NHỮNG VẤN ĐỀ CƠ BẢN VỀ PHÁP LUẬT CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN
KHÁI NIỆM CHỨNG KHOÁN
Trong nền kinh tế thị trường hiện nay, với chức năng huy động và phân bổ nguồn vốn trung và dài hạn, thị trường chứng khoán sẽ là công cụ quan trọng giúp các doanh nghiệp thu hút và tạo lập vốn phát triển thông qua việc chào bán chứng khoán và tham gia hoạt động đầu tư trên thị trường chứng khoán.
Theo quan điểm truyền thống, chứng khoán là phương tiện xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu chứng khoán đối với vốn của tổ chức phát hành Như vậy nói đến chứng khoán là nói đến các quyền tài sản Đó có thể là quyền của chủ nợ đối với người sở hữu chứng khoán, cũng có thể là quyền của người mua chứng khoán đối với phần vốn của công ty Về bản chất nó chính là sự thể hiện quyền sở hữu về tư liệu sản xuất và vốn bằng tiền trong hoạt động sản xuất kinh doanh cũng như trong các hoạt động kinh tế khác. Ở Việt Nam, khái niệm chứng khoán được quy định tại Luật Chứng Khoán 2006- điều 6 Theo đó, “chứng khoán là bằng chứng xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với tài sản và phần vốn của tổ chức phát hành Chứng khoán được thể hiện dưới hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ hoặc dữ liệu điện tử bao gồm các loại sau đây a)Cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ; b)Quyền mua cổ phần,chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai, nhóm chứng khoán hoặc chỉ số chứng khoán”
1.1.2 Đặc điểm của chứng khoán.
Chứng khoán là một loại hàng hoá đặc biệt, vì vậy nó có nhiều điểm khác biệt so với các loại hàng hoá khác:
Thứ nhất, chứng khoán có tính sinh lời Điều đó có nghĩa là nó đem lại cho người sở hữu một khoản thu nhập trong một thời gian nhất định Thu nhập này được đảm bảo bằng lợi tức được phân chia hàng năm hoặc việc tăng giá của chứng khoán trên thị trường Tính sinh lời tạo nên sức hấp dẫn đặc biệt của chứng khoán, giúp các nhà đầu tư có khả năng lựa chọn các hình thức đầu tư vốn khác, đồng thời cũng là động lực để nhà đầu tư mua chứng khoán.
Thứ hai, chứng khoán có tính thanh khoản cao Đặc điểm này thể hiện ở khả năng nhanh chóng chuyển đổi chứng khoán thành tiền mặt và ngược lại. Tính thanh khoản của chứng khoán phụ thuộc vào từng loại chứng khoán, uy tín của chủ thể phát hành và biến động của thị trường So với các loại tài sản khác, chứng khoán có tính thanh khoản rất cao Đây cũng chính là lợi thế của chứng khoán Nó tạo thuận lợi cho người sở hữu chứng khoán, khi không muốn nắm giữ họ có thể bán để thu hồi tiền mặt.
Thứ ba, tính rủi ro của chứng khoán Chứng khoán là một loại tài sản tài chính mà giá trị của nó chịu tác động lớn của rủi ro Có nghĩa là nhà đầu tư có thể không được hoàn lại đủ số tiền ban đầu đã bỏ ra đầu tư vào chứng khoán. Trong đầu tư chứng khoán, rủi ro được hiểu là sự sai biệt giữa lợi ích thực tế so với mức sinh lời kỳ vọng, bao gồm rủi ro có hệ thống và rủi ro không hệ thống. Mức độ rủi ro phụ thuộc vào nhiều yếu tố như tình hình kinh doanh của doanh nghiệp, biến động của nền kinh tế, thậm chí là biến động chính trị xã hội Các nhà đầu tư thường quan tâm tới việc xem xét đánh giá rủi ro liên quan trên cơ sở đó đề ra các quyết định trong việc lựa chọn nắm giữ hay bán chứng khoán.
Thứ tư, chứng khoán có tính tư bản giả, đó là tính không đồng nhất giữa thị giá và mệnh giá của chứng khoán Nghĩa là sau khi được chào bán tại thị trường sơ cấp, giá trị của chứng khoán thay đổi so với mệnh giá ban đầu và sau đó do được giao dịch trên thị trường thứ cấp thị giá của nó sẽ phụ thuộc vào tình hình của thị trường Tuỳ thuộc vào cung cầu của thị trường mà thị giá có thể cao hơn hoặc thấp hơn mệnh giá Tuy nhiên hiện nay phần lớn các chứng khoán đều có thị giá cao hơn rất nhiều so với mệnh giá, thậm chí gấp hàng trăm lần.
Từ những đặc điểm trên, có thể thấy chứng khoán là một loại hàng hoá khác hẳn với các loại thông thường khác Hiểu rõ những đặc điểm của chứng khoán có thể dễ dàng giúp chúng ta tìm hiểu những lĩnh vực liên quan đến chứng khoán nói chung và chào bán chứng khoán nói riêng.
Giống như các loại hàng hoá khác, chứng khoán rất đa dạng, phong phú về chủng loại và hình thức Để phân loại chứng khoán người ta thường dựa vào một số tiêu chí khác nhau như:
Căn cứ vào chủ thể phát hành, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán của doanh nghiệp và chứng khoán của Chính phủ Việc phân loại này là nhằm tạo điều kiện thuận lợi cho nhà đầu tư lựa chọn loại chứng khoán cho phù hợp với yêu cầu của mình.
Căn cứ vào bản chất, chứng khoán gồm hai loại: chứng khoán vốn và chứng khoán nợ Chứng khoán vốn là loại chứng khoán xác nhận sự góp vốn và quyền liên quan của người sở hữu đối với đối tượng phát hành ra nó Chứng khoán nợ là loại chứng khoán theo đó chủ thể phát hành cam kết sẽ trả lại cả gốc lẫn lãi sau một thời gian nhất định Mục đích của việc phân loại này là xác định rõ quyền tài sản của chủ sở hữu chứng khoán đối với tổ chức phát hành.
Căn cứ vào mối quan hệ giữa chủ thể phát hành và chủ sở hữu chứng khoán có: cổ phiếu, trái phiếu, chứng chỉ quỹ đầu tư và một số chứng khoán phái sinh như chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai Đây là cách phân loại phổ biến và thông dụng hiện nay vì nó thể hiện được đặc trưng của chứng khoán theo tiêu chí phân loại nói trên.
- Cổ phiếu Đây là loại chứng khoán rất quan trọng cho việc tạo lập cũng như đi vào hoạt động của thị trường chứng khoán Có nhiều định nghĩa khác nhau về cổ phiếu Theo quy định của pháp luật hiện hành ở Việt Nam : “cổ phiếu là loại chứng khoán xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với một phần vốn góp cổ phần của tổ chức phát hành” [ 8.1] Trong thực tế, thường có nhiều loại cổ phiếu như cổ phiếu phổ thông, cổ phiếu ưu đãi trong đó cổ phiếu ưu đãi được chia thành nhiều lại cho nhà đầu tư những khả năng lựa chọn đồng thời tạo cơ hội cạnh tranh cho tổ chức phát hành.
- Trái phiếu Đây là chứng khoán nợ do doanh nghiệp hoặc Chính phủ phát hành xác nhận quyền của chủ sở hữu đối với khoản nợ của chủ thể đó. Khoản nợ được tổ chức phát hành cam kết trả lại cho chủ sở hữu tại một thời điểm trong tương lai với một khoản lãi nhất định Trái phiếu cũng có nhiều loại như trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu Chính phủ, trái phiếu chính quyền địa phương.
Trái phiếu và cổ phiếu là hai loại chứng khoán phổ biến nhất hiện nay. Mỗi loại có một ưu thế riêng, đem lại cho nhà đầu tư những khả năng lựa chọn để phù hợp với nhu cầu của mình Trái phiếu và cổ phiếu khác nhau ở một số điểm sau đây:
Thứ nhất, về bản chất, nếu như cổ phiếu là một loại chứng khoán vốn thì trái phiếu lại là chứng khoán nợ Cổ phiếu xác nhận quyền và lợi ích hợp pháp của người sở hữu đối với phần vốn cổ phần của tổ chức phát hành còn trái phiếu xác nhận quyền và lợi ích của chủ sở hữu đối với phần vốn nợ Như vậy chủ sở hữu cổ phiếu là cổ đông của tổ chức phát hành còn chủ sở hữu trái phiếu là chủ nợ của tổ chức đó Hệ quả là cổ đông có thể tham gia vào việc quản lý điều hành doanh nghiệp còn chủ nợ thì không có quyền này
CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN
1.2.1 Khái niệm về chào bán chứng khoán.
Như trên đã nói, thị trường chứng khoán là nơi thu hút vốn nhanh và mạnh nhất Để huy động nguồn vốn đó trên thị trường này, các doanh nghiệp và các chủ thể buộc phải chào bán chứng khoán, đưa chứng khoán ra thị trường, đổi lại họ thu được vốn Chào bán chứng khoán là giai đoạn đầu, là tiền đề để thực hiện các hành vi sau này liên quan đến chứng khoán Như vậy không có chào bán chứng khoán thì sẽ không có những hoạt động như kinh doanh chứng khoán, môi giới chứng khoán hay lưu ký chứng khoán.
Chào bán chứng khoán được hiểu là việc đưa chứng khoán vào giao dịch tại thị trường chứng khoán sơ cấp Tại đây vốn của nhà đầu tư sẽ được chuyển giao cho tổ chức chào bán thông qua việc nhà đầu tư mua chứng khoán Phải nói rằng chỉ có hoạt động chào bán mới làm tăng hàng hoá cho thị trường chứng khoán Hơn thế, thông qua hoạt động chào bán, tổ chức chào bán mới có thể thành lập, tăng vốn điều lệ phục vụ nhu cầu kinh doanh hoặc bù đắp sự thiếu hụt tạm thời của ngân sách nhà nước.
Chào bán chứng khoán là tiền đề của các hoạt động khác liên quan đến chứng khoán Nếu so sánh chào bán chứng khoán và kinh doanh chứng khoán có thể thấy một số điểm khác biệt sau Hoạt động chào bán chứng khoán chỉ diễn ra trên thị trường sơ cấp trong khi kinh doanh chứng khoán lại chỉ diễn ra trên thị trường thứ cấp Nếu như hoạt động kinh doanh chứng khoán có đối tượng là chứng khoán cùng các dịch vụ khác liên quan đến chứng khoán thì hoạt động chào bán chứng khoán có đối tượng là chứng khoán Đây cũng chính là những đặc điểm đặc thù của chào bán chứng khoán.
Tóm lại chào bán chứng khoán chính là việc tổ chức chào bán có đủ điều kiện đưa chứng khoán vào thị trường theo trình tự thủ tục do pháp luật quy định Hoạt động này giúp các tổ chức chào bán dễ dàng huy động vốn với chi phí thấp hơn các hình thức khác.
1.2.2 Phương thức chào bán chứng khoán.
Phương thức chào bán chứng khoán là những cách thức để đưa chứng khoán từ tổ chức chào bán đến tay nhà đầu tư Căn cứ vào các tiêu chí khác nhau mà có thể có những phương thức chào bán khác nhau.
Xét theo cách thức phân phối chứng khoán, có bốn phương thức chào bán chứng khoán:
Thứ nhất, phương thức bán trực tiếp Theo phương thức này, tổ chức chào bán chứng khoán đến tay nhà đầu tư Mặc dù thông qua phương thức này người đầu tư được trực tiếp mua chứng khoán, chi phí trung gian thấp nhưng lại không xác định được tổng lượng chứng khoán bán ra và vì thế mục tiêu huy động vốn không đạt được.
Thứ hai, phương thức bán thông qua đại lý Theo đó, các tổ chức trung gian- bên nhận đại lý- sẽ ký kết hợp đồng với tổ chức chào bán để bán chứng khoán của họ trên thị trường sơ cấp Bên nhận đại lý có thể là các ngân hàng thương mại, các công ty chứng khoán, công ty bảo hiểm Các đơn vị này sẽ được hưởng hoa hồng theo tỷ lệ thoả thuận trên tổng lượng chứng khoán bán được Ưu điểm của phương thức này là chứng khoán được bán với số lượng nhiều hơn Tuy nhiên tổ chức chào bán lại phải trả một khoản phí trung gian. Thứ ba, phương thức bán thông qua đấu thầu Theo đó, có một hoặc một số nhà thầu được lựa chọn, cam kết sẽ phân phối hết số chứng khoán với điều kiện nhà thầu được hưởng một tỷ lệ phần trăm nhất định theo kết quả của đợt chào bán Với phương thức này, tổ chức chào bán sẽ đạt được mục tiêu huy động vốn trong một thời gian ngắn nhưng đổi lại, họ phải chịu một khoản phí trung gian cao Tuy vậy, phương thức bán thông qua đấu thầu đặc biệt thích hợp với việc phát hành tín phiếu.
Thứ tư, phương thức bảo lãnh phát hành Theo phương thức này có một hoặc một số tổ chức bảo lãnh sẽ đứng ra giúp tổ chức chào bán thực hiện các thủ tục trước khi chào bán chứng khoán Sau đó tổ chức bảo lãnh nhận mua số chứng khoán để bán lại hoặc nhận mua số chứng khoán còn lại sau đợt phát hành Hiện nay các ngân hàng đầu tư thường đứng ra bảo lãnh phát hành Ưu điểm của bảo lãnh phát hành là tổ chức chào bán đảm bảo huy động được nguồn vốn theo nhu cầu Tuy nhiên tổ chức chào bán phải trả cho tổ chức bảo lãnh một khoản chi phí trung gian.
Xét theo điều kiện được chào bán trên thị trường sơ cấp, có hai phương thức phát hành:
Thứ nhất, chào bán riêng lẻ Chào bán riêng lẻ là phương thức chào bán chứng khoán trong đó chỉ một số lượng nhà đầu tư nhất định được mua với những điều kiện hạn chế, không tiến hành rộng rãi ra công chúng và tổ chức chào bán không phải công khai thông tin Người bán có thể thực hiện các hành vi mời chào một số nhà đầu tư nhất định để nhằm đáp ứng được tốt nhất nhu cầu vốn của mình trước khi phát hành chứng khoán Phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ thường được áp dụng khi doanh nghiệp cần huy động nguồn vốn không lớn mà lại không đáp ứng các điều kiện của chào bán chứng khoán ra công chúng.
Thứ hai, chào bán chứng khoán ra công chúng Đây là hình thức chào bán chứng khoán rộng rãi đến đại bộ phận công chúng đầu tư Theo quy định chung của các nước trên thế giới việc chào bán chứng khoán ra công chúng phải tuân thủ một số điều kiện nhất định như điều kiện về mức vốn, nghĩa vụ công bố thông tin, đăng ký với cơ quan quản lý Nhà nước về chứng khoán và phải được sự chấp thuận của cơ quan này Ưu điểm của phương thức này là huy động được nguồn vốn lớn Thêm nữa, do chứng khoán chào bán ra công chúng được niêm yết tại thị trường tập trung nên có khả năng thanh khoản cao hơn nhiều so với chứng khoán được chào bán riêng lẻ Đồng thời phương thức này cũng giúp tổ chức chào bán quảng bá được tên tuổi, hình ảnh, uy tín trên các phương tiện truyền thông từ đó làm tăng khả năng cạnh tranh và cơ hội kinh doanh.
Việc quy định hai phương thức trên là rất phổ biến hiện nay Mục đích phân biệt hai hình thức chào bán chứng khoán như trên trước hết là để quản lý hoạt động này qua đó bảo vệ công chúng đầu tư nhất là những nhà đầu tư nhỏ không có kiến thức chuyên sâu Bởi vì để chào bán chứng khoán ra công chúng, tổ chức chào bán phải là những công ty làm ăn có hiệu quả đáp ứng yêu cầu do Uỷ ban chứng khoán nhà nước quy định Mặt khác việc phân biệt như trên còn nhằm xác định phạm vi thị trường của các loại chứng khoán đồng thời là điều kiện để xây dựng một thị trường chứng khoán an toàn, công khai và có hiệu quả,
1.2.3 Vai trò của hoạt động chào bán chứng khoán.
So với kênh huy động vốn qua ngân hàng thương mại hay các định chế cho thuê tài chính, việc huy động vốn qua chào bán chứng khoán đem lại nhiều lợi ích , thể hiện rõ nét vai trò của hoạt động này. a Đối với thị trường chứng khoán
Chào bán chứng khoán quyết định đến sự tồn tại và phát triển của thị trường chứng khoán Hoạt động này cung cấp hàng hoá- chứng khoán vào thị trường sơ cấp từ đó làm tiền đề cho các hoạt động khác diễn ra trên thị trường thứ cấp Như vậy nếu không có thị trường chứng khoán sơ cấp thì cũng sẽ không có thị trường thứ cấp Thêm nữa, nếu thị trường sơ cấp không đủ mạnh thì thị trường thứ cấp cũng sẽ không thể phát triển Khi đó thị trường chứng khoán sẽ không thể phát huy vai trò là một kênh chủ yếu huy động và phân bổ nguồn vốn cho nền kinh tế Hoạt động chào bán chứng khoán trên thị trường sơ cấp chính là việc các chủ thể kinh tế trực tiếp gọi vốn của công chúng để đầu tư và phát triển, đưa thị trường sơ cấp trở thành công cụ để tự do hoá nền kinh tế. Đồng thời với việc thu hút vốn từ hoạt động chào bán chứng khoán, thị trường chứng khoán sẽ góp phần giảm bớt sức ép về cấp tín dụng cho hệ thống ngân hàng. b Đối với chủ thể chào bán
Với Chính phủ, việc chào bán chứng khoán sẽ góp phần thu hút mạnh mẽ nguồn vốn khổng lồ của toàn nền kinh tế và nguồn vốn từ đầu tư nước ngoài.
Từ đó tạo động lực để giải quyết các vấn đề thiếu hụt ngân sách, thực hiện các dự án công trình đầu tư về cơ sở hạ tầng góp phần thực hiện công cuộc công nghiệp hoá hiện đại hoá đất nước Theo quy định của một số quốc gia trong đó có Việt Nam, Ngân hàng Nhà nước sẽ tạm ứng cho ngân sách trung ương để xử lý thiếu hụt tạm thời của quỹ ngân sách Việc Chính Phủ phát hành chứng khoán sẽ phần nào giảm bớt áp lực cho Ngân hàng Nhà nước Đồng thời trong bối cảnh mà việc huy động vốn thông qua các kênh như đầu tư trực tiếp nước ngoài (FDI), viện trợ chính thức (ODA) không ổn định, chịu nhiều ảnh hưởng của các cuộc khủng hoảng tài chính - tiền tệ diễn ra trong khu vực và trên thế giới thì hoạt động trên của Chính phủ đóng vai trò vô cùng quan trọng Chính phủ có thể chào bán trái phiếu Kho bạc phục vụ ngân sách Nhà nước hoặc trái phiếu Công trình trung ương huy động vốn cho các dự án thuộc nguồn vốn đầu tư của ngân sách trung ương, trái phiếu đầu tư để huy động vốn đầu tư và trái phiếu ngoại tệ Ngày nay, hoạt động chào bán trái phiếu của Chính Phủ diễn ra ngày càng thường xuyên, trở thành một bộ phận trong kế hoạch tổng thể của chiến lược huy động vốn quốc gia.
PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN
1.3.1 Khái niệm pháp luật về chào bán chứng khoán
Như chúng ta đã biết, chào bán chứng khoán được coi là khâu đầu tiên, tạo tiền đề cho sự hình thành cũng như quá trình vận động và phát triển của thị trường chứng khoán Hoạt động chào bán chứng khoán có thể huy động được nguồn vốn rất lớn nhằm phục vụ nhu cầu phát triển kinh tế Tuy nhiên nếu không có sự quản lý một cách chặt chẽ, hoạt động này có thể dẫn đến sự khủng hoảng của kinh tế, gây thiệt hại cho nhà đầu tư, từ đó ảnh hưởng xấu đến nền kinh tế của đất nước Ví dụ, trong nhà trình chào bán nhà đầu tư muốn mua chứng khoán phải đăng ký và đặt cọc tiền mua chứng khoán Không ít doanh nghiệp chiếm dụng nguồn vốn này nhằm mục đích riêng, coi khả năng thu lợi từ các đợt phát hành chứng khoán là công cụ lừa đảo Chính vì lẽ đó, pháp luật phải can thiệp để đảm bảo chất lượng đầu vào của hàng hoá được cung ứng trên thị trường, sự an toàn cho nguồn vốn cũng như tạo ra môi trường giao lưu về vốn an toàn và có hiệu quả Nhà nước ban hành các quy phạm pháp luật, tạo ra khung pháp lý buộc các chủ thể chào bán phải tuân theo, ổn định sự vận hành đồng bộ của thị trường chứng khoán Đồng thời pháp luật về chào bán chứng khoán phải được xây dựng phù hợp với điều kiện kinh tế và hoàn cảnh của đất nước. Đối với các quốc gia theo hệ thống luật chung (Common Law) như Anh,
Mỹ, Úc , luật công ty của các điều chỉnh cả việc chào bán chứng khoán riêng lẻ và chào bán chứng khoán ra công chúng, còn luật chứng khoán và thị trường chứng khoán chỉ đề cập đến từng lĩnh vực của thị trường chứng khoán Đối với các quốc gia theo hệ thống luật châu Âu lục địa (Civil Law) như Pháp, Đức thì việc chào bán chứng khoán ra công chúng được quy định tại Luật chứng khoán và thị trường chứng khoán hoặc có luật chuyên biệt điều chỉnh là luật phát hành chứng khoán ra công chúng. Ở Việt Nam tuy thị trường chứng khoán mới đi vào hoạt động nhưng đã có ba văn bản pháp luật quy định về chứng khoán và thị trường chứng khoán. Đó là nghị định 48/1998/NĐ-CP ngày 11 tháng 7 năm 1998, sau đó được thay thế bằng nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 và mới nhất là Luật chứng khoán 2006 có hiệu lực vào ngày 1 tháng 1 năm 2007 Theo đó, Luật chỉ có những quy định điều chỉnh hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng Còn hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ thì tuỳ thuộc vào từng loại chứng khoán được chào bán sẽ chịu sự điều chỉnh của nhiều văn bản pháp luật như Luật doanh nghiệp 2005; Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 về việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần; Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 thánh 5 năm 2006 về phát hành trái phiếu doanh nghiệp, quyết định 02/2004/QĐ-NHNN về việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá của tổ chức tín dụng để huy động vốn trong nước Hoạt động chào bán chứng khoán của Chính phủ và chính quyền địa phương chịu sự điều chỉnh của nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 về việc phát hành trái phiếu chính phủ, trái phiếu được Chính Phủ bảo lãnh và trái phiếu chính quyền địa phương So với nhiều nước khác trên thế giới, pháp luật về chứng khoán và thị trường chứng khoán ở Việt Nam trong đó có chào bán chứng khoán ra đời rất muộn Điều này là hoàn toàn có thể lý giải được do thị trường chứng khoán Việt Nam mới phát triển, thậm chí có những hoạt động liên quan đến chứng khoán mới ở giai đoạn sơ khai.
Như vậy, pháp luật chào bán chứng khoán là tổng thể các quy phạm pháp luật do Nhà nước ban hành hoặc thừa nhận nhằm điều chỉnh các hoạt động bán, mời chào và phát hành cũng như phân phối chứng khoán.
1.3.2 Nội dung pháp luật về chào bán chứng khoán.
1.3.2.1 Pháp luật về chào bán chứng khoán của doanh nghiệp a Pháp luật về chào bán chứng khoán ra công chúng
Hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng thường được sử dụng để huy động nguồn vốn lớn Ở nước ta, cùng với sự lớn mạnh của thị trường chứng khoán thì chào bán chứng khoán ra công chúng đang ngày càng trở thành một phương thức chào bán phổ biến Vì những lý do như trên mà chào bán chứng khoán ra công chúng thường được quy định tập trung trong một văn bản pháp luật Trước đây là Nghị định 48/1998/ NĐ-CP ngày 11 tháng 7 năm
1998, Nghị định 144/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 và mới nhất là Luật chứng khoán 2006 Theo đó tại điều quy định :
“ Chào bán chứng khoán ra công chúng là việc chào bán chứng khoán theo một trong các phương thức sau đây :
- Thông qua phương tiện thông tin đại chúng, kể cả Internet;
- Chào bán chứng khoán cho từ một trăm nhà đầu tư trở lên, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp;
- Chào bán cho một số lượng nhà đầu tư không xác định”
So với nghị định 144/2003/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 thì cách giải thích về chào bán chứng khoán ra công chúng của Luật chứng khoán 2006 rộng hơn Thứ nhất là Luật quy định ba cách thức chào bán thay vì chỉ một như qui định trước đây của Nghị định Thứ hai, Luật không bắt buộc chào bán chứng khoán ra công chúng phải qua trung gian Và có một điều quan trọng làLuật thay thuật ngữ “phát hành chứng khoán ra công chúng”- vẫn được sử dụng trong các văn bản pháp luật trước bằng “ chào bán chứng khoán ra công chúng” Đồng thời để bảo vệ công chúng đầu tư qua đó duy trì lòng tin đối với thị trường chứng khoán, Luật chứng khoán 2006 đã có những quy định nhằm quản lý chặt chẽ hoạt động chào bán chứng khoán ra công chúng chủ yếu thông qua việc yêu cầu giám sát tổ chức chào bán thực hiện công bố thông tin ngay từ khi bắt đầu chào mời công chúng đầu tư mua chứng khoán
Về điều kiện và đăng ký chào bán chứng khoán ra công chúng, ở các nước có thị trường chứng khoán phát triển lâu đời như Anh, Mỹ, Nhật, pháp luật về chứng khoán không quy định các điều kiện bắt buộc phải có để chào bán chứng khoán ra công chúng mà chỉ quy định những thủ tục khi chào bán Sở dĩ có điều này là do các nước này quản lý chứng khoán theo chế độ công bố thông tin Tức là tổ chức chào bán công bố thông tin cho nhà đầu tư để họ tự quyết định Do đó, sau khi doanh nghiệp chào bán chứng khoán, việc đăng ký để được niêm yết tại Sở giao dịch chứng khoán mới phải đáp ứng những điều kiện của Sở giao dịch Ngược lại, ở Việt Nam, Luật chứng khoán 2006 lại quy định những điều kiện để được phát hành chứng khoán ra công chúng Theo đó chủ thể phát hành phải đáp ứng những điều kiện về tài chính, tình hình kinh doanh.
Về đối tượng chào bán, Nghị định 144/2004/NĐ-CP ngày 28 tháng 11 năm 2003 chỉ điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khoán ra công chúng của công ty cổ phần, không điều chỉnh việc phát hành cổ phiếu của các doanh nghiệp Nhà nước cổ phần hoá, việc phát hành chứng khoán của các tổ chức tín dụng, các doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài chuyển đổi thành công ty cổ phần Luật chứng khoán 2006 đã khắc phục được hạn chế này Theo đó Luật thống nhất điều chỉnh tất cả hoạt động phát hành và chào bán chứng khoán ra công chúng của doanh nghiệp và quy định giao cho Chính phủ hướng dẫn cụ thể về điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng đối với doanh nghiệpNhà nước, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài chuyển đổi thành công ty cổ phần, doanh nghiệp mới thành lập thuộc lĩnh vực cơ sở hạ tầng hoặc công nghệ cao; về chào bán chứng khoán ra nước ngoài và các trường hợp cụ thể khác.
Về công ty đại chúng, theo quy định của Luật chứng khoán 2006, công ty đại chúng được tổ chức theo hình thức công ty cổ phần và phải tuân thủ những điều kiện nhất định Thông thường các công ty đại chúng là những công ty chào bán chứng khoán ra công chúng Tuy nhiên, quy định pháp luật cho thấy không phải trong mọi trường hợp công ty đại chúng đều là tổ chức chào bán chứng khoán ra công chúng mà có thể là công ty cổ phần có “ ít nhất một trăm nhà đầu tư sở hữu, không kể nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp và có vốn điều lệ đã góp từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên” [8.1] Yêu cầu bắt buộc mà pháp luật đặt ra với công ty đại chúng là phải có nghĩa vụ công bố thông tin.
Về hồ sơ và thủ tục chào bán, Luật chứng khoán 2006 đã quy định cụ thể các nội dung của bản cáo bạch Đồng thời Luật cũng quy định về trình tự thủ tục chào bán chứng khoán ra công chúng: quy định về phân phối chứng khoán, về việc đình chỉ chào bán chứng khoán ra công chúng, về thời hạn chào bán chứng khoán ra công chúng.
Tóm lại, những qui định về chào bán chứng khoán ra công chúng được quy định khá cụ thể tại Luật chứng khoán 2006, góp phần tích cực vào việc bảo vệ nhà đầu tư cũng như thị trường, b Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ
Cũng giống như nhiều nước trên thế giới, ở Việt Nam chào bán chứng khoán riêng lẻ không được quy định trong một văn bản pháp luật thống nhất về chứng khoán và thị trường chứng khoán Vấn đề này chịu sự điều chỉnh của nhiều văn bản pháp luật khác nhau như: Nghị định 187/2003/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 về việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần , Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng 5 năm 2006 hoặc Luật Doanh Nghiệp 2005 Cụ thể là:
Luật doanh nghiệp 2005 đã có những quy định về các vấn đề cơ bản như chủ thể chào bán (phát hành chứng khoán), loại chứng khoán được phát hành của từng loại chủ thể, hình thức phát hành Về chủ thể và loại chứng khoán được phát hành, theo Luật doanh nghiệp 2005, chỉ có công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn mới được quyền phát hành chứng khoán Trong đó, công ty cổ phần được quyền phát hành cổ phiếu và trái phiếu để huy động vốn còn công ty trách nhiệm hữu hạn được quyền phát hành trái phiếu Đồng thời Luật doanh nghiệp 2005 chỉ quy định về phát hành chứng khoán riêng lẻ, trường hợp doanh nghiệp phát hành chứng khoán ra công chúng thì phải tuân theo những quy định về “chào bán chứng khoán ra công chúng” của Luật Chứng khoán 2006 [8.1].
Về phát hành trái phiếu của doanh nghiệp theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 thánh 5 năm 2006 Nghị định đã quy định cụ thể các lại doanh nghiệp được phép phát hành riêng lẻ trái phiếu; bao gồm: công ty cổ phần, công ty Nhà Nước trong thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài Nghị định cũng quy định về nguyên tắc phát hành trái phiếu, điều kiện phát hành trái phiếu, đối tượng được mua trái phiếu, lãi suất, phạm vi giao dịch, các hình thức thanh toán giữa nhà đầu tư và tổ chức phát hành, phương thức phát hành, các loại trái phiếu doanh nghiệp và về công bố thông tin.
Hiện nay cổ phần hoá doanh nghiệp Nhà nước là một xu thế tất yếu tại các nước có nền kinh tế chuyển đổi như Việt Nam Việc phát hành cổ phiếu để chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần được điều chỉnh bởi Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 Nghị định quy định về đối tượng và điều kiện cổ phần hoá, về hình thức cổ phần hoá, về xử lý tài chính cổ phần hoá, xác định giá trị khi cổ phần hoá, về việc chào bán cổ phần Riêng về việc bán cổ phần Nghị định đã có những quy định cụ thể đối tượng được phép phát hành cổ phần, đối tượng được mua cổ phần, cơ cấu cổ phần lần đầu, phương thức tổ chức bán đấu giá cổ phần lần đầu Theo đó, không phải mọi công ty Nhà nước đều được phép phát hành cổ phiếu để chuyển thành công ty cổ phần, vẫn có những công ty Nhà nước thuộc diện Nhà nước nắm giữ 100% vốn điều lệ Về phương thức chào bán cổ phiếu, công ty Nhà nước có thể lựa chọn hai hình thức: chào bán riêng lẻ và chào bán ra công chúng Tuy nhiên nếu doanh nghiệp chào bán với khối lượng cổ phần trên 10 tỷ thì bắt buộc phải lựa chọn hình thức chào bán ra công chúng Đồng thời Nghị định cũng đã quy định trình tự thủ tục chào bán cổ phiếu riêng lẻ Có thể nói, những qui định của Nghị định đã góp phần tích cực vào việc cổ phần hoá ở nước ta.
1.3.2.2 Pháp luật về chào bán chứng khoán của Chính phủ và chính quyền địa phương
Theo quy định của Luật Ngân sách Nhà nước Chính phủ và chính quyền địa phương được phép phát hành trái phiếu nhằm huy động vốn trong nhân dân, thực hiện các nhiệm vụ phát triển kinh tế, đầu tư cơ sở hạ tầng của quốc gia và địa phương Trong số các loại trái phiếu được phép phát hành đó có trái phiếu Kho bạc, trái phiếu công trình Trung ương, trái phiếu đầu tư, trái phiếu ngoại tệ và trái phiếu chính quyền địa phương là chứng khoán.
THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN
2.1 CHỦ THỂ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN
Chính phủ là chủ thể chào bán chứng khoán đặc biệt Điều này xuất phát từ chức năng của Chính phủ Đó là cơ quan hành pháp, thực hiện hoạt động quản lý Nhà nước trên tất cả các lĩnh vực kinh tế, chính trị an ninh quốc phòng văn hoá, giáo dục y tế từ Trung ương đến địa phương Nhằm bù đắp thiếu hụt cho ngân sách Nhà nước, đáp ứng nhu cầu của quốc gia, pháp luật qui định Chính phủ được phép phát hành trái phiếu Phát hành trái phiếu của Chính phủ là một hình thức vay vốn trong dân chúng, để cân đối chênh lệch thu chi cho Ngân sách Nhà nước cũng như để thực hiện các chính sách kinh tế tiền tệ như chi cho đầu tư phát triển, phát triển kinh tế xã hội, chống lạm phát.
Hiện nay tư cách chủ thể phát hành trái phiếu Chính phủ được quy định tại Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003 về việc phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu được Chính phủ bảo lãnh và trái phiếu chính quyền địa phương.
Tuy nhiên không phải tất cả các loại trái phiếu được quy định trong Nghị định đều được coi là chứng khoán mà chỉ có trái phiếu kho bạc, trái phiếu công trình Trung Ương, trái phiếu ngoại tệ và trái phiếu đầu tư là chứng khoán Đồng thời theo quy định của pháp luật hiện hành, Chính phủ sẽ giao cho Kho Bạc Nhà Nước, Bộ Tài chính, các tổ chức tài chính và tổ chức tín dụng Nhà nước phát hành các loại chứng khoán này.
Trong bối cảnh Việt Nam hiện nay, Trái phiếu Chính phủ vẫn là một kênh huy động vốn quan trong của Nhà Nước, chiếm 90% khối lượng trái phiếu trên thị trường trái phiếu [7] Hàng năm, Chính phủ vẫn liên tục phát hành trái phiếuChính phủ để đáp ứng nhu cầu đầu tư, duy trì tốc độ phát triển kinh tế.
Với chức năng quản lý Nhà nước giống Chính Phủ thì chính quyền địa phương cũng có quyền phát hành trái phiếu chính quyền địa phương Tuy nhiên một điểm khác cơ bản đó là Chính quyền địa phương chỉ được phát hành trái phiếu trong phạm vi đơn vị hành chính địa phương mình.
Cơ sở pháp lý về việc phát hành trái phiếu chính quyền địa phương được cũng được quy định tại Nghị định 141/2003/NĐ-CP ngày 20 tháng 11 năm 2003. Theo đó, chủ thể phát hành trái phiếu chính quyền địa phương là Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh Tuy nhiên chủ thể này không trực tiếp phát hành mà uỷ quyền cho Kho bạc Nhà nước hoặc tổ chức tài chính, tổ chức tài chính trên địa bàn phát hành Mục đích của việc phát hành trái phiếu chính quyền địa phương là nhằm huy động vốn cho các dự án, công trình thuộc nguồn vốn ngân sách địa phương.
Có thể nói, trái phiếu chính quyền địa phương là một trong những công cụ hữu hiệu đáp ứng nhu cầu vốn cho địa phương, giảm bớt gánh nặng cho ngân sách Trung ương khi ngân sách địa phương chưa đáp ứng kịp và vẫn đảm bảo sự phát triển cho địa phương.
2.1.3.1 Chủ thể chào bán chứng khoán vốn a Công ty cổ phần
Hiện nay, công ty cổ phần có vai trò quan trọng đối với nền kinh tế trong đó có thị trường chứng khoán Như chúng ta đã biết, trong nền kinh tế thị trường công ty cổ phần được xem là nhân tố quan trọng góp phần thúc đẩy xã hội hoá sản xuất, thúc đẩy tăng trưởng kinh tế, đưa nền kinh tế từ kinh tế hàng hoá vận hành theo cơ chế thị trường sang nền kinh tế thị trường Đối với thị trường chứng khoán, công ty cổ phần tạo ra hàng hoá, góp phần hình thành thị trường sơ cấp. Theo quy định của Luật doanh nghiệp 2005, công ty cổ phần được quyền phát hành chứng khoán So với các loại hình doanh nghiệp khác, công ty cổ phần có ưu thế đặc biệt Đó là khả năng công ty cổ phần được quyền phát hành rộng rãi cổ phiếu và trái phiếu để huy động vốn trong đó có cổ phiếu là loại chứng khoán vốn Việc chào bán cổ phiếu của công ty cổ phần nhằm tạo lập vốn điều lệ để hình thành công ty hoặc để tăng vốn điều lệ Thực tế hiện nay, công ty cổ phần giữ vai trò chủ yếu trong việc cung cấp hàng hoá cho thị trường thứ cấp, chứng khoán đã niêm yết trên thị trường giao dịch tập trung chủ yếu là các cổ phiếu của công ty cổ phần
Có thể nói, Luật doanh nghiệp 2005 đã tạo cơ sở pháp lý cho việc thành lập công ty cổ phần, từ đó làm tăng chủ thể chào bán chứng khoán cho thị trường chứng khoán Tuy nhiên Luật chỉ quy định việc chào bán riêng lẻ cổ phiếu của công ty cổ phần để tăng vốn điều lệ còn việc chào bán ra công chúng phải tuân theo Luật chứng khoán 2006. b Công ty Nhà nước cổ phần hoá
Cùng với quá trình “đổi mới”, chuyển đổi từ nền kinh tế tập trung bao cấp sang nền kinh tế thị trường, việc cổ phần hoá các công ty Nhà nước đã trở thành một tất yếu khách quan Cũng chính vì lẽ đó, một chủ thể mới xuất hiện trong những năm gần đây, tạo động lực mạnh mẽ và cơ chế quản lý năng động cho các doanh nghiệp sử dụng vốn có hiệu quả, đảm bảo hài hoà lợi ích của Nhà nước, doanh nghiệp, nhà đầu tư và người lao động trong doanh nghiệp Đó là công ty Nhà nước cổ phần hoá. Để cổ phần hoá, công ty Nhà nước được quyền phát hành cổ phiếu (hay cổ phần) Việc cổ phần hoá các công ty Nhà nước hiện nay chịu sự điều chỉnh của nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004 về việc chuyển công ty Nhà nước thành công ty cổ phần thay thế Nghị định 64/2002/NĐ-CP ngày 19 tháng 6 năm 2002 trước đây về việc chuyển doanh nghiệp Nhà nước thành công ty cổ phần Theo quy định của pháp luật hiện hành các công ty Nhà nước được chuyển đổi bao gồm: Tổng công ty Nhà nước, công ty Nhà nước độc lập, công ty thành viên hoạch toán độc lập của tổng công ty do Nhà nước quyết định đầu tư và thành lập, đơn vị hoạch toán phụ thuộc của công ty Nhà nước.
Sau khi chào bán cổ phiếu thành công, các công ty Nhà nước sẽ chuyển thành công ty cổ phần, chịu sự điều chỉnh của pháp luật về công ty cổ phần Là một chủ thể khá đặc biệt nên trong việc chào bán cổ phiếu của công ty Nhà Nước cũng có những đặc điểm riêng Công ty Nhà nước cổ phần hoá thường có một tỷ lệ nhất định cổ phần do Nhà Nước nắm giữ, đồng thời tại đây, người lao động luôn được hưởng chính sách ưu đãi về giá khi mua cổ phần Đây là những điểm không thể thấy được ở việc chào bán cổ phiếu của các chủ thể khác.
Thực tế từ khi có Nghị định 187/2004/NĐ-CP ngày 16 tháng 11 năm 2004, đã có hàng loạt công ty Nhà Nước cổ phần hoá thành công với hình thức chào bán cổ phiếu như: công ty xi măng Hà Tiên, công ty nhựa Rạng Đông, công ty bóng đèn điện quang Trong năm 2006 đã có khoảng hơn 100 công ty Nhà Nước chuyển đổi thành công ty cổ phần [7]. c Công ty quản lý quỹ đầu tư
Nhắc đến chứng khoán vốn, bên cạnh cổ phiếu, không thể không nhắc đến chứng chỉ quỹ đầu tư Như vậy công ty quản lý quỹ đầu tư cũng là một chủ thể chào bán chứng khoán vốn Theo quy định của Luật chứng khoán 2006, công ty quản lý quỹ đầu tư được chào bán chứng chỉ quỹ đầu tư theo hình thức chào bán ra công chúng Công ty quản lý quỹ đầu tư cũng là một chủ thể khá đặc biệt Chủ thể này thực hiện việc thành lập các quỹ đầu tư chứng khoán- tập trung các nguồn vốn của các nhà đầu tư để chủ yếu đầu tư vào chứng khoán và tiến hành hoạt động đầu tư của quỹ Do quỹ đầu tư chứng khoán không được huy động vốn vay để đầu tư chứng khoán nên việc phát hành chứng chỉ quỹ đầu tư là phương thức chính để thu hút vốn, đáp ứng mục tiêu của quỹ Và hoạt động chào bán chứng chỉ quỹ đầu tư ra công chúng do công ty quản lý quỹ thực hiện Tại Việt Nam hiện nay, có khoảng 18 công ty quản lý quỹ đầu tư như công ty cổ phần quản lý quỹ đầu tư chứng khoán Việt Long với số vốn điều lệ lên đến 40 tỷ đồng, công ty liên doanh quản lý quỹ đầu tư BIDV-Vietnam Partner vốn điều lệ là 32 tỷ đồng
Việc quy định công ty đại chúng là một trong những điểm mới của Luật chứng khoán 2006 Luật đã đưa ra khái niệm công ty đại chúng, bao quát 3 loại hình công ty cổ phần là công ty đã thực hiện việc chào bán chứng khoán ra công chúng ( kể cả đã chào bán chứng khoán ra công chúng trước khi Luật chứng khoán 2006 có hiệu lực); công ty có cổ phiếu niêm yết trên Sở giao dịch chứng khoán hoặc Trung tâm giao dịch chứng khoán; công ty do phát hành riêng lẻ nhiều lần mà có cổ phiếu được ít nhất 100 nhà đầu tư sở hữu và có vốn điều lệ thực góp từ 10 tỷ đồng trở lên Như vậy thực chất công ty đại chúng là những công ty cổ phần Do đó công ty đại chúng được quyền chào bán cổ phiếu Tuy nhiên đây là những chủ thể có số lượng lớn các nhà đầu tư đã thực hiện việc chào bán rộng rãi chứng khoán ra công chúng Vì vậy gắn với việc quy định về công ty đại chúng, pháp luật cũng quy định một nghĩa vụ quan trọng của nó là nghĩa vụ công bố thông tin Đây là quy định đóng vai trò đặc biệt quan trọng trong việc bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của nhà đầu tư Trên thực tế trước đây rất nhiều công ty cổ phần hoạt động với số vốn điều lệ trên 10 tỷ đồng có trên 100 nhà đầu tư sở hữu cổ phần nhưng họ chỉ thực hiện chào bán chứng khoán riêng lẻ để lẩn tránh nghĩa vụ công bố thông tin [7] Vì vậy mà Nhà nước không quản lý được chất lượng chứng khoán cũng như thị trường chứng khoán Do đó việc quy định về công ty đại chúng góp phần minh bạch hoá các thông tin trên thị trường chứng khoán, hướng đến một thị trường chứng khoán an toàn và hiệu quả, góp phần đắc lực vào việc phát triển nền kinh tế.
2.1.3.2 Chủ thể chào bán chứng khoán nợ
Chứng khoán nợ là loại chứng khoán ghi nhận quyền chủ nợ của người sở hữu loại chứng khoán đó với tổ chức phát hành Đó chính là các loại trái phiếu.Hiện nay, tư cách chủ thể chào bán trái phiếu được quy định tại hai văn bản pháp luật: Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng 5 năm 2006 về phát hành trái phiếu doanh nghiệp và quyết định 02/2004/QĐ-NHNN về việc ban hành quy chế phát hành giấy tờ có giá của tổ chức tín dụng nhằm huy động vốn trong nước. Theo Nghị định 52/2006/NĐ-CP ngày 19 tháng 5 năm 2006 chủ thể có quyền phát hành trái phiếu doanh nghiệp bao gồm công ty cổ phần, công ty Nhà nước trong thời gian chuyển đổi thành công ty cổ phần và công ty trách nhiệm hữu hạn theo quy định của Luật doanh nghiệp và doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngoài trên phạm vi lãnh thổ Việt Nam Tuy nhiên Nghị định đã không quy định một chủ thể mà theo Luật doanh nghiệp thì việc chủ thể này phát hành trái phiếu để huy động vốn không bị cấm, đó là công ty trách nhiệm hữu hạn Chính điều này đã gây lúng túng trong việc áp dụng pháp luật về phát hành trái phiếu của nhiều công ty trách nhiệm hữu hạn Từ đó làm hạn chế khả năng huy động vốn để đáp ứng nhu cầu sản xuất kinh doanh.
Theo quy định của quyết định 02/2004/QĐ-NHNN ngày 04 tháng 01 năm