Thực tiễn thi hành luật doanh nghiệp 2005 tại thành phố hà nội

VIỆN ĐẠI HỌC MỞ HÀ NỘI KHOA LUẬT  TIỂU LUẬN MÔN: LUẬT THƯƠNG MẠI ĐỀ TÀI: THỰC TIỄN THI HÀNH LUẬT DOANH NGHIỆP 2005 TẠI THÀNH PHỐ HÀ NỘI Họ tên: SBD Năm sinh Lớp: Cơ sở đào tạo: NGUYỄN DỨC THÀNH 165 13/07/1960 K3B TTGDTX HÀ TÂY H Tõy - 2007 Nguyễn Đức Thành SBD: 165 PHN I: GIỚI THIỆU Luật doanh nghiệp 2005 Quốc hội khố XI, kỳ họp thứ thơng qua ngày 29 tháng 11 năm 2005 có hiệu lực kể từ ngày 01/07/2006 Luật Doanh nghiệp 2005 đồng thời thay Luật Doanh nghiệp 1999, Luật Doanh nghiệp nhà nước năm 2003 Luật đầu tư nước Việt Nam 1996 việc tổ chức quản lý doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp 2005 đời cần thiết Vì với hệ thống pháp luật doanh nghiệp trước năm 2005 bị chia cắt, tách biệt áp dụng theo thành phần kinh tế Do doanh nghiệp có loại hình pháp lý khác thành phần kinh tế qui định văn khác Bản thân luật riêng bộc lộ khiếm khuyết cần bổ sung, sửa đổi Khiếm khuyết chung khuôn khổ pháp luật doanh nghiệp kết hợp với khiếm khuyết riêng luật cụ thể làm hạn chế khả cạnh tranh môi trường kinh doanh nước ta, tạo thiếu cơng bằng, bất bình đẳng thành phần kinh tế, không phù hợp với điều ước quốc tế Do hạn chế khơng làm kinh tế Việt Nam phat triển chậm, thiếu đồng mà nước giới coi Việt Nam đất nước chưa có kinh tế thị trường gây khó khăn cho q trình hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam Luật Doanh nghiệp 2005 đời đánh dấu thay đổi lớn pháp luật doanh nghiệp Việt Nam Luật Doanh nghiệp 2005 văn pháp lý chung điều chỉnh thống tất loại hình doanh nghiệp Nó đảm bảo quyền tự kinh doanh yêu cầu đối xử bình đẳng thành phần kinh ế Nội dung Luật Doanh nghiệp phù hợp với điều ước mà nhà nước ta cam kết thoả thuận đa phương song phương, nguyên tắc “đối xử quốc gia” “tối huệ quốc” Đồng thời đốn trước xu hội nhập, góp phần xây dựng hồn thiện mơi trường kinh doanh bình đẳng, minh bạch, ổn định, thơng thống, đủ mức hấp dẫn có sức cạnh tranh so với khu vực, bước tiến quan trọng lộ trình hội nhập WTO Cho đến Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực khoảng gần năm, thực tiễn thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 nào? Có thuận lợi so với hệ thốnh pháp luật cũ doanh nghiệp hạn chế, vướng mắc trình thực thi doanh nghiệp quan nhà nước có thẩm quyền việc quản lý nhà nước Thông qua thấy điểm mới, ưu điểm Luật Doanh nghiệp 2005 so với luật cũ hạn chế vướng mắc trình thực tiễn thi hành Với thời gian thực tập trình học hỏi thu thập thơng tin, tìm hiểu thực tiễn tơi có số đề xuất góp phần làm rõ mt s ch nh Nguyễn Đức Thành SBD: 165 Luật Doanh nghiệp đưa số bịên pháp giải vướng mắc tồn qúa trình thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 Ngun §øc Thµnh SBD: 165 PHẦN II: Q TRÌNH TÌM HIỂU THU THẬP THÔNG TIN PHƯƠNG PHÁP THU THẬP THÔNG TIN: PHÂN TÍCH TỔNG HỢP VÀ SO SÁNH Khi đọc chế định luật, thu thập thông tin số liệu viết sử dụng phương pháp phân tích để đánh giá thơng tin mà thu thập Với thông tin thu phân tích xem ý nghĩa thơng tin gì? Và rút nội dung chính, ý tưởng thơng tin tài liệu Tiếp đến tơi phân tích xem tác giả lại đưa thơng tin số liệu ấy, cố gắng tìm hiểu ngun nhân, nguồn gốc Sau phân tích xong tơi biết đâu thông tin, số liệu cần chuẩn bị cho tiểu luận - Sau phân tích số liệu thông tin thu thực tế thi hành Luật Doanh nghiệp 2005, phương pháp quan trọng sử dụng phương pháp so sánh Luật Doanh nghiệp 2005 với số liệu thông tin thực tiễn thi hành Luật Doanh nghiệp 1999 Bằng phương pháp ta biết điểm Luật Doanh nghiệp 2005 so với Luật Doanh nghiệp 1999, chế định sửa đổi bổ sung hiểu tính hồn thiện đồng luật đồng thời phát hạn chế, vướng mắc tồn thực tiễn thi hành - Để hệ thống hố lại tồn thơng tin số liệu thu thập qua hai phương pháp phân tích so sánh tổng hợp sử dụng Các thông tin số liệu xếp theo chu trình thời gian Nhờ tơi đánh giá tình hình chung thực tiễn thi hành Luật Doanh nghiệp 2005 quatừng giai đoạn thấy qúa trình biến đổi giai đoạn Dựa sở tơi đưa đánh giá, nhận xét đánh giá, nhận xéy điểm tốt, điểm hạn chế thực tiễn thi hành luật Doanh nghiệp 2006 địa bàn thành phố Hà Nội Cũng sở phương pháp so sánh tổng hợp toàn chế định sửa đổi bổ sung khắc phục hạn chế luật doanh nghip 1999 Nguyễn Đức Thành SBD: 165 Ngun thu nhập tài liệu - Thông tin, tài liệu thu thập dược phòng đăng ký kinh doanh- Sở kế hoạch đầu tư Hà Nội Các số liệu thu thập phần lớn cán phòng cung cấp Hàng năm phịng có báo cáo tổng kết thống kê số liệu cụ thể năm Đây số liệu cụ thể năm Đây số liệu vơ cung quan trọng giúp tơi nhìn rõ thực trạng việc thực thi Luật Doanh nghiệp Sau số tài liệu thống kê cung cấp tham khảo: + Biểu luỹ kế doanh nghiệp đăng ký kinh doanh năm 2006 + Bảng thống kê số lượng chuyển đổi năm (tính đến 28 tháng 02 nam 2007) + Cuốn Hỏi - đáp Luật Doanh nghiệp 2005 Nhà xuất Tài xuất năm 2006 +Thơng tin tài liệu thu thập từ thư viện trường đại học Luật Hà Nội tài liệu tham khảo giúp đanh giá sâu sắc thực tiễn thi hành Luật sau + Bài viết “Một số vần đề pháp lý thực tiễn loại hình doanh nghiệp Việt Nam” + Thực Luật doanh nghiệp kết quả, vấn đề kiến nghị giải pháp tổ công tác thi hành luật doanh nghiệp thực theo dự án Vie 01/025, vvv + Ngoài tơi cịn tìm kiếm viết mạng internet Đây la nguồn có nhiều tài liệu viết phong phú, đa dạng chuyên đề là: + Trang web Sở Kế hoạch Đầu tư Hà Nội : www.hapi.gov.vn + Trang web Bộ Kế hoạch Đầu tư Hà Nội : www.mopi.gov.vn + Tạp chí nghiên cu lp phỏp : www.nclp.org.vn Nguyễn Đức Thành SBD: 165 + Một số trang web : www.vneconomy.com.vn (trang web thời báo kinh tế Việt Nam), www.muabandoanhnghiep.com.vn cơng cụ tìm kiếm www.google.com.vn, vvv Các thơng tin thu nhập Theo biểu luỹ tiến doanh nghiệp đăng ký kinh doanh 2006 thống kê, tính đến hết 2006 Hà Nội có 45.800 doanh nghiệp, tổng số vốn đăng ký khoảng 104,8 nghìn tỷ đồng số lớn với thành phố phát triển Hà Nội Tính đến thời điểm Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực tháng số lượng doanh nghiệp đăng ký thành lập có biến động khơng so với trước ngày 1/7/2006 Cơ cấu loại hình doanh nghiệp có thay đổi khơng Trước 1/7/2006 đăng ký thành lập doanh nghiệp chủ yếu với loại hình cơng ty CP, TNHH hai thành viên trở lên Cịn loại hình doanh nghiệp thành viên, công ty hợp danh doanh nghiệp tư nhan Vậy lý người dân chọn laọi hình cơng ty cổ phần hay công ty TNHH hai thành viên Bảng : Thống kê số lượng doanh nghiệp Số vốn ký thành lập doanh nghiệp Hà Nội Năm 2003 2004 2005 2006 1/2006 2/2006 3/2006 4/2006 5/2006 6/2006 7/2006 8/2006 9/2006 Số doanh nghiệp đăng ký thành lập 5.907 7.873 9.139 9.552 741 529 1.089 947 909 873 714 642 694 Số vốn Đơn vị : Triệu đồng 13.437.479 18.072.243 23.824.523 32.813.695 2.645.370 1.308.120 2.820.720 2.674.530 1.832.520 3.329.060 2.119.480 1.746.030 1.547.805 Nguyễn Đức Thành SBD: 165 10/200 831 3.003.500 11/200 817 3.211.500 12/200 765 6556.015 1/2007 939 6.052.673 2/2007 556 32.713.839 Từ 01/06/2006 Luật doanh nghiệp 2005 có hiệu lực thi hành Bảng : Thống kê loại hình doanh nghiệp Tứ năm 20044 đến 2/2007 Hà Nội Năm DTNN TNHH TNHH Công ty Công ty 264 224 483 270 31 TV 3796 4712 4869 4715 569 TV 34 46 118 342 226 Cổ phần 1813 2888 3660 4189 669 hợp danh 0 2003 2004 2005 2006 2/007 Bảng : Số vốn đăng ký kinh doanh từ năm 2003 đến 2006 loại hình doanh nghiệp Hà Nội (ĐV: Triệu đồng) Tổng số Công ty Công ty Công ty Công vốn TNHH TNHH Cổ phần ty hợp 2003 13.437.45 111.079 TV 5.253.45 TV 265.803 7.807.112 danh 2004 18.072.24 121.213 6.464.04 702.179 10.780.40 4.400 2005 23.824.52 118.290 6.256.16 2.356.77 15.084.14 9.150 2006 32.813.69 110.295 6.059.68 3.307.30 23.336.42 0 0 Năm DNTN Nguyễn Đức Thành SBD: 165 Vic cỏc doanh nghiệp đăng ký thành lập doanh nghiệp có số lượng lớn, hoạt động có doanh nghiệp làm ăn thua lỗ đến mức tồn phải giải thể? Theo bảng thống kê số lượng doanh nghiệp chuyển đổi từ 28/02/2007 tổng số doanh nghiệp giải thể gửi thông báo giải thể tới quan đăng ký sau: Bảng 4: thống kê số doanh nghiệp giải thể từ 2007 đến 28/22007 hà nội Năm 2003 2004 2005 2006 2007 đến 28/2/2007 SL DN 93 88 172 291 57 giải thể Theo điều 109, 110 Luật doanh nghiệp 1999 điều 154, 155 Luật Doanh nghiệp 2005 Quy định cho phép công ty TNHH chuyển đổi thành công ty CP ngược lại; đổi công ty TNHH thành viên thành công ty TNHH hai thành viên trở lên, theo bảng thống kê số lượng doanh nghiệp chuyển đổi sau: Bảng 4: Thống kê số doanh nghiệp chuyển đổi đầu từ 2003 đến hết tháng 2/ 2007 hà nội Stt Năm Công ty TNHH TV thành công ty CP 2003 2004 2005 2006 2/2007 47 63 80 114 Công ty TNHH TV thành TNHH2 TV trở lên 1 Công ty CP thành THNH2 TV TV trở lên 10 Các nước phát triển giới công ty muốn nâng cao hiệu kinh doanh bị lâm vào tình trạng khó khăn tiếp tục hoạt động kinh doanh, để trì hoạt động kinh doanh tiếp tục tìm kiếm lợi nhuận cơng ty thường sử dụng phương pháp tổ chức lại công ty như: sát nhập, hợp nhất, chia tách với doanh nghiệp kháchơn chọn cách phá sản giải thể Luật doanh nghiệp qui định cụ thể vấn đề nhiên việc chia tách hợp sát nhập chủ yếu din doanh Nguyễn Đức Thành SBD: 165 nghiệp nhà nước Theo báo cáo tình hình đăng ký kinh doanh số 17/BCKHĐT ngày 19/03/2007 Sở Kế hoạch Đầu tư hà Nội kể từ Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực chưa có doanh nghiệp đăng ký chia, tách, sát nhập, hợp doanh nghiệp quốc doanh Theo thống kê từ năm 2003 đến năm 2006 12 cơng ty nhà nước sát nhập năm 2003 5, năm 2004 0, năm 2005 4, năm 2006 công ty nhà nước Điều cho thấy doanh nghiệp Việt Nam chưa trọng đến vấn đề PHẦN III: KẾT QUẢ XỬ LÝ THÔNG TIN Về tình hình đăng ký thành lập doanh nghiệp Hàng năm địa bàn Hà Nội số lượng doanh nghiệp đến đăng ký thành lập doanh nghiệp liên tục tăng từ bảng số ta có bảng số liệu tốc độ tăng số lượng doanh nghiệp vốn, lấy năm 2003 100%: STT Năm Số doanh nghiệp đăng ký thành lập 2003 2004 2005 2006 100% 133% 154% 162% Số vốn 100% 134% 177% 244% Kể từ ngày 01/06/2006 Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực thi hành số lượng doanh nghiệp đăng ký thành lập không ngừng tăng số lượng quy mô vốn so với năm trước Năm 2006 số doanh nghiệp đăng ký tăng 62%, số vốn tăng 144% so với năm 2003 Điều cho thấy Luật Doanh nghiệp phù hợp với thực tiễn Luật Doanh nghiệp 2005 kế thừa phát triển Luật Doanh nghiệp 1999, thay đổi lớn tư duy, công dân quyền tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật khơng cấm Theo Ngun §øc Thµnh SBD: 165 bảng số T2/2007 số doanh nghiệp đăng ký thành lập giảm so với tháng trước (556 doanh nghiệp) lượng vốn đầu tư tăng đột biến lên tới số ấn tượng, năm 2005 (32.713.839 triệu) Luật tạo thay đổi tích cực quan niệm xã hội doanh nghiệp doanh nhân điều giúp củng cố tăng thêm lòng tin người dân bỏ tiền kinh doanh Dờu hiệu cho thấy người dân thích ứng với kinh tế thị trường, đưa nguồn vốn liên tục vào đầu tư không tích luỹ thói quen trước người Việt Nam dấu hiệu cho thấy kinh tế phát triển sơi động Cịn loại hình doanh nghiệp đăng ký, từ trước 2005 doanh nghiệp lựa chọn nhiều hất công ty TNHH hai thành viên trở lên sau dố công ty cổ phàn Các doanh nghiệp chọn loại hình cơng ty TNHH phù hợp vừa có chế độ hữu hạn vừa phù hợp với dự án, nguồn vốn đàu tư nhỏ Năm 2003 số lượng công ty TNHH thành viên trở lên đăng ký chiếm khoảng 51%, công ty cổ phần khoảng 17%, đến năm 2006 công ty TNHH 49,7%, công ty CP 43,8% Số liệu cho thấy xu hướng doanh nghiệp lựa chọn loại hình cơng ty CP Kinh tế đà phát triển qua thời gian nhà đầu tư làm ăn quy mơ lớn lựa chọn ccong ty CP tất yếu Vậy loại hình doanh nghiệp khác nào? Theo thống kê loại hình doanh nghiệp DNTN, cơng ty TNHH, công ty HD thành viên chiếm số lượng Như năm 2005 DNTN đăng ký chiếm 5,2% công ty HD chiếm 0,1% công ty TNHH, công ty TNHH thnàh viên chiếm 1,3% Công ty HD DNTN theo chế độ vô hạn loại hình cơng ty tính mở khơng cao, khơng phát hành cổ phiếu nên việc mở rộng kinh doanh khó khăn Hơn Luật Doanh nghiệp 1999 lại quy định cơng ty HD khơng có tư cách pháp nhân nhà đàu tư khơng thích chọn loại hình doanh nghiệp Năm 2003 khơng có cơng ty hợp danh nào, đến năm 2004 pháp luật quy định cơng ty kiểm tốn phải theo loại hình cơng ty hợp danh năm 2004 2005 có 12 cơng ty HD Đến Ngun §øc Thµnh SBD: 165 Luật Doanh nghiệp 2005 có hiệu lực khơng quy định buộc cơng ty kiểm tốn phải theo loại hình cơng ty hợp danh cơng ty hợp danh có tư cách pháp nhân năm 2006 đến đầu năm 2007 chưa có công ty hợp danh đăng ký Đối với công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên Luật Doanh nghiệp 1999 quy định có tổ chức có quyền thành lập số lượng đăng ký thành lập có ít, chủ yếu từ công ty nhà nước chuyển đổi sang công ty TNHH thành viên Đến Luật Doanh nghiệp 2005 sửa đổi, bổ sung công ty TNHH thành viên nhân có quyền thành lập nên có đột biến số lượng doanh nghiệp đăng ký thành lập năm 2005 có 118 cơng ty TNHH thành viên đến năm 2006 có 324 cơng ty gấp 2,3 lần Đến hết tháng năm 2007 có thêm 226 công ty TNHH thành viên thành lập Xu hướng đăng loại hình tăng trước cá nhân muốn làm chủ doanh nghiệp chọn loại DNTN, cá nhân chọn cơng ty TNHH phù hợp với tâm lý thích làm chủ cuả người Việt Nam Vấn đề đăng ký kinh doanh: a Về hồ sơ đăng ký kinh doanh Về đối tượng thành lập quản lý doanh nghiệp, trước Luật Doanh nghiệp 199 cho phép tổ chức cá nhân nước quyền thành lập quản lý doanh nghiệp người nước tổ chức nước thành lập hoạt động theo Luật Đầu tư nước Việt Nam 1997 Nay Luật Doanh nghiệp 2005 cho phép tổ chức cá nhân nước nước quyền thành lập, quản lý doanh nghiệp trừ số trường hợp Luật cấm không cho thành lập, quản lý góp vốn Phạm vi đối tượng khơng thành lập, quản lý doanh nghiệp 2005 hẹp Luật Doanh nghiệp 1999 chẳng hạn trước Luật Doanh nghiệp 1999 không cho phép người bị truy cứu trách nhiệm hình khơng phép thành lập, quản lý Luật Doanh nghiệp bỏ khoản Điều có nghĩa quyền tự kinh doanh mở rộng Tuy nhiên vấn đề đặt l Lut 1 Nguyễn Đức Thành SBD: 165 Doanh nghiệp quy định cán công chức, thực tế nhiều cán công chức nhà nước tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp Khi đăng ký kinh doanh thành viên góp vốn phải nộp chứng minh nhân dân Cán phòng Đăng ký kinh doanh kiểm tra xem có hợp lệ hay khơng? Nếu nơi làm việc cán không phát phát mà khơng xử ký khơng quản lý cán viên chức nhà nước tham gia thành lập, quản lý doanh nghiệp Vì cần thiết có phối kêt hợp quan Đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền quản lý cán công chức nhà nước Luật Doanh nghiệp 2005 có sửa đổi so với Luật Doanh nghiệp 1999 hồ sơ đăng ký kinh doanh Điều 13 Luật Doanh nghiệp 1999 quy định chung hồ sơ cho tất loại hình doanh nghiệp đến Luật Doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể hồ sơ đăng ký cho loại hình doanh nghiệp Tuy nhiên vấn đề đặt hồ sơ đăng ký kinh doanh chứng hành nghề Luật Doanh nghiệp 2005 Nghị định 88/2006/NĐ-CP đăng ký kinh doanh quy định hồ sơ thành lập mới, thay đổi bổ sung ngành nghề đăng ký kinh doanh mà nghề địi hỏi phải có chứng hành nghề, trước đăng ký kinh doanh doanh nghiệp phải nộp hợp lệ chứng hành nghề Giám đốc Tổng Giám đốc cá nhân khác Theo cách hiểu doanh nghiệp phải nộp chứng hai chủ thể: Giám đốc (Tổng giám đốc) cá nhân khác Nhưng thực tế doanh nghiệp cần nộp chứng Giám độc (tổng giám đốc), Giám đốc khơng có chứng hành nghề nộp chứng cá nhân khác có chức danh quản lý cơng ty Trong qua trình hoạt động từ trước tới nay, ngành nghề có chứng cần cá nhân có chứng đủ Tổng giám đốc phải có chứng hành nghề Quy định khơng phù hợp cá nhân am hiểu nhiều lĩnh vực Nếu lý luận anh kinh doanh anh khơng am hiểu lĩnh vực khơng đảm bảo cho công việc thực tiêu chuẩn, pháp luật hồn tồn khơng hợp Nguyễn Đức Thành SBD: 165 lý Giỏm c ch l phận doanh nghiệp, giám đốc có đội ngũ cán cơng nhân viên doanh nghiệp Về tên doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp quy định cụ thể điều cấm đặt tên hay tên trùng hay nhầm lẫn Tuy nhiên số vấn đề đặt luật chưa quy định tên riêng Tại điều 31 quy định tên doanh nghiệp tên riêng Tại khoản điều 10 Nghị định 88/2006/NĐ-CP lại quy định: doanh nghiệp sử dụng ngành nghề kinh doanh hình thức đầu tư hay yếu tố phụ khác để cấu thành tên riêng doanh nghiệp doanh nghiệp có đăng ký kinh ngành nghề Ví dụ Công ty CP thương mại sản xuất bia AB Thì “cơng ty CP” phận loại hình doanh nghiệp, “thương mại sản xuất bia Ab” tên riêng Theo điểm đ khoản điều 34 quy định tên gây nhầm lẫn tên riêng doanh nghiệp yêu cầu đăng ký khác với tên riêng doanh nghiệp đăng ký bới số tự nhiên, số thứ tự chữ tiếng việt sau tên riêng doanh nghiệp Vậy trường hợp đặt tên “Công ty cổ phần thương mại sản xuất bia AB” khơng phải gây nhầm lẫn, mà phải thêm yếu tố “thương mại sản xuất AB 1” hay “thương mại sản xuất bia AB P” gây nhầm lẫn Rõ ràng đọc “ công ty CP thương mại sản xuất bia AB công ty CP thương mại sản xuất bia AD” khách hàng dễ bị nhầm lẫn tên hai công ty Hay tên Công ty cổ phần xây lắp “ xây lắp 1” tên riêng Nếu tơi đặt cơng ty cổ phần xây lắp khơng bị coi trùng nhầm lẫn Người nghĩ công ty CP xây lắp công ty công ty cổ phần xây lắp Thực tiễn thi hành luật doanh nghiệp 1999 phát nhiều bất cập liên quan đến vấn đề đặt tên trùng hay gây nhầm lẫn xét phạm vi nước Đến luật doanh nghiệp 2005 quy định vấn đề không thay đổi Việc tra tên trùng hay nhầm lẫn xét phạm vi tỉnh Tên doanh nghiệp coi tên thương mại cơng ty gắn liền hàng hố dịch vụ Mà hàng hố, dịch vụ ln ln chuyển từ tỉnh sang tỉnh khác không phạm vi ca Nguyễn Đức Thành SBD: 165 mt tnh Đây điểm hạn chế luật doanh nghiệp 1999 mà luật doanh nghiệp 2005 không khắc phục Quy định điều lệ luật doanh nghiệp 2005 sở kế thừa luật doanh nghiệp 1999 Tuy nhiên điều 123 luật doanh nghiệp 199 quy định công ty CP, TNHH, DNTN thành lập từ trước luật doanh nghiệp 1999 có hiệu lực khơng phải làm thủ tục đăng ký kinh doanh lại điều lệ không phù hợp với quy định luạt doanh nghiệp 1999 phải sửa đổi bổ sung thời hạn hai năm Còn luật doanh nghiệp 2005 khơng quy định vấn đề Có nghĩa cơng ty áp dụng điều lệ cũ cho dù trái với luật Ví dụ điểm d khoản điều 79 luật doanh nghiệp 2005 quy định cổ đơng phổ thơng có quyền xem xét, tra cứu trích lọc, chép điều lệ công ty, sổ biên họp đại hội đồng cổ đông nghị đại hội đồng cổ đơng, nhiên điều lệ quy định cổ đông phổ thông sở hữu 10% cổ phần có quyền Đây thiếu sót Luật Doanh nghiệp 2005, việc thực thi luật Doanh nghiệp chưa hoàn thành Một điểm hồ sơ đăng ký kinh doanh trước Luật Doanh nghiệp 1999 yêu cầu phải có đơn đăng ký kinh doanh Điều thể chất quyền tự kinh doanh Hiến pháp 1992 quy định Khi người dân có vốn việc kinh doanh hay không quyền họ, họ kinh doanh nhà nước có quyền cơng nhận quyền kinh doanh nhà nước ban quyền kinh doanh cho người dân b Về trình tự thủ tục đăng ký kinh doanh Trình tự thủ tục đăng ký thành lập Luật Doanh nghiệp 2005 điều chỉnh tất doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế dù doanh nghiệp quốc doanh, doanh nghiệp thuộc thành phần kinh tế dù doanh nghiệp quốc doanh, doanh nghiệp quốc doanh, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi theo quy định điều 50 luật đầu tư vào Việt Nam phải làm thủ tục đăng ký đầu tư, giấy chứng Nguyễn Đức Thành SBD: 165 nhn ng ký u tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Nhà đầu tư nước có dự án đầu tư gắn với thành lập tổ chức kinh tế thực đăng ký kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp Vậy điểm Luật Doanh 2005 chủ doanh nghiệp nhà nước, tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước thành lập trước Luật Doanh nghiệp 2005 mà trước chịu điều chỉnh ba đạo luật khác nhau: Luật Doanh nghiệp nhà nước 2003, Luật Đầu Tư nước Việt Năm 1997, sửa đổi bổ sung năm 2000và Luật Doanh nghiệp 1999 Với quy định Luật Doanh nghiệp tạo “sân chơi chung” cho tất thành phần kinh tế, tạo công cho tất doanh nghiệp Doanh nghiệp 1999, quan có thẩm quyền giải đăng ký kinh doanh cho doanh nghiệp Sở Kế Hoạch Đầu Tư Theo Luật Doanh nghiệp 1999 quy định quan đăng ký kinh doanh có trách nhiệm giải việc đăng ký kinh doanh thời hạn 15 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ, đến Luật Doanh nghiệp 2005 quy định điều 15, quan đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày kể từ ngày nhận hồ sơ Có nghĩa kể từ ngày nộp hồ sơ đến ngày làm việc thứ mười doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Nếu hồ sơ đăng ký kinh doanh bị từ chối cần sửa đổi bổ sung quan đăng ký kinh doanh phải thông báo văn cho người thành lập doanh nghiệp biết doanh để sửa đổi bổ sung cho phù hợp với quy định cuả pháp luật 10 ngày đó, điều thể rõ nét cải cách hành chínhtạo thuận lợi cho doanh nghiệp Tuy nhiên nghị 88/2006/NĐ-CP quy định ngược lại tinh thần Luật Doanh nghiệp 2005 Tại khoản1 điều 20 quy định thời gian cấp giáy chứng nhận đăng ký kinh doanh thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ hợp lệ Nghị định 88 không quy định cụ thể thời hạn trả lời tính hợp lệ hồ sơ mà quy định thời hạn 10 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo rõ nội dung cần sửa đổi bổ sung trường hợp không hợp lệ tên doanh nghiệp không đặt theo quy định Tại Nguyễn Đức Thành SBD: 165 phũng ng ký kinh doanh Hà Nội trả lời hợp lệ hồ sơ ngày làm viêc Nếu hồ sơ hợp lệ phịng đăng ký kinh doanh cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh sau năm ngày làm việc Nếu doanh nghiệp cần sửa đổi bổ sung quan đăng ký kinh doanh thơng báo cho doanh nghiệp sửa đổi bổ sung Sau sửa đổi bổ sung xong doanh nghiệp nộp hồ sơ cho quan đăng ký kinh doanh lại đợi ngày để trả lời tính hợp lệ đến quan đăng ký kinh doanh thông báo hợp lệ thức cấp thời hạn giấy phép đăng ký kinh doanh Như doanh nghiệp bổ sung hồ sơ hố sơ bổ sung sửa đổi hợp lệ thời hạn hợp lệ tối thiểu 15 ngày làm việc kể từ ngày nộp hồ sơ, thực tiễn xảy trường hợp doanh nghiệp hai ba lần sửa đổi mà chưa hịan thiện khơng biết ngày cấp giấy phép đăng ký kinh doanh Thực tế doanh nghiệp thường tự làm thủ tục thành lập công ty số doanh nghiệp th văn phịng luật, có nhiều hồ sơ khơng hồn chỉnh bị trả lại để sửa đổi Vì xảy tình trạng doanh nghiệp phải lại nhiều lần đến quan đăng ký kinh doanh nhiều thời gian cơng sức cho việc hồn thành thủ tục Theo lý luận chung có mâu thuẫn luật văn luật luật đươc ưu tiên áp dụng, nhiên tình hình thực tế chung Việt Nam quan đăng ký kinh doanh thực pháp luật theo văn luật Để đảm bảo tính pháp chế Luật hy vọng tương lai văn luật cần sửa đổi bổ sung cho phù hợp với luật Về điều kiện cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh : Điều 24 Luật Doanh nghiệp 2005 quy định điều kiện để cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Luật Doanh nghiệp 2005 bổ sung thêm điều kiện có trụ sở theo quy định Luật Doanh nghiêp Và luật quy định bổ sung vấn đề lệ phí đăng ký kinh doanh Trước Luật Doanh nghiệp 1999 không quy định mức lệ phí phải nộp đăng ký kinh doanh khơng có điều luật hạn chế số lượng ngành nghề đăng ký Vì Nguyễn Đức Thành SBD: 165 nờn din tình trạng doanh nghiệp đăng ký kinh doanh tràn lan ngành nghề đăng ký kinh doanh hai ngành nghề Hạn chế tình trạng Luật Doanh nghiệp 2005 quy định lệ phí đăng ký kinh doanh xác định vào số lượng ngành nghề đăng ký kinh doanh Tuy nhiên thời điểm chưa có nghị định phủ quy định mức phí cụ thể lĩnh vực đăng ký kinh doanh theo Luật Doanh nghiệp 2005 Hiện nay, phòng đăng ký kinh doanh Hà Nội áp dụng mức lệ phí cũ theo Quyết định số 83/2000/QĐ-BTC ban hành mức thu lệ phí đăng ký kinh doanh Luật quy định mức lệ phí nên tình trạng đăng ký ngành nghề kinh doanh tràn lan Sau có giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, doanh nghiệp phải công bố nội dung đăng ký kinh doanh Luật doanh nghiệp 2005 quy định doanh nghiệp,có thể đăng báo báo điện tử báo số liên tiếp luật doanh nghiệp 1999 cho doanh nghiệp đăng báo viết Về dấu doanh nghiệp trường hợp cần thiết, quan cấp dấu đồng ý doanh nghiệp có dấu thứ hai Về loại hình doanh nghiệp Với Luật đầu tư Luật doanh nghiệp 2005 quy định nhà đầu tư nước hay nhà đầu tư nước ngồi có quyền lựa chọn tất loại hình doanh nghiệp mà khơng hạn chế loại hình Trước theo Luật đầu tư nước Việt Nam 1997 sửa đổi bổ sung năm 2000 quy định doanh nghiệp liên doanh hay doanh nghiệp 100% vốn nước có quyền lựa chọn loại hình doanh nghiệp công ty TNHH Đến nhà đầu tư nước ngồi có quyền thành lập theo loại hình doanh nghiệp mà có lợi cho doanh nghiệp Các chế định loại hình doanh nghiệp nhìn chung kế thừa luật doanh nghiệp 1999 Ngồi Luật doanh nghiệp 2005có sửa đổi bổ sung nhằm phù hợp với đối tác điều chỉnh khắc phục hạn chế Luật Doanh nghiệp 1999 vướng mắc Nguyễn Đức Thành SBD: 165 a/ i vi loại hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Luật Doanh nghiệp 2005 bổ sung thêm số điều khoản chế độ quản trị nội công ty Điều 33 luật daonh nghiệp 1999 quy định thành viên chết người thừa kế thành viên công ty hội đồng thành viên đồng ý Nếu người thừa kế lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên thơng qua người giám hộ Nhưng luật Doanh nghiệp 2005 quy định người thừa kế đương nhiên thành viên công ty không cần chấp thuận hội đồng thành viên người giám hộ Điều hoàn toàn phù hợp với quy định pháp luật thừa kế luật doanh nghiệp 2005 quy định chi tiết trường hợp tặng cho phần tồn vốn góp cho người khác Nếu tặng cho người huyết thống đền hệ thứ ba đương nhiên thành viên cơng ty.Trường hợp tặng cho người khác trở thành thành viên hội đồng chấp nhân Quy định hoàn toàn phù hợp với chất cơng ty TNHH Cơng ty TNHH có tính lưỡng tính chế độ vơ hạn hữu hạn Nó hoạt động quen biết chị trách nhiệm theo số vốn góp vào Bởi người lạ muốn thành viên công ty TNHH Luật doanh nghiệp quy định tiêuc huẩn chung cho đại diện theo pháp luật phải thường trú Việt Nam Trường hợp vắng mặt Việt Nam 30 ngày phải uỷ quyền văn abrn cho người khác thực quyền nghĩa vụ người đai diện theo pháp luật Tại điều 48 Luật quy định cụ thể điều kiện người đại diện theo uỷ quyền Luật doanh nghiệp 2005 quy định cụ thể tiêu chuẩn điều kiện giám đốc tổng giám đốc Nếu thành viên công ty muốn làm giám đốc phải có đủ lực hành vi dân khơng thuộc đối tượng bị cấm quản lý doanh nghiệp phải sở hữu 10% vốn điều lệ Thiết nghĩ luật lại đưa tiêu chuẩn Liệu có phù hợp với thực tế hay khơng? Nếu có mộtt hành viên có trình độ chun mơn có lực quản lý có 8% số vốn chẳng hạn khơng có quyền được làm giám đốc công ty Pháp luật cho họ quyền thành lập cơng ty pháp luật nên Nguyễn Đức Thành SBD: 165 h cú quyền tự lựa chọn người đại diện theo pháp luật công ty b/ Trước Luật Doanh nghiệp 1999 quy định có tổ chức thành lập công ty TNHH thành viên Luật Doanh nghiệp 2005 mở rộng cá nhân thành lập công ty TNHH thành viên quy định cụ thể cấu tổ chức quản lý loại hình cơng ty Tại khoản điều 63 chủ sở hữu công ty chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn điều lệ Dường quy định hoàn toàn giống với quy định Luật Doanh nghiệp 1999 Tại khoản điều luật daonh nghiệp 2005 quy định số vốn thành viên, cổ đơng góp cam kết góp thời gian định ghi điều lệ Có nghĩa vốn điều lệ xảy hai trường hợp Trường hợp thứ số vốn góp nghĩa chịu trách nhiệm phạm vi số vốn góp ví dụ cơng ty CP Trường hợp thứ hai cam kết góp cho dù anh chưa góp đủ số vốn cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Vậy mà định nghĩa công ty TNHH thành viên luật quy định vốn điều lệ nên hiểu theo nghĩa nào? Cam kết góp hay góp ? Tại điều 48 Luật Doanh nghiệp 1999 quy định cụ thể rằng: Chủ sở hữu công ty không trực tiếp rút phần tồn phần vốn góp vào cơng ty, rút vốn cách chuyển nhượng cho tổ chức cá nhân khác Đến luật Doanh nghiệp 2005 điều 66 lại quy định hai loại vốn :Vốn điều lệ vốn góp Nếu chủ sở hữu muốn rút vốn quyền chuyển nhượng phần toàn vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác, luật khơng quy định có phải chịu trách nhiệm liên đới khoản nợ hay khơng? Đối với vốn góp chủ sở hữu rút vốn ngồi hình thức chuyển nhượng cịn rút vốn hình thức khác mà phải chịu trách nhiệm liên đới khảon nợ công ty luật khơng quy định hình thức khác hình thức nào? Vì vốn điều lệ hiểu vốn cam kết góp anh chưa góp anh chuyển nhượng phần tồn vốn điều lệ cho người khác Tại luật không quy trách nhiệm chủ sở hữu rút vốn bng cỏch chuyn nhng Nguyễn Đức Thành SBD: 165 điều lệ? Nêú anh đăng ký theo ý thích, sau anh nhân danh cơng ty thực hành vi làm thiệt hại cho lợi ích cơng ty, lợi ích xã hội anh chưa góp đồng vốn nào, sau anh chuyển nhượng cho người khác anh chị trách nhiệm nghĩa vụ Và người nhận mua phần góp vốn khơng có quy định họ Phải kẽ hở luật doanh nghiệp 2005 Hơn khoản điều 66 luật quy định trường hợp chuyển nhượng phần vốn điều lệ cho tổ chức cá nhân khác phải đăng ký chuyển đổi thành cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Cịn trường hợp chuyển nhượng phần vốn góp luật lại khơng có quy định phải chuyển đổi hay khơng Vậy cơng ty khơng bắt buộc phải chuyển đổi Vậy mâu thuẫn nội xảy ra, án vào giấy phép đăng ký kinh doanh điều lệ công ty, thực tế chủ sở hữu cơng ty khơng phải người mà nhiều người giải nào? Theo luật quy định luật doanh nghiệp 1999 chủ sở hữu doanh nghiệp khơng rút vốn trực tiếp khỏi công ty nhiên điều 50 luật lại cho phép chủ sở hữu có quyền giảm vốn điều lệ hai điều lệ mâu thuẫn với Luật doanh nghiệp 2005 giải vấn đề khoản điều 76 quy định công ty TNHH thành viên không giảm vốn điều lệ Luật doanh nghiệp quy định cụ thể cấu quản lý công ty cá nhân làm chủ hay tổ chức làm chủ sở hữu Đối với công ty thành viên tổ chức làm chủ sở hữu luật quy định người đại diện theo pháp luật phải thường Việt Nam Nhưng công ty TNHH thành viên cá nhân làm chủ luật không quy định điều kiện Hay luạt doanh nghiệp 199 quy định công ty TNHH thành viên tổ chức chủ sở hữu khơng cần có ban kiểm soát đến luật quy định bắt buộc phải có ban kiểm sốt tổ chức chủ sở hữu c/ Đối với quy định cơng ty cổ phần khơng có thay đổi Luật doanh nghiệp 2005 bổ sung số điểm theo luật doanh nghiệp 1999, cổ đông nhóm cổ đơng sở hữu 10% mời quyền