XÁC LẬP VÀ THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Nghiên cứu chế định quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần sẽ góp phần làm rõ các quy định của pháp luật điều chỉnh các quan hệ liên kết, góp vốn trong công ty cổ phần đồng thời góp ph

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT - -

TẠ THỊ TUYẾT NHUNG

XÁC LẬP VÀ THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU

TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI

KHOA LUẬT - -

TẠ THỊ TUYẾT NHUNG

XÁC LẬP VÀ THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU

TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM

Chuyên ngành : Luật kinh tế

LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT HỌC

Cán bộ hướng dẫn khoa học: PGS.TS Trần Đình Hảo

Hà Nội – 2012

MỤC LỤC

MỞ ĐẦU 1

1 Tính cấp thiết của đề tài 1

2 Tình hình nghiến cứu đề tài 2

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn 2

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn 3

5 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu 4

6 Nội dung của luận văn 4

7 Kết cấu của luận văn 4

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CHUNG VỀ XÁC LẬP

VÀ THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN TRONG CÔNG TY

CỔ PHẦN 5

1.1 Quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 5

1.1.1 Khái niệm quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 5

1.1.2 Chủ thể quyền sở hữu tài sản trong công ty cổ phần 7

1.1.3 Khách thể quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 10

1.1.4 Nội dung quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 13

1.2 Xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 15

1.3 Thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 19

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ XÁC LẬP VÀ

THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM 24

2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam về xác lập quyền sở hữu tài sản của của công ty cổ phần 24

2.1.1 Các chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam 24

2.1.2 Thực trạng pháp luật về xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty

cổ phần từ góp vốn 29 2.1.3 Thực trạng pháp luật về xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty

2.3 Giám sát việc thực hiện quyền sở hữu tài sản trong công ty cổ phần của ban kiểm soát 56 CHƯƠNG 3 PHƯƠNG HƯỚNG VÀ GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN 59 3.1 Phương hướng và giải pháp hoàn thiện về xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 59 3.2 Phương hướng và giải pháp hoàn thiện về thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần 63 KẾT LUẬN 71 TÀI LIỆU THAM KHẢO 73

MỞ ĐẦU

1 Tính cấp thiết của đề tài

Trong nền kinh tế hiện nay, công ty cổ phần- một dạng của loại hình công ty đối vốn chiếm vị trí quan trọng trong nền kinh tế và góp phần không nhỏ vào sự phát triển của nền kinh tế Việt Nam

Cùng với sự phát triển kinh tế nói chung và sự phát triển của các công ty ở Việt Nam nói riêng Các quy định về công ty cổ phần ngày càng được hoàn thiện và nâng cao hơn

Là một công ty đối vốn nên công ty cổ phần có sự liên kết chủ yếu dựa trên phần vốn góp của các thành viên tham gia Đặc điểm quan trọng nhất của loại hình công ty cổ phần là công ty chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty bằng tài sản của công ty Các cổ đông trong công ty chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phần vốn gớp của họ trong công ty Trong những chế định pháp luật về công ty, quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần là một trong những chế định trung tâm chi phối toàn bộ quá trình hình thành, tồn tại, phát triển và chấm dứt hoạt động của công ty Nghiên cứu chế định quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần sẽ góp phần làm rõ các quy định của pháp luật điều chỉnh các quan hệ liên kết, góp vốn trong công ty cổ phần đồng thời góp phần xác lập một hình thức pháp lý thích hợp về các mới quan hệ trong nội bộ công ty, các quan hệ giữa công ty với bên thứ ba cả về lý luận

và thực tiễn hoạt động của công ty

Nghiên cứu sự điều chnh pháp luật đối với quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần không chỉ đặt ra đối với các nhà doanh nghiệp mà còn là một nhu cầu cấp thiết đối với các

cơ quan có thẩm quyền tiến hành hệ thống hóa pháp luật, cả đối với cán bộ quản lý kinh tế,

các nhà khoa hoc Đề tài “ Xác lập và thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

theo pháp luật Việt Nam” được nghiên cứu nhằm đáp ứng một phần những yêu cầu mà lý

luận và thực tiễn đã và đang đặt ra

2 Tình hình nghiến cứu đề tài

Trên thế giới, công ty và việc nghiên cứu về công ty đã có từ lâu và ở nhiều mức độ khác nhau Ơ nước ta, vấn đề quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần vẫn còn là vấn đề phức tạp đối với việc nghiên cứu về công ty

Trong điều kiện nước ta mới bước sang nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, hoạt động công ty và nghiên cứu về công ty là một vấn đề còn nhiều mới mẻ Vì vậy, trong những phạm vi và mức độ nhất định cũng mới có một số công trình khao học của một

số tác giả nghiên cứu về công ty dưới các giác độ khác nhau về kinh tế, pháp lý… Tuy nhiên các tác phẩm đó, các tác giả tập trung nghiên cứu những vấn đề chung nhất mang tính nguyên tắc về công ty như thủ tục thành lập, điều hành quản lý, quyền và nghĩa vụ của công

ty, cấu trúc vốn của công ty

Theo đó vấn đề sở hữu tài sản của công ty cổ phần ít nhiều đã được đề cập trong những công trình này ở những phương diện chung nhất và dường như chưa phải là trọng tâm nghiên cứu trong các công trình đó Nói một cách khác, những khía cạnh chi tiết về sự điều chỉnh pháp luật đối với việc xác lập, thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở nước ta còn đang ở trạng thái “ ngỏ”, ở nhiều phương diện cần tiếp tục nghiên cứu

và luận giải

3 Mục đích và nhiệm vụ nghiên cứu của luận văn

Mục đích nghiên cứu của luận văn nhằm phân tích và luận giải cơ sở lý luận và thực tiễn về quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở nước ta xét theo các căn cứ xác lập và thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty từ phương diện hình thành và tồn tại và phát triển của công ty

Từ việc phân tích khái niệm, đặc điểm quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần, luận văn phân tích các căn cứ xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty từ việc góp vốn, từ các khoản vay

Từ nghiên cứu nguồn gốc và căn cứ xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần, luận văn phân tích những nội dung và phương thức thực thi quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần Thông qua đó, luận văn phân tích để làm rõ ai là người thực thi quyền sỏ hữu tài sản của công ty cổ phần

Thực hiện mục đích trên, luận văn có những nhiệm vụ nghiên cứu sau đây

- Nghiên cứu căn cứ xác lập, thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

- Nghiên cứu nội dung của pháp luật hiện hành ở Việt Nam về quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần và việc vận dụng các quy định đó trong thực tiễn, qua đó rút ra những điểm bất cập của pháp luật cần được hoàn thiện

- Đưa ra những kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam đối với việc xác lập, thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở Việt Nam

4 Đối tượng và phạm vi nghiên cứu của luận văn

Đối tượng nghiên cứu của luận văn là quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở Việt Nam, cụ thể là nghiên cứu về quá trình xác lập và thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

Phạm vi nghiên cứu của luận văn: luận văn được nghiên cứu trong phạm vi lý luận chung của quốc tế về quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần và thực trạng của pháp luật Việt Nam hiện hành về vấn đề này Cụ thể, luận văn đề cập các căn cứ xác lập và việc thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần theo Luật doanh nghiệp năm 2005 và các văn bản pháp luật liên quan Tác giả của luận văn cũng ý thức được rằng trong khuôn khổ một luận văn thạc sĩ luật học không thể luận giải mọi khía cạnh và phương diện về quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở nước ta Vì vậy có những vấn đề khác chẳng hạn như: vấn đề xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần từ quá trình cổ phần hóa doanh nghiệp, công ty cổ phần theo quy định của Luật đầu tư… là những vấn đề phức tạp cần phải được nghiên cứu, luận giải một cách chuyên biệt ở các công trình nghiên cứu khoa học khác

5 Cơ sở phương pháp luận và phương pháp nghiên cứu

Luận văn được nghiên cứu trên cơ sở lý luận của chủ nghĩa Mác- Lênin, tư tưởng Hồ Chí Minh về nhà nước và pháp luật, những quan điểm, đường lối, chủ trương, chính sách của Đảng và pháp luật của Nhà nước về phát triển nền kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa Nội dung của luận văn được nêu và phân tích dựa trên cơ sở các văn bản pháp luật của Nhà nước, các văn bản hướng dẫn áp dụng pháp luật và các tài liệu pháp lý Đồng thời tác giả đã đặc biệt chú ý đến việc vận dụng các phương pháp phân tích, tổng hợp so sánh, đối chiếu, dẫn giải quy nạp … để nghiên cứu nội dung luận văn

6 Nội dung của luận văn

Với mục tiêu và nhiệm vụ đã đề ra, luận văn có những nội dung sau:

- Nghiên cứu một cách có hệ thống cơ sở lý luận và thực tiễn điều chỉnh pháp luật về quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở nước ta

- Chỉ ra một số quy định bất cập trong các văn bản pháp luật thực định của Việt Nam

về quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

- Đưa ra một số kiến nghị về phương hướng và giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật Việt Nam về căn cứ xác lập và việc thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần ở nước ta

7 Kết cấu của luận văn

Ngoài phần mở đầu, kết luận và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung luận văn được chia làm ba chương:

CHƯƠNG 1 NHỮNG VẤN ĐỀ PHÁP LÝ CHUNG VỀ XÁC LẬP VÀ THỰC HIỆN QUYỀN SỞ

HỮU TÀI SẢN TRONG CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1 QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

1.1.1 Khái niệm quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

Quyền sở hữu được hiểu là hệ thống các quy phạm pháp luât do nhà nước ban hành nhằm điều chỉnh các quan hệ xã hội phát sinh trong lĩnh vực chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản của chủ sở hữu Công ty cổ phần là một pháp nhân, là một trong những chủ sở hữu tài sản được pháp luật ghi nhận Chính bởi vậy, quyền sở hữu tài sản của công ty đối vốn là hệ thống các quy phạm pháp luật do nhà nước ban hành nhằm điều chỉnh các quan hệ

xã hội phát sinh trong lĩnh vực chiếm hữu, sử dụng và định đoạt tài sản của công ty

Trong luật La Mã, quyền sở hữu bao gồm: quyền sử dụng (Usus), có nghĩa thu được lợi ích một cách đơn giản từ việc có vật; quyền thu lợi (Fructus), có nghĩa là thu nhặt bất kỳ thứ gì có được từ vật do bản chất của vật mang lại; và quyền định đoạt (Abusus), có nghĩa là quyết định số phận của vật về mặt vật lý và pháp lý Luật La Mã quy định quyền chiếm hữu

là một vật quyền độc lập với quyền sở hữu Luật pháp của các nước như Nhật, Pháp, Đức…cũng có quan niệm về quyền sở hữu thừa hưởng nội dung của quyền sở hữu theo luật

La Mã và quy định về các loại vật quyền của các chủ thể khác nhau Hiện nay pháp luật nước ta vẫn theo quan niệm quyền chiếm hữu là một quyền năng thuộc quyền sở hữu

Đối với trường hợp tài sản của công ty cổ phần Do công ty là một pháp nhân nên các quyền năng của chủ sở hữu thường tách rời nhau Và do công ty được tạo nên chủ yếu với mục đích kinh doanh sinh lời, chính bởi vậy tài sản trong công ty luôn có sự thay đổi, tức là khi này quyền sở hữu không chỉ ở trạng thái “ tĩnh” nữa mà việc thực hiện các quyền năng của chủ sở hữu đã chuyển sang trạng thái “ động”

Để tìm hiểu rõ hơn quyền sở hữu của công ty, luận văn sẽ phân tích cấu thành về chủ thể, khách thể và nội dung của quyền sở hữu của công ty cổ phần

1.1.2 Chủ thể quyền sở hữu tài sản trong công ty cổ phần

Chủ thể quyền sở hữu của công ty cổ phần chính là công ty cổ phần Vì công ty cổ phần là một pháp nhân nên chủ thể này mang những đặc trưng riêng

Thứ nhất: công ty cổ phần phải được đăng ký kinh doanh theo quy định pháp luật

Theo đặc điểm của loại hình công ty thì công ty cổ phần là một dạng của công ty đối vốn Chính vì vậy công ty cổ phần có sự tách bạch giữa tài sản của công ty và tài sản của chủ sở hữu công ty Trong quá trình thành lập, khi thực hiện xong nghĩa vụ góp vốn thì phần vốn góp của thành viên chuyển thành sở hữu của công ty, công ty cổ phần phải chịu trách nhiệm hữu hạn bằng tài sản của công ty

Sự thừa nhận tư cách pháp nhân của công ty cổ phần thể hiện tình trạng tách bạch về quyền sở hữu tài sản của nó với quyền sở hữu tài sản của cổ đông đã thành lập ra nó Điều

đó đòi hỏi trong việc góp vốn vào công ty, quyền sở hữu vốn và tài sản góp vốn của thành viên góp vốn phải được chuyển sang cho công ty và lúc đó công ty cổ phần với tư cách là một pháp nhân sẽ là chủ thể quyền sở hữu vốn và tài sản đã góp đó

Thứ hai, công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày được cấp giấy chứng nhận

đăng ký kinh doanh

Để được thừa nhận là một pháp nhân thì công ty đó phải được thành lập một cách hợp pháp Thành lập một cách hợp pháp được hiểu là người thành lập công ty phải tiến hành các thủ tục pháp lý cần thiết theo quy định của pháp luật

Người thành lập doanh nghiệp phải nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh cho cơ quan có thẩm quyền Nội dung của hồ sơ đăng ký kinh doanh đối với công ty cổ phần được quy định

cụ thể tại Điều 19 Luật doanh nghiệp 2005:

Thứ ba, Công ty cổ phần thực thi quyền sở hữu tài sản của mình thông qua bộ máy

điều hành của công ty

Khác với chủ sở hữu là cá nhân có thể thực hiện quyền sở hữu của mình một cách trực tiếp thì với tư cách là một pháp nhân, công ty cổ phần thực hiện các quyền năng của chủ sở hữu theo một cơ chế Cơ chế này được thực hiện thông qua bộ máy tổ chức Bộ máy

tổ chức này phụ thuộc vào sự thỏa thuận của các thành viên trong công ty Các thành viên trong công ty phải bàn bạc với nhau để có thể đưa ra một mô hình quản lý công ty tốt nhất nhằm đảm bảo an toàn cho các chủ sở hữu yên tâm đầu tư vào công ty đó

Trong công ty cổ phần, tỷ lệ cổ phiếu mà cổ đông sở hữu thường sẽ chi phối đến hoạt động hoặc tham gia quản lý điều hành của chủ sở hữu đó Các thành viên trong công ty cổ phần thường là rất đông Vì vậy một bộ máy quản lý tốt là rất cần thiết để tránh việc quyền lực chỉ thuộc vào một số ít cổ đông làm nảy sinh sự tranh chấp lợi ích

1.1.3 Khách thể quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

Khách thể quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần chính là tài sản của công ty được biểu hiện ở các hình thái khác nhau Từ nhu cầu điều chỉnh khai thác lợi ích của chủ sở hữu công ty, tài sản của công ty được nghiên cứu dưới nhiều góc độ khác nhau Các nhà tài chính học đã phân loại tài sản thành tài sản cố định và tài sản lưu động

Theo quan điểm pháp lý dân sự thì tài sản bao gồm vật, tiền, giấy tờ có giá và các quyền tài sản Đây là một khái niệm đang gây nhiều tranh cãi trong giới luật học bởi có nhiều ý kiến cho rằng Điều 163 chỉ đơn giản là liệt kê các loại tài sản chứ không phải là khái niệm về tài sản Tuy nhiên ở đây chúng ta sẽ không đi sâu vào vấn đề này mà chúng ta

sẽ tìm hiểu về tài sản của công ty cổ phần bao gồm những gì Theo Uỷ ban thẩm định giá quốc tế- IVSC thì tài sản: Là một khái niệm pháp lý bao gồm tất cả các quyền, quyền lợi, lợi nhuận có liên quan đến quyền sở hữu, bao gồm: quyền sở hữu cá nhân, nghĩa là chủ sở hữu được hưởng những quyền lợi, lợi ích nhất định khi làm chủ sở hữu tài sản đó Theo quy định của pháp luật thì công ty cổ phần là một pháp nhân, theo đó thì công ty sẽ có tài sản độc lập

và tài sản đó của công ty được hình thành bằng nhiều phương thức khác nhau Nhưng dù được hình thành bằng phương thức nào thì một công ty cổ phần có thể sở hữu những loại tài sản sau

Tài sản cố định

Tài sản cố định bao gồm tài sản cố định hữu hình và tài sản cố định vô hình

Tài sản cố định hữu hình: là những tư liệu sản xuất chủ yếu có hình thái vật chất thoả

mãn các tiêu chuẩn của tài sản hữu hình, có giá trị lớn và sử dụng lâu dài (lớn hơn mức quy định) Trong quá trình sản xuất kinh doanh hình thái vật chất của tài sản cố định hầu như không thay đổi, còn giá trị giảm dần trong suốt thời gian tồn tại

Tài sản cố định vô hình: là những tài sản không có hình thái vật chất cụ thể, như chi

phí thành lập doanh nghiệp, bằng phát minh sáng chế, chi phí nghiên cứu phát triển doanh nghiệp Những tài sản này không có hình thái vật chất nhưng có thể tạo ra được những lợi thế và quyền hạn để mang lại giá trị kinh tế cho người sở hữu

Hình thái giá trị của tài sản cố định là vốn cố định Việc thu hồi vốn cố định thường kéo dài, thời gian hoàn vốn lâu nên nếu thiếu tính toán khao học thì rất dễ làm thất thoát vốn

cố định Quyết định số phận pháp lý đối với tài sản này có thể và thường là thuộc thẩm quyền của Đại hội đồng cổ đông hoặc Hội đồng quản trị

Tài sản lưu động

Ngoài tài sản cố định, doanh nghiệp còn có tài sản lưu động Tài sản lưu động là những tài sản thuộc quyền sở hữu của doanh nghiệp mà thời gian sử dụng, thu hồi, luân chuyển thường là trong một năm hoặc một chu kỳ sản xuất kinh doanh Tùy theo từng loại hình doạnh nghiệp mà cơ cấu tài sản lưu động cũng khác nhau

Khác với tài sản cố định, tài sản lưu động luôn thay đổi hình thái biểu hiện để tạo ra sản phẩm và vì vậy giá trị của nó cũng được chuyển dịch một phần hoặc toàn bộ một lần vào giá thành sản phẩm tiêu thụ Đặc điểm này quyết định tới sự vận động của vốn lưu động- hình thái giá trị của tài sản lưu động Quyết định số phận pháp lý của tài sản này trong công ty cổ phần thường thuộc thẩm quyền của giám đốc công ty- người đại diện cho công ty trong việc thực hiện các giao dịch mua bán hàng hóa

Như vậy, tài sản của công ty là toàn bộ tài sản được đầu tư vào kinh doanh nhằm mục đích sinh lời Căn cứ vào đặc điểm của từng loại từng sản mà pháp luật và điều lệ công

ty đặt ra cơ chế của việc xác lập, thực thi quyền sở hữu tương ứng với từng loại tài sản

1.1.4 Nội dung quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

Với tư cách là chủ sở hữu, công ty cổ phần có ba quyền năng cơ bản đối với tài sản của công ty là: chiếm hữu, sử dụng và định đoạt

Tuy nhiên do công ty cổ phần thực hiện quyền sở hữu thông qua bộ máy điều hành của công ty nên việc thực hiện ba quyền năng trên cũng có những đặc trưng khác với chủ thể sở hữu là một thể nhân

Tài sản của một công ty nói chung và tài sản của công ty cổ phần nói riêng luôn biến động không ngừng Việc thực hiện quyền chiếm hữu tài sản lúc này thông qua việc quản lý công ty của bộ máy quản lý Quản lý công ty bao gồm cả việc quản lý tài sản cố định và tài sản lưu động, quản lý tất cả hoạt động sản xuất kinh doanh Toàn bộ các hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty được thể hiện trong sổ sách kế toán, thống kê của công ty Do vậy chủ sở hữu công ty thực hiện quyền năng này thông qua việc kiểm tra, nắm bắt được tình hình vốn, tài sản cũng như sự biến động của hoạt động kinh doanh

Quyền chiếm hữu liên quan chặt chẽ đến quyền sử dụng tài sản công ty Công ty cổ phần thuộc sở hữu của các cổ đông, nhưng bản thân công ty lại là một chủ thể pháp lý độc lập và là chủ sở hữu tài sản công ty Do đó, thực hiện quyền sử dụng tài sản của công ty chính là đưa các tài sản dưới hình thức hiện vât, giá trị hoặc các giá trị phi vật chất vào hoạt động sản xuất kinh doanh của công ty nhằm mục đích sinh lời Quyền sử dụng là quyền công ty trực tiếp thực hiện khai thác công dụng, hưởng lợi tức từ tài sản theo ý chí công ty phục vụ cho mục đích kinh doanh với điều kiện không vi phạm điều cấm của pháp luật

Quyền định đoạt là quyền của chủ sở hữu chuyển giao quyền sở hữu tài sản của mình cho người khác hoặc từ bỏ quyền sở hữu đó Công ty cổ phần thuộc sở hữu chung của nhiều

cổ đông, vì vậy việc định đoạt tài sản của công ty có những đặc trưng riêng Do công ty cổ phần có tài sản độc lập với tài sản của cổ đông, nên công ty có quyền định đoạt đối với tài sản công ty (thông qua cơ chế đại diện)

Công ty có thể tự mình thực hiện quyền định đoạt tài sản hoặc ủy quyền cho người khác thực hiện quyền đó

Quyền định đoạt tài sản của công ty thể hiện thông qua các công việc như mua, bán, vay cho vay tài sản của công ty, quyết định mua lại cổ phần Xuất phát từ tầm quan trọng của quyền định đoạt mà pháp luật quy định rõ các điều kiện để thực hiện quyền này Bên cạnh đó pháp luật cũng có những quy định quyền định đoạt tài sản của công ty bị hạn chế trong một số trường hợp như:

- Đối với tài sản được dùng để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ dân sự

- Đối với tài sản là cổ phần phổ thông của cổ đông sáng lập

1.2 XÁC LẬP QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

Theo Luật doanh nghiệp 2005, chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần chính là các cổ đông Các cổ đông trong công ty có thể được chia thành cổ

đông sáng lập và cổ đông thường

Cổ đông sáng lập là người góp vốn cổ phần, tham gia xây dựng, thông qua và ký tên vào bản Điều lệ đầu tiên của công ty cổ phần Trừ cổ đông sáng lập những cổ đông còn lại

sẽ là cổ đông thường, hình thành bằng cách tham gia góp vốn, mua cổ phần và trở thành cổ

đông của công ty cổ phần

Nhằm chống việc lợi dụng thành lập công ty để lừa đảo ngoài sự ràng buộc bằng hợp đồng và Điều lệ công ty, pháp luật còn đưa ra những quy định để ràng buộc các cổ đông sáng lập khi họ thực hiện các giao dịch pháp lý trong một thời hạn nhất định Ví dụ, Điều 84 Luật doanh nghiệp 2005 quy định: “ Các cổ đông sáng lập phải cùng nhau đăng ký mua ít nhất 20% tổng số cổ phần phổ thông được quyền chào bán và phải thanh toán đủ số cổ phần

đã đăng ký mua trong thời hạn chín mươi ngày, kể từ ngày công ty được cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh”

Trong quá trình thành lập công ty các cổ đông sáng lập thường phải ký kết các hợp đồng liên quan đến việc thành lập công ty như: hợp đồng thuê trụ sở, hợp đồng mua tài sản Vấn đề đặt ra ở đây là ai là người sẽ chịu trách nhiệm về các hợp đồng đó bởi giai đoạn này mới là giai đoạn tiến hành thành lập công ty chứ công ty chưa được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh tức là chưa có tư cách pháp nhân Chính bởi vậy tại Điều 14 Luật doanh nghiệp 2005 đã quy định về điều này Theo quy định đó thì nếu doanh nghiệp được thành lập thì doanh nghiệp là người tiếp nhận quyền và nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng mà các cổ đông sáng lập đã ký kết Còn trong trường hợp doanh nghiệp không được thành lập thì các sáng lập viên liên đới chịu trách nhiệm tài sản về việc thực hiện các hợp đồng đó

Xác lập quyền sở hữu chính là việc tạo công ty tạo ra tài sản riêng của công ty và công ty chính là chủ sở hữu của khối tài sản đó Việc xác lập quyền sở hữu tài sản trong công ty cổ phần được thể hiện dưới nhiều phương thức

Trước hết quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần được xác lập trên cơ sở của việc góp vốn của cổ đông công ty

Có thể góp vốn bằng nhiều loại tài sản khác nhau

- Tài sản góp vốn là tiền

- Tài sản góp vốn là hiện vật, giá trị quyền tài sản

- Tài sản góp vốn là quyền sở hữu trí tuệ

- Tài sản góp vốn là năng lực, uy tín của thành viên góp vốn

1.3 THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

Công ty cổ phần thực hiện quyền sở hữu tài sản của mình thông qua bộ máy điều hành của công ty nên trong khi nghiên cứu việc thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty

cổ phần thì ta cần tìm hiểu và hai khái niệm chủ sở hữu công ty và chủ sở hữu tài sản của công ty, từ đó để rút ra những đặc điểm trong việc thực hiện quyền sở hữu tài sản của công

ty cổ phần

Nghiên cứu vấn đề này chính là nghiên cứu về vấn đề giữa thành viên công ty với tính cách là chủ thể góp vốn và công ty với tính cách là chủ thể góp vốn và công ty với tính cách là thực thể pháp lý độc

Trước khi góp vốn để thành lập công ty, những thành viên công ty là người sở hữu tài sản và chuyển giao quyền sở hữu tài sản đó cho công ty

Khi công ty được thành lập chính thức về mặt pháp lý thì xuất hiện mối quan hệ pháp

lý giữa công ty và thành viên công ty Trong mối quan hệ này, thành viên có nghĩa vụ góp vốn và góp vốn như đã cam kết vào công ty để số vốn góp được chuyển thành vốn chủ sở hữu công ty

Sau khi thực hiện xong nghĩa vụ góp vốn, thành viên công ty được giải phóng khỏi nghĩa vụ góp vốn và trách nhiệm liên đới đối với khoản nợ của công ty đối với người thứ

ba Tuy nhiên không phải cổ đông nào cũng có quyền sở hữu công ty cổ phần

Khi xem xét về quyền sở hữu công ty, trước hết phải xem cổ đông nào đang nắm quyền lực chi phối, kiểm soát, điều hành công ty; cổ đông nào có số vốn góp chiếm tỷ lệ cao hơn sẽ được quyền chi phối, kiểm soát công ty nhiều hơn Tuy nhiên, trên thực tế vẫn xảy ra trường hợp là có cổ đông tuy không chiếm đa số vốn của công ty nhưng thể theo điều lệ của công ty đó họ hiện đang nắm giữ quyền lực chi phối, kiểm soát, điều hành tuyệt đối công ty thì họ được coi là chủ sở hữu công ty tại thời điểm đó hoặc nếu điều lệ công ty quy định họ nắm giữ một phần quyền lực chi phối, kiểm soát, điều hành công ty thì có thể coi họ là đồng

sở hữu công ty

Công ty cổ phần có tài sản tách bạch với tài sản của thành viên công ty và công ty chịu trách nhiệm hữu hạn bằng tài sản của công ty Trên cơ sở này giữa công ty cổ phần và

cổ đông có mối quan hệ mật thiết với nhau nhưng là hai chủ thể pháp lý độc lập

Xét về tính chất thì sở hữu công ty cổ phần là sở hữu chung của các cổ đông Phần quyền và nghĩa vụ của cổ đông tương ứng với số cổ phần họ nắm giữ và họ chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi cổ phần họ nắm giữ

Với tư cách là một pháp nhân, công ty thực hiện quyền sở hữu tài sản của công ty một cách độc lập Song sở hữu công ty được hình thành từ phần vốn của các cổ đông nên các quyền sở hữu đối với vốn và tài sản của công ty được thực hiện có thể bị giới hạn hoặc ràng buộc bởi điều lệ công ty, bởi sự kiểm soát của chủ sở hữu công ty Mối quan hệ giữa cổ đông công ty được điều chỉnh bằng hợp đồng, điều lệ công ty và những quy định của pháp luật Cổ đông là thành viên của công ty cổ phần- là đồng chủ sở hữu công ty với các cổ đông khác Tư cách cổ đông của công ty cổ phần có thể được hình thành dựa trên các sự kiện như: góp vốn khi thành lập công ty; mua cổ phần khi công ty đang hoạt động; được tặng, cho cổ phần

Như chúng ta đã biết, công ty có cổ phần có một cơ cấu quản lý và có sự phân chia quyền lực trong cơ cấu đó Trong công ty cổ phần, việc thực thi quyền sở hữu tài sản của công ty theo cơ cấu gồm: Đại hội đồng cổ đông, Hội đồng quản trị, Ban kiểm soát và Giám đốc điều hành

Đại hội đồng cổ đông là cơ quan quyền lực có quyền quyết định cao nhất của công Hình thức thực thi quyền sở hữu tài sản của Đại hội đồng cổ đông là các kỳ họp Đại hội đồng cổ đông Theo quy định của Luật thì Đại hội đồng cổ đông hợp ít nhất mỗi năm một lần để quyết định các vấn đề quan trọng của công ty như: mức cổ tức, loại cổ phần, tổng số

cổ phần, định đoạt việc bán tài sản có giá trị lớn

Hội đồng quản trị là cơ quan quản lý công ty, có toàn quyền nhân danh công ty để quyết định mọi vấn đề có liên quan đến mục đích, quyền lợi của công ty

Ban kiểm soát do Đại hội đồng cổ đông bầu ra Số lượng thành viên của ban kiểm sát

từ ba đến năm thành viên nếu Điều lệ công ty không có quy định khác Ban kiểm sát không trực tiếp thực thi quyền sở hữu tài sản của công ty nhưng lại thay mặt cho các cổ đông giám sát các hoạt động của Hội đồng quản trị và giám đốc trong việc quản lý công ty, kiểm tra sổ sách kế toán, tài sản

Giám đốc là người do Hội đồng quản trị bổ nhiệm trong số thành viên Hội đồng quản trị hoặc thuê Chủ tịch Hội đồng quản trị có thể kiêm giám đốc công ty Trường hợp điều lệ

công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng quản trị là người đại diện theo pháp luật thì giám đốc là người đại diện theo pháp luật của công ty

Giám đốc thực thi quyền sở hữu của tài sản của công ty thông qua việc quyết định tất

cả các vấn đề có liên quan đến hoạt động hàng ngày của công ty

CHƯƠNG 2 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ XÁC LẬP VÀ THỰC HIỆN QUYỀN SỞ HỮU TÀI

SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN Ở VIỆT NAM

2.1 THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ XÁC LÂP QUYỀN SỞ HỮU TÀI SẢN CỦA CÔNG TY CỔ PHẦN

2.1.1 Các chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam

Theo Luật doanh nghiệp 2005, chủ thể xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần bao gồm cổ đông sáng lập và cổ đông phổ thông

để trở thành cổ đông một người phải thỏa mãn các điều kiện được quy định tại Luật doanh nghiệp 2005 Tại Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 đã phân biệt rõ các trường hợp tổ chức, cá nhân tham gia thành lập và quản lý công ty với tổ chức, cá nhân thực hiện góp vốn vào công ty

Thứ nhất, đối tượng được quyền góp vốn thành lập và quản lý công ty cổ phần Luật

doanh nghiệp 2005 dùng phương pháp loại trừ để xác định những đối tượng này Theo đó, những cá nhân hay tổ chức không thuộc một trong bảy trường hợp được quy định tại khoản

2 Điều 13 thì được phép góp vốn thành lập và quản lý công ty cổ phần

Thứ hai, đối tượng được quyền góp vốn vào công ty cổ phần So với những đối tượng

được quyền thành lập và quản lý công ty cổ phần thì với khoản 3 Điều 13 Luật doanh nghiệp 2005 đối tượng được quyền mua cổ phần và trở thành cổ đông trong công ty cổ phần

có phạm vi rộng hơn Như vậy, chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu tào sản của công ty

Quyền của cổ đông trong công ty cổ phần rất đa dạng và được gắn liền với tư cách thành viên của cổ đông Cổ phần phổ thông là loại cổ phần bắt buộc phải có trong công ty, đem lại cho người sở hữu nó những quyền cơ bản nhất

Tổng hợp các quy định của pháp luật, chúng ta có thể xem xét các quyền của cổ đông dưới hai khía cạnh: quyền tài sản và quyền nhân thân

* Quyền tài sản bao gồm các quyền

+ Thứ nhất, quyền nhận cổ tức

+ Thứ hai, quyền được ưu tiên mua cổ phần mới chào bán tương ứng với tỷ lệ cổ

phần đang sở hữu của cổ đông

+ Thứ ba, quyền chuyển nhượng cổ phần

Công ty cổ phần là một công ty đối vốn, trong đó bản thân thành viên không quan trọng bởi vì với

+ Thứ tư, quyền yêu cầu công ty mua lại cổ phần

+ Thứ năm, bao gồm các quyền: quyền để thừa kế, tặng, cho, trao đổi, chia tài sản

khi ly hôn bằng cổ phần

* Quyền nhân thân gồm có các quyền:

+ Quyền biểu quyết

+ Quyền xem xét, tra cứu, trích lục, sao chép

+ Quyền đề cử người vào Hội đồng quản trị và Ban kiểm soát, quyền yêu cầu triệu

tập Đại hội đồng cổ đông

+ Quyền ủy quyền cho người khác

Từ những điều trên chúng ta nhận thấy tư cách pháp lý của các chủ thể tham gia xác lập quyền sở hữu của công ty cổ phần được xác định trên những sự kiện pháp lý khác nhau Các cổ đông là thành viên của công ty cổ phần và chịu sự điều chỉnh của Điều lệ công ty và các quy định của pháp luật Tất cả những quy định đó để đảm bảo an toàn trong các hoạt động kinh tế của công ty và từ đó có thể giúp công ty phát triển

2.1.2 Thực trạng pháp luật về xác lập quyền sở hữu tài sản của công ty cổ phần

Đối với những tài sản không phải là tiền (Đồng Việt Nam hoặc ngoại tệ tự do chuyển đổi) và vàng thì phải định giá

Định giá có thể do sự thỏa thuận giữa các cổ đông sáng lập hoặc do các tổ chức định giá chuyên nghiệp Việc định giá tài sản góp vốn chính là căn cứ để phân chia quyền lực cũng như lợi ích tài chính của chủ sở hữu phần vốn góp trong công ty

Đối với chủ nợ của pháp nhân công ty Tài sản khi được đem góp vốn sẽ thuộc về sản nghiệp của công ty, nằm trong khối tài sản có của công ty và được dùng để đảm bảo cho các khoản nợ của công ty Chính bởi vậy để tránh thiệt hại cho các chủ nợ trong trường hợp tài sản đem góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực, Luật doanh nghiệp 2005 quy định nếu tài sản góp vốn được định giá cao hơn so với giá trị thực tế tại thời điểm góp vốn thì cổ đông sáng lập liên bằng số chênh lệch giữa giá trị được định giá và giá trị thực tế của tài sản góp vốn tại thời điểm kết thúc định giá đới hoặc tổ chức định giá và người đại diện theo pháp luật của doanh nghiệp cùng liên đới chịu trách nhiệm đối với các khoản nợ và nghĩa vụ tài sản khác của công ty

Việc xác định thời điểm chuyển quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty có ý nghĩa pháp lý quan trọng Về nguyên tắc, chủ sở hữu phải chịu rủi ro xảy ra đối với tài sản của mình Từ thời điểm thành viên cam kết góp vốn mới làm phát sinh quyền và nghĩa vụ của thành viên với công ty Trong đó, nếu công ty chưa đăng ký kinh doanh thì quyền yêu cầu là quyền của các thành viên khác đối với thành viên góp vốn thực hiện nghĩa vụ của họ Thời điểm này chưa làm phát sinh quyền sở hữu tài sản của công ty vì công ty chưa ra đời Việc chuyển dịch quyền sở hữu tài sản từ thành viên sang công ty chỉ có thể tính từ thời điểm công ty được chính thức thừa nhận về mặt pháp lý tức là thời điểm được cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Việc góp vốn được thực hiện bằng hành vi cam kết giữa thành viên và công ty Người góp vốn phải đảm bảo với công ty về tài sản đem góp vốn là