĐỊNH: Căn Khoản Điều 55, Điều 313, 314, 315, 316 317 Bộ Luật tố tụng dân đƣợc sửa đổi bổ sung năm 2011; Căn Điều 114 Điều 147 Luật Doanh nghiệp 2014; Căn Điểm a khoản Điều 11 Điều lệ Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC; Căn Khoản Điều 39 Pháp lệnh án phí lệ phí Tịa án; Chấp nhận u cầu nhóm cổ đơng gồm: Ơng Nguyễn Trung Kiên, ơng Trƣơng Đức Hịa, ơng Phạm Đức Tuấn đại diện Công ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên hủy bỏ toàn nội dung Nghị số 01/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Nghị số 02/NQ-ĐHĐCĐ ngày 31/7/2015 Đại hội đồng cổ đông Công ty cổ phần Dịch vụ Vận tải ABC Lệ phí giải việc dân sơ thẩm Nhóm cổ đơng gồm: ơng Nguyễn Trung Kiên, ơng Trƣơng Đức Hịa, ơng Phạm Đức Tuấn đại diện Công ty cổ phần Đầu tƣ An Nhiên 200.000 đồng nộp theo biên lai thu tiền tạm ứng án phí, lệ phí 09486 ngày 28/10/2015 Cục Thi hành án dân Thành phố HCM đƣợc nộp vào Ngân sách Nhà nƣớc Quyết định bị kháng cáo, kháng nghị theo thủ tục phúc thẩm theo quy định pháp luật tố tụng dân Trích phần nội dung liên quan đến phân tích quy định ĐHĐCĐ HĐQT CTCP nhỏ (3-10 thành viên) viết Nguyễn Đình Tài (2014), “Luật Doanh nghiệp: quy định cần sửa đổi”, Tạp chí Tài số (2014), trang 44-45 Trong số loại hình doanh nghiệp (DN) mà nhân loại biết đến, CTCP loại hình đại nhất, tiên tiến nhất, nhiều "công năng" song phức tạp mặt tổ chức vận hành Luật DN (2005) dự thảo sửa đổi Luật dành hẳn chƣơng lớn với nhiều quy định chi tiết CTCP (Chƣơng 4, từ Điều 77 đến Điều 129, Luật DN 2005) Đáng tiếc hầu hết quy định "dùng đƣợc" cho CTCP "kích cỡ" lớn, nghĩa CTCP có số cổ đơng từ 50-100 trở lên, cịn đối vói CTCP quy mơ gia đình, từ 3-10 cổ đơng nhiều chúng mang tính hình thức, hay nói cách khác "có mà khơng để làm gì" Chƣa có khảo sát, điều tra thực tế kiểm nghiệm tính đắn nhận định trên, cho nên, tác giả chứng minh khẳng định từ số quan sát, trải nghiệm thực tiễn lập luận logic vấn đề Ví dụ minh họa sau đây: Giả sử CTCP có 03 cổ đơng cá nhân A, B C (đều có quyền bỏ phiếu) với tổng vốn điều lệ 100 triệu đồng tỷ lệ cổ phần tƣơng úng A, B C 75%, 15% 10% cổ đông A Chủ tịch ĐHĐCĐ Khi đó, theo quy định Luật DN, ĐHĐCĐ Công ty bao gồm 03 cổ đông A, B C; Hội đồng quản trị có 03 vị (nói chung cổ đơng cơng ty loại thuê ngƣời làm thành viên hội đồng quản trị) Theo Luật, định ĐHĐCĐ dựa vào tỷ lệ vốn cổ đơng, cịn định hội đồng quản trị theo đầu ngƣời, nghĩa thành viên phiếu Trong trƣờng hợp này, xảy điều "kỳ cục" liên quan đến việc tổ chức họp ĐHĐCĐ hội đồng quản trị: cổ đông A với số cổ phần 75% có quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ mà không cần B C đồng ý Cổ đơng A này, theo luật, tự họp "một mình" tự thơng qua tất định mà không phạm Luật Cũng theo Luật DN, cổ đơng B C có quyền triệu tập họp ĐHĐCĐ, có số vốn từ 10% trở lên Nếu cổ đông A không đến, triệu tập lần cổ đơng A khơng đến dự, bên B C họp với chí ngƣời tự họp "một mình" ngƣời khơng đến định việc, kể phế truất Chủ tịch ĐHĐCĐ, mà không cần quan tâm đến tỷ lệ vốn Còn hội đồng quản trị, theo Khoản Điều 112, "Cuộc họp hội đồng đƣợc tiến hành có từ 3/4 số thành viên trờ lên dự họp" Nếu vậy, cần thành viên số vị "tẩy chay" họp hội đồng quản trị không tổ chức đƣợc họp thành cơng Ngồi ra, thành viên có phiếu biểu quyết, cho dù sở hữu phần trăm cổ phần nữa, nên B C liên kết với họ định vấn đề nhờ chế "quá bán", A chiếm 75% vốn điều lệ Ví dụ nêu trên, xảy hầu hết CTCP có cổ đơng (dƣới 10 cổ đơng) giải thích ngun nhân nhiều DN mang danh CTCP nhƣng quản lý theo kiểu "gia đình" hay nhƣ cơng ty TNHH quy mô nhỏ Dự thảo Luật DN (sửa đổi) nhất, điều chỉnh tỷ lệ dự họp hợp lệ xuống 51% lần 33% lần song khơng giải đƣợc tình "kỳ cục" nêu Chúng tƣởng nhƣ vô hại nhƣng phát sinh mâu thuẫn hay tranh chấp CTCP nhỏ lại trờ thành chuyện lớn! Quyền lực CTCP, theo Luật DN, đƣợc phân định cho ĐHĐCĐ hội đồng quản trị theo nguyên tắc: Quyền lớn hơn, quan trọng giao ĐHĐCĐ, quyền cịn lại giao hội đồng quản trị Nhƣ vậy, giả sử để bán tơ tải cơng ty có giá 510 triệu đồng (lớn 50% tổng giá trị tài sản đƣợc ghi báo cáo tài gần cơng ty) cổ đơng A Bởi vì, vị nắm 75% vốn Cịn tơ có giá 490 triệu đồng hai cổ đông B C liên kết với nhau, bán đƣợc thẩm quyền bán tài sản dƣới 50% tổng giá trị tài sản đƣợc ghi báo cáo tài gần cơng ty thuộc hội đồng quản trị - nơi hai vị nắm phiếu biểu (mặc dù họ sở hữu có 25% vốn điều lệ) Ở CTCP lớn, có vốn đến hàng trăm nghìn tỷ việc nhóm ngƣời định "số phận" khối tài sản lớn dễ dẫn đến hậu nghiêm trọng Do vậy, quy định tỷ lệ vốn tƣơng đối, Luật cần bổ sung quy định tuyệt đối, tức phải khống chế giới hạn giá trị tài sản đƣợc phép xử lý hội đồng quản trị./