Một số vấn đề pháp lý về hợp đồng trong lĩnh vực thương mại tại việt nam

1 LỜI MỞ ĐẦU Để tồn phát triển, cá nhân hay tổ chức phải tham gia vào nhiều mối quan hệ xã hội khác nhau, việc bên thiết lập với quan hệ để chuyển giao cho lợi ích vật chất định nhằm đáp ứng nhu cầu tiêu dùng đóng vai trò quan trọng tất yếu đời sống xã hội Song việc chuyển giao lợi ích vật chất tự nhiên thiết lập mà hình thành có hành vi có ý chí chủ thể, nói C.Mác thì: “Tự chúng, hàng hóa khơng thể đến thị trường trao đổi với Muốn cho vật trao đổi với nhau, người giữ chúng phải đối xử với người mà ý chí nằm vật đó” [6, tr.577] Theo đó, có thể thống ý chí bên quan hệ trao đổi lợi ích vật chất hình thành gọi hợp đồng Hợp đồng theo nghĩa chung hiểu thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ quan hệ cụ thể Ở nước ta Pháp lệnh Hợp đồng kinh tế đời từ năm đầu thời kỳ độ sang kinh tế thị trường tạo sở pháp lý cho việc ký kết hợp đồng kinh tế có tác dụng thúc đẩy hoạt động kinh tế phát triển Khi đất nước chuyển sang kinh tế thị trường, đặc biệt sau gia nhập WTO, quan hệ kinh tế ngày phát triển mạnh mẽ Cùng với tiến trình phát triển đó, kinh tế thị trường mở dựa thiết lập tảng pháp lý quyền tự kinh doanh quan hệ thương mại với phương thức hình thành chủ yếu thơng qua quan hệ hợp đồng Các quan hệ hợp đồng lĩnh vực thương mại lẽ mà trở nên đa dạng phức tạp Pháp luật hợp đồng với sứ mệnh tảng pháp lý thỏa thuận tự nguyện ln đóng vai trị quan trọng việc thiết lập quan hệ hợp đồng bình đẳng, an tồn, có lợi cho tổ chức, cá nhân với mục đích đạt lợi nhuận tối đa trở thành động lực trực tiếp bên tham gia quan hệ hợp đồng thương mại Trong điều kiện vậy, pháp luật hợp đồng lĩnh vực thương mại có vai trị tầm quan trọng lớn lao nhiều mặt khía cạnh khác Hiện nay, có nhiều cơng trình nghiên cứu thực hiện, tài liệu hợp đồng xuất nhiều hình thức khác Tuy nhiên, vấn đề pháp lý hợp đồng lĩnh vực thương mại Việt Nam đề tài lớn gây nhiều ý kiến tranh luận khác Vì lẽ đó, em chọn đề tài “Một số vấn đề pháp lý hợp đồng lĩnh vực thương mại Việt Nam” làm đề tài khóa luận tốt nghiệp với mong muốn đóng góp tìm tịi nghiên cứu lĩnh vực pháp luật hợp đồng, đặc biệt hợp đồng lĩnh vực thương mại Ngoài lời mở đầu, kết luận, mục lục, danh mục tài liệu tham khảo, khóa luận có kết cấu gồm hai chương: Chương 1: Một số vấn đề lý luận hợp đồng lĩnh vực thương mại pháp luật hợp đồng lĩnh vực thương mại Chương 2: Các quy định pháp luật hành hợp đồng lĩnh vực thương mại Việt Nam số kiến nghị Khóa luận tốt nghiệp em chắn khơng thể tránh khỏi sơ xuất thiếu sót q trình thực Kính mong nhận đánh giá nhận xét thày cô để em tiếp tục hoàn thiện đề tài vốn hiểu biết kiến thức Em xin chân thành cám ơn! CHƯƠNG 1: MỘT SỐ VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG TRONG LĨNH VỰC THƯƠNG MẠI 1.1 Bản chất pháp lý hợp đồng hợp đồng lĩnh vực thương mại Hiểu cách khái quát chung theo nghĩa rộng, hợp đồng thỏa thuận hai hay nhiều bên vấn đề định xã hội nhằm làm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ bên Bản chất thực hợp đồng tự nguyện thống ý chí thơng qua thỏa thuận nhằm đạt hay nhiều lợi ích chung Ở kinh tế thị trường, quan hệ kinh tế xã hội hầu hết xác lập thực thơng qua hình thức pháp lý hợp đồng Giao kết thực hợp đồng cách thức nhằm thực hiệu hoạt động kinh tế kinh tế thị trường Bộ Luật Dân Sự 2005 (BLDS 2005) đưa khái niệm hợp đồng dân sau: “Hợp đồng dân sự thỏa thuận bên việc xác lập, thay đổi chấm dứt quyền, nghĩa vụ dân sự” (Điều 388 BLDS 2005) Theo đó, phạm vi áp dụng BLDS 2005, quy định hợp đồng dân áp dụng cho hợp đồng nói chung bao gồm hợp đồng phát sinh từ quan hệ kinh doanh, thương mại Do đó, khái niệm hợp đồng dân khái niện chung hợp đồng, bao gồm hợp đồng lĩnh vực thương mại, đầu tư kinh doanh Vì vậy, hợp đồng thương mại dạng cụ thể hợp đồng dân Tuy nhiên, thân có điểm riêng định, khác biệt với loại hợp đồng dân thông thường theo cách hiểu truyền thống Khi nghiên cứu hợp đồng lĩnh vực thương mại, đặt hợp đồng lĩnh vực thương mại mối liên hệ với hợp đồng dân theo nguyên lý “cái chung” “cái riêng” Theo cách tiếp cận này, vấn đề hợp đồng lĩnh vực thương mại giao kết hợp đồng, nguyên tắc biện pháp bảo đảm thực hợp đồng, hợp đồng vô hiệu cách xử lý hợp đồng vô hiệu điều chỉnh pháp luật khơng có khác biệt với hợp đồng dân thông thường Tuy nhiên, thực tế vẫn gặp số quy định cụ thể dành riêng cho hợp đồng lĩnh vực thương mại xuất phát từ đặc điểm yêu cầu hoạt động kinh doanh Theo quy định pháp luật hành, để nhận diện hợp đồng thương mại, vào tiêu chí pháp lý chủ yếu sau: Thứ nhất, tiêu chí chủ thể hợp đồng: Hợp đồng lĩnh vực thương mại thiết lập chủ yếu thương nhân Theo Luật thương mại 2005 (LTM 2005): “thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động kinh doanh cách độc lập, thường xuyên có đăng kí kinh doanh” (Khoản 1, Điều 6) Trong số trường hợp, pháp luật quy định chủ thể hợp đồng phải thương nhân (như hợp đồng đại diện cho thương nhân, hợp đồng đại lý thương mại, hợp đồng dịch vụ quảng cáo thương mại…) Tuy nhiên, có trường hợp khác hợp đồng thương mại địi hỏi bên thương nhân (như hợp đồng dịch vụ bán đấu giá hàng hóa, hợp đồng mơi giới thương mại, hợp đồng dịch vụ xây dựng ) Thứ hai, hình thức hợp đồng: Hợp đồng lĩnh vực thương mại thiết lập dựa sở cách thức hai bên thỏa thuận theo ý chí tự nguyện, thể dựa hình thức lời nói, văn hành vi cụ thể bên giao kết Trong thực tiễn, có số trường hợp pháp luật bắt buộc bên phải lập hợp đồng thành văn bản, ví dụ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế, hợp đồng dịch vụ khuyến mại, quảng cáo, hội chợ LTM 2005 đồng thời cho phép bên hợp đồng thay hình thức văn hình thúc khác có giá trị pháp lí tương đương bao gồm điện báo, telex, fax, thông điệp liệu (Khoản 15, Điều 3, LTM 2005) Thủ tục hình thức hợp đồng phải tuân theo thể thức định phù hợp với quy định pháp luật loại hợp đồng Thứ ba, mục đích bên hợp đồng: Mục đích phổ biến bên hợp đồng lĩnh vực thương mại lợi nhuận Mục đích lợi nhuận ln đặc trưng giao dịch kinh doanh thương mại bên hợp đồng nhằm thu lợi nhuận từ việc thực hợp đồng Tuy thực tế có số trường hợp bên chủ thể hợp đồng thương nhân họ giao kết hợp đồng khơng nhằm mục đích lợi nhuận Theo quy định LTM 2005, việc có áp dụng luật thương mại để điều chỉnh quan hệ hợp đồng hay khơng bên khơng có mục đích lợi nhuận định (Khoản 3, Điều 1, LTM 2005) 1.2 Phân loại hợp đồng lĩnh vực thương mại Việc phân loại hợp đồng nhằm mục đích xác định chế điều chỉnh phù hợp với tính chất loại hợp đồng, nâng cao hiệu điều chỉnh pháp luật hợp đồng Theo Điều 406 BLDS 2005, hợp đồng phân loại theo tiêu chí sau đây: Thứ nhất, vào mức độ tương xứng quyền nghĩa vụ hai bên, hợp đồng nói chung phân chia thành hợp đồng song vụ hợp đồng đơn vụ Hợp đồng song vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ nhau, nghĩa bên chủ thể tham gia hợp đồng vừa người có quyền lại vừa có nghĩa vụ Do nội dung hợp đồng này, quyền dân chủ thể tham gia đối lập tương ứng với nghĩa vụ chủ thể tham gia hợp đồng ngược lại Ví dụ: hợp đồng mua bán hàng hóa, bên bán có nghĩa vụ giao hàng hóa cho bên mua nhận tiền, cịn bên mua có nghĩa vụ nhận hàng hóa trả tiền cho bên bán Mặc dù Bộ luật dân không quy định việc bắt buộc hợp đồng mua bán phải thể hình thức cụ thể song trường hợp hợp đồng giao kết theo hình thức văn phải lập thành nhiều văn để bên giữ thực Khi bên thoả thuận thời hạn thực nghĩa vụ bên phải thực nghĩa vụ đến hạn, khơng hỗn thực với lý bên chưa thực nghĩa vụ mình, trừ trường hợp tài sản bên bị giảm sút nghiêm trọng đến mức thực nghĩa vụ cam kết bên có khả thực nghĩa vụ có người bảo lãnh, bên thực nghĩa vụ trước chưa thực nghĩa vụ đến hạn Trong trường hợp bên không thoả thuận bên thực nghĩa vụ trước bên phải đồng thời thực nghĩa vụ Nếu nghĩa vụ thực đồng thời nghĩa vụ thực nhiều thời gian nghĩa vụ phải thực trước Hợp đồng đơn vụ hợp đồng mà bên có nghĩa vụ Điều có nghĩa hợp đồng đơn vụ, có hay nhiều chủ thể có nghĩa vụ mà khơng có quyền chủ thể kia, cịn hay nhiều chủ thể người có quyền khơng phải thực nghĩa vụ (ví dụ hợp đồng tặng cho tài sản vật chất có giá trị) Do đó, hợp đồng giao kết hình thức viết cần lập thành văn giao cho bên có quyền giữ hợp đồng Trong trình thực hợp đồng, bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ thoả thuận Trong cách phân loại hợp đồng này, sở để xác định hợp đồng song vụ hay hợp đồng đơn vụ mối liên hệ quyền nghĩa vụ bên giao kết thời điểm hợp đồng có hiệu lực Thứ hai, vào phụ thuộc lẫn hiệu lực quan hệ hợp đồng, hợp đồng phân chia thành hợp đồng hợp đồng phụ Hợp đồng hợp đồng mà hiệu lực không phụ thuộc vào hợp đồng phụ Theo đó, hợp đồng tuân thủ đầy đủ điều kiện mà pháp luật quy định, đương nhiên phát sinh hiệu lực, nghĩa phát sinh hiệu lực bắt buộc bên kể từ thời điểm giao kết Hợp đồng phụ hợp đồng có hiệu lực có hai điều kiện sau: thứ phải tuân thủ đầy đủ điều kiện luật định chủ thể, nội dung, đối tượng hình thức hợp đồng thứ hai hợp đồng có hiệu lực Thứ ba, vào chủ thể hưởng lợi từ hợp đồng, hợp đồng phân chia thành: hợp đồng lợi ích bên hợp đồng hợp đồng lợi ích người thứ ba Hợp đồng lợi ích người thứ ba hợp đồng mà bên giao kết hợp đồng phải thực nghĩa vụ người thứ ba hưởng lợi ích từ việc thực nghĩa vụ Khi thực hợp đồng lợi ích người thứ ba người thứ ba có quyền trực tiếp u cầu bên có nghĩa vụ phải thực nghĩa vụ Nếu bên có tranh chấp việc thực hợp đồng người thứ ba khơng có quyền yêu cầu thực nghĩa vụ tranh chấp giải Bên có quyền yêu cầu bên có nghĩa vụ thực hợp đồng lợi ích người thứ ba Trong trường hợp người thứ ba từ chối lợi ích trước bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ khơng phải thực nghĩa vụ phải báo cho bên có quyền hợp đồng coi bị huỷ bỏ, bên phải hồn trả cho nhận Nếu người thứ ba từ chối lợi ích sau bên có nghĩa vụ thực nghĩa vụ nghĩa vụ xem hồn thành bên có quyền phải thực cam kết bên có nghĩa vụ Khi người thứ ba đồng ý hưởng lợi ích dù hợp đồng chưa thực hiện, bên giao kết hợp đồng không sửa đổi huỷ bỏ hợp đồng, trừ trường hợp người thứ ba đồng ý Còn hợp đồng lợi ích bên hợp đồng, việc thực nghĩa vụ bên nhằm mang lại lợi ích (đảm bảo quyền) bên quan hệ hợp đồng Thứ tư, vào nội dung mối quan hệ kinh tế, hợp đồng chia thành nhiều loại cụ thể như: Hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng vận chuyển hàng hóa, hợp đồng xây dựng bản, hợp đồng trung gian thương mại (đại diện cho thương nhân, môi giới kinh doanh, đại lý, ủy thác mua bán hàng hóa), hợp đồng dịch vụ xúc tiến thương mại (hợp đồng dịch vụ quảng cáo, hợp đồng dịch vụ trưng bày giới thiệu sản phẩm hàng hóa), hợp đồng tín dụng, hợp đồng bảo hiểm, hợp đồng lĩnh vực đầu tư (hợp đồng hợp tác kinh doanh, hợp đồng liên doanh…) 1.3 Lược sử hình thành phát triển chế định pháp lý hợp đồng lĩnh vực thương mại Việt Nam Bất quốc gia giới dành nhiều quan tâm đặc biệt cho việc xây dựng hoàn thiện pháp luật hợp đồng Bởi lẽ, thể chế kinh tế, hợp đồng coi cơng cụ pháp lí quan trọng để thương nhân tiến hành hoạt động kinh doanh thương mại tìm kiếm lợi nhuận Việt Nam khơng nằm ngồi quy luật chung tất yếu Ở nước ta, sau hai miền Nam - Bắc thống nhất, hịa bình lập lại sau 30 năm bền bỉ dân tộc đấu tranh chống ngoại xâm, ngày 10/3/1975 Nhà nước Nghị định số 54/CP ban hành Điều lệ chế độ hợp đồng kinh tế Và sau không lâu, từ năm đầu công “đổi mới” kinh tế, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế (được Hội đồng nhà nước ban hành ngày 25/9/1989 hết hiệu lực từ ngày 01/01/2006) tiếp tục đời thay cho Nghị định 54/CP, đánh dấu mốc quan trọng cho trình chuyển đổi chế quản lý kinh tế từ kế hoạch hóa tập trung sang kinh tế thị trường Và ngày hôm nay, pháp luật hợp đồng hoạt động thương mại có nhiều thay đổi bản, từ tư tưởng đến nội dung hình thức 1.3.1 Giai đoạn từ 1945 đến năm 1989 Đây giai đoạn trước đổi kinh tế, sở làm cho việc đời chế định pháp lý hợp đồng lĩnh vực thương mại hoàn chỉnh sau Bắt đầu từ cách mạng tháng tám thành công năm 1945, đất nước ta giành lại độc lập từ tay người Pháp, Chính phủ nước Việt Nam dân chủ cộng hòa ưu tiên dành nhiều sách, pháp luật để khuyến khích phát triển, khôi phục kinh tế kiệt quệ đất nước sau năm kháng chiến chống Pháp trường kì gian khổ Các quy định hợp đồng đời Do yếu tố hoàn cảnh lịch sử, quy định pháp luật hợp đồng kinh tế (hợp đồng thương mại) đời sớm so với quy định hợp đồng dân Ngay từ năm 1956, Thủ tướng Chính phủ ban hành Điều lệ tạm thời hợp đồng kinh doanh kèm theo Nghị định số 735/TTG ngày 10/4/1956 Theo tế với gọi chung hợp Điều lệ đó, hợp đồng đơn vị kinh đồng kinh doanh, kí kết nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng quyền nghĩa vụ Tuy vậy, lĩnh vực dân sự, chủ tịch Hồ Chí Minh kí sắc lệnh số 77/SL ngày 22/5/1950 cho phép áp dụng quy định pháp luật dân thuộc chế độ cũ quan hệ dân Điều đồng nghĩa với việc luật dân riêng biệt ba miền “Bộ luật Bắc Kì” miền Bắc, “Hồng Việt Hộ luật” miền Trung “Bộ dân luật giản yếu Nam Kì” người An Nam miền Nam tiếp tục trì áp dụng năm 1959, Chỉ thị số 772/CT-TANDTC Tòa án nhân dân tối cao ban hành, thức chấm dứt việc áp dụng văn chế độ phong kiến, thực dân cũ Nhìn vào đó, thấy suốt từ năm 1959 Pháp lệnh hợp đồng dân năm 1991, miền Bắc Việt Nam khơng có văn pháp luật riêng điều chỉnh quan hệ hợp đồng lĩnh vực dân Vậy là, yếu tố thời đại yếu tố lịch sử dân tộc địi hỏi mà chế định pháp lí hợp đồng lĩnh vực kinh doanh nảy mầm từ sớm Đó kết tất yếu đất nước vốn bị ách đô hộ phong kiến tồn hàng trăm năm chế độ thực dân, tay sai tồn hàng chục năm ròng Kể từ năm 1960, miền Bắc nước ta bước vào giai đoạn tiến lên xây dựng Chủ nghĩa xã hội sở kinh tế kế hoạch tập trung, miền Bắc chuyển qua bước ngoặt dấu mốc quan trọng Nhà nước ta thực chế kế hoạch tập trung, tức Nhà nước vừa trung tâm quyền lực trị, vừa trung tâm quyền lực kinh tế - chủ sở hữu đa số tư liệu sản xuất chủ yếu lúc Nền kinh tế đất nước tập trung hóa cao độ quản lí vĩ mơ quản lí vi mơ, tức Nhà nước xuất với vai trò nhất, vừa thành lập tổ chức kinh tế để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, vừa đồng thời lãnh đạo, tổ chức quản lí tổ chức sản xuất kinh doanh Việc sản xuất gì, sản xuất sản xuất cho Nhà nước định Các tổ chức, đơn vị kinh tế Xã hội chủ nghĩa thực quan hệ hợp đồng với với bên có liên quan nhằm thực kế hoạch nhiệm vụ Nhà nước giao Vì vậy, giai đoạn này, hợp đồng không hiểu theo nghĩa đích thực tự thỏa thuận mà thực chất hiểu dạng “hợp đồng kế hoạch” Kí kết thực hợp