Hoàn thiện pháp luật việt nam về công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo kinh nghiệm của hoa kỳ

LỜI MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Là kết hợp hoàn hảo ưu điểm công ty hợp danh công ty cổ phần, từ xuất hiện, công ty TNHH hai thành viên trở lên nhanh chóng chiếm cảm tình nhà kinh doanh Trong năm gần đây, Việt Nam, mơ hình cơng ty TNHH hai thành viên trở lên ngày nhà kinh doanh ưa chuộng Số lượng công ty TNHH hai thành viên trở lên thành lập ngày nhiều, năm 2008, số lượng công ty TNHH 77647 công ty tổng số 155771 doanh nghiệp Việt Nam đến năm 2009, số lượng cơng ty TNHH tăng lên 103092 công ty tổng số 205732 doanh nghiệp [18, tr.71] Để việc thành lập, tổ chức hoạt động công ty TNHH hai thành viên trở lên đạt hiệu quả, cần thiết phải có khung pháp lý hoàn chỉnh để điều chỉnh mối quan hệ xã hội Đáp ứng yêu cầu này, Đảng Nhà nước ta không ngừng đổi quy định pháp luật để đảm bảo khung pháp lý hiệu cho công ty TNHH hai thành viên trở lên LDN năm 2005 ban hành mang đến quy định mẻ so với LDN năm 1999, tạo môi trường pháp lý thuận lợi cho việc thành lập, hoạt động giải thể công ty TNHH hai thành viên trở lên Tuy nhiên, sau 10 năm áp dụng, LDN năm 2005 bộc lộ nhiều bất cập có quy định cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Một số quy định chưa rõ ràng, dẫn đến việc áp dụng pháp luật thực tế nhiều vướng mắc Bên cạnh đó, có vấn đề phát sinh thực tiễn chưa pháp luật điều chỉnh gây khơng khó khăn cho chủ thể điều hành hoạt động công ty TNHH hai thành viên trở lên Do đó, việc hồn thiện pháp luật công ty TNHH hai thành viên trở lên trở thành nhu cầu cấp thiết Trong xu tồn cầu hố nay, việc xây dựng hồn thiện pháp luật địi hỏi nhà làm luật phải nắm bắt nhu cầu thực tiễn đồng thời phải đảm bảo phù hợp pháp luật quốc gia với pháp luật nước khác giới Việc học tập kinh nghiệm nước để hoàn thiện pháp luật doanh nghiệp Việt Nam trở thành phương thức hữu hiệu, bảo đảm điều chỉnh pháp luật hiệu hoạt động doanh nghiệp mà cịn giúp tạo hài hồ pháp luật quốc gia với nước Là nước có kinh tế phát triển, hoạt động lập pháp Hoa Kỳ trọng Những quy định pháp luật doanh nghiệp Hoa Kỳ có quy định cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có nhiều điểm đáng lưu ý Bởi pháp luật Hoa Kỳ đảm bảo tối đa quyền tự kinh doanh cho nhà kinh doanh không phần chặt chẽ để quản lý hoạt động họ Do vậy, em lựa chọn đề tài khố luận là: “Hồn thiện pháp luật Việt Nam cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo kinh nghiệm Hoa Kỳ” để qua tham khảo, học tập kinh nghiệm việc xây dựng quy định pháp luật công ty TNHH hai thành viên trở lên Hoa Kỳ qua hồn thiện pháp luật Việt Nam Phạm vi, mục đích nghiên cứu đề tài Phạm vi nghiên cứu: Tác giả tập trung nghiên cứu quy định pháp luật Việt Nam công ty TNHH hai thành viên trở lên, đó, trọng tâm nghiên cứu quy định LDN năm 2005 văn pháp luật hướng dẫn thi hành Bên cạnh đó, tác giả rõ khác biệt quy định pháp luật Hoa Kỳ loại hình cơng ty để rút học kinh nghiệm cho Việt Nam q trình hồn thiện pháp luật Mục đích nghiên cứu: Vấn đề hồn thiện quy định pháp luật Việt Nam công ty TNHH hai thành viên trở lên nhu cầu cấp thiết Do đó, nghiên cứu đề tài này, tác giả muốn đóng góp số kiến nghị góp phần hồn thiện quy định pháp luật Việt Nam liên quan đến công ty TNHH hai thành viên trở lên Phương pháp nghiên cứu đề tài Để thực việc nghiên cứu đề tài, khoá luận sử dụng phối hợp nhiều phương pháp nghiên cứu như: Phân tích, tổng hợp, luật học so sánh, khảo sát thực tiễn Các phương pháp nghiên cứu khoá luận thực tảng phương pháp vật biện chứng sở quan điểm, đường lối trị, kinh tế, văn hoá, xã hội Đảng Cộng sản Việt Nam Cơ cấu đề tài Ngoài phần mở đầu, kết luận, khoá luận gồm chương sau: + Chương 1: Khái quát công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo quy định pháp luật Việt Nam + Chương 2: Thực trạng áp dụng quy định pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên học kinh nghiệm Hoa Kỳ + Chương 3: Hoàn thiện quy định pháp luật Việt Nam công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo kinh nghiệm Hoa Kỳ CHƯƠNG I Khái quát công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên theo quy định pháp luật Việt Nam 1.1 Lịch sử đời phát triển công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Nếu công ty hợp danh, công ty cổ phần thương nhân tự sáng tạo ra, nhà làm luật thừa nhận ban hành văn pháp luật điều chỉnh hoạt động cơng ty đó, đời công ty TNHH sản phẩm nhà làm luật Mơ hình cơng ty TNHH nhà làm luật người Đức sáng tạo vào năm 1892, sau lan rộng cơng nhận Pháp, Italia,…các nước khác Châu Âu lục địa đến nước Nam Mỹ (trong có Hoa Kỳ) [12] Ở Hoa Kỳ, tồn bốn loại hình doanh nghiệp là: doanh nghiệp chủ - Sole Proprietorship, công ty hợp danh – Partnership, công ty cổ phần – Corproratiton công ty TNHH – Limited Liability Company (LLC) gồm hai dạng công ty TNHH hai thành viên trở lên sau đó, Hoa Kỳ thừa nhận thêm dạng công ty TNHH thành viên So với loại hình doanh nghiệp khác, mơ hình cơng ty TNHH Hoa Kỳ đời muộn Năm 1874, bang Pennsylvania ban hành luật cho phép thành lập hiệp hội vốn (limited partnership association) coi mô hình sơ khai, mang nhiều điểm tương đồng với mơ hình cơng ty TNHH ngày Năm 1977, bang Wyoming trở thành bang Hoa Kỳ ban hành Luật Cơng ty TNHH thời điểm đó, Cục thuế liên bang IRS không đưa nguyên tắc tính thuế cho cơng ty TNHH cịn mẻ này, vậy, mơ hình cơng ty TNHH khơng sử dụng rộng rãi Đến năm 1988, cục thuế liên bang đưa nguyên tắc tính thuế cho mơ hình thực sử dụng rộng rãi Hoa Kỳ [15, tr.2] Là nhà nước liên bang, bang Hoa Kỳ quyền ban hành văn pháp luật riêng để điều chỉnh hoạt động kinh tế, dân sự… bang Trong nỗ lực thống quy định pháp luật Hoa Kỳ, Hội nghị quốc gia thống pháp luật Hoa Kỳ (The National Conference of Commissioners on Uniform State Law – NCCUSL) soạn thảo Luật mẫu Công ty TNHH (Uniform Limited Liabilaty Company Act) vào năm 1994, sửa đổi vào năm 2006 Tuy nhiên, quy định Luật mẫu mang tính chất tham khảo với bang Các bang Hoa Kỳ có quy định riêng công ty TNHH để điều chỉnh hoạt động công ty TNHH bang Tuy vậy, quy định Luật mẫu coi nguồn quan trọng để bang tham khảo ban hành Luật cơng ty TNHH bang [15, tr.2] Cho đến nay, pháp luật Hoa Kỳ công ty nói chung mơ hình cơng ty TNHH nói riêng có nhiều tiến cơng cụ có hiệu để Hoa Kỳ điều chỉnh q trình thành lập, tổ chức quản lý công ty việc tổ chức lại, giải thể công ty TNHH Nếu Hoa Kỳ, mơ hình cơng ty TNHH có mầm mống từ năm cuối kỉ thứ 18 thông qua việc ban hành luật cho phép thành lập hiệp hội vốn (limited partnership association) bang Pennsylvania vào năm 1874 Việt Nam pháp luật quy định loại hình cơng ty mơ hình cơng ty TNHH đời muộn phát triển chậm Mãi đến cuối kỉ thứ 19 đầu kỉ thứ 20 thực dân Pháp xâm lược nước ta, mầm móng pháp luật cơng ty có Việt Nam thông qua hai văn pháp luật Luật Thương mại Pháp “Dân luật thi hành tòa án Bắc Kỳ” Sau năm 1945, nước ta chuyển sang thời kỳ kinh tế kế hoạch hóa tập trung nên cơng ty mang tính tư nhân khơng thừa nhận Mãi đến năm 1990, Việt Nam chuyển sang kinh tế thị trường, đáp ứng cầu cấp thiết phải có khung pháp lý điều chỉnh hoạt động kinh tế thời kì có nhu cầu thành lập doanh nghiệp, nước ta thông qua Luật Công ty 1990 [13] Luật Công ty năm 1990 điều chỉnh hai loại hình cơng ty cơng ty TNHH công ty cổ phần tạo điều kiện thuận lợi cho cơng ty TNHH hình thành phát triển Việt Nam Tuy nhiên, Luật Công ty 1990 đơn giản chưa tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể thành lập, tổ chức điều hành hoạt động công ty TNHH Để đảm bảo thống quy định pháp luật loại hình doanh nghiệp khắc phục hạn chế Luật Công ty năm 1990, Việt Nam ban hành LDN năm 1999 thay Luật Công ty năm 1990 Tuy nhiên, sau thời gian dài áp dụng, LDN năm 1999 dần bộc lộ nhiều vướng mắc khơng cịn phù hợp với yêu cầu phát triển kinh tế Chính thế, ngày 29 tháng 11 năm 2005, Quốc hội Việt Nam ban hành LDN năm 2005 thay LDN năm 1999 LDN năm 2005 đời mang đến nhiều quy định mới, tiến loại hình doanh nghiệp, có cơng ty TNHH hai thành viên trở lên 1.2 Khái niệm, đặc điểm công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên 1.2.1 Khái niệm Các quốc gia có quy định khác công ty TNHH hai thành viên trở lên Tuy nhiên, có tham khảo quy định công ty TNHH hai thành viên trở lên từ Đức, thấy rõ pháp luật quốc gia coi mơ hình công ty TNHH hai thành viên trở lên kết hợp ưu điểm công ty hợp danh ưu điểm công ty cổ phần Công ty TNHH theo quy định nước có điểm chung sau: công ty TNHH hai thành viên trở lên thực thể pháp lý độc lập hay nói cách khác có tư cách pháp nhân thành lập hai thành viên trở lên; thành viên góp vốn, phân chia lợi nhuận chịu trách nhiệm tài sản hoạt động kinh doanh công ty phạm vi vốn góp cơng ty Đối với Hoa Kỳ, khái niệm công ty TNHH hiểu tương tự pháp luật quốc gia giới Cơng ty TNHH nói chung cơng ty TNHH hai thành viên trở lên nói riêng Hoa Kỳ mơ hình kinh doanh kết hợp ưu thuế công ty hợp danh ưu chế độ chịu TNHH cổ đông công ty cổ phần [22] Ở Việt Nam, công ty TNHH hai thành viên trở lên quy định tại Điều 38 LDN năm 2005, sau: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn doanh nghiệp, đó: a, Thành viên tổ chức, cá nhân; số lượng thành viên không vượt năm mươi; b, Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn cam kết góp vào doanh nghiệp; c, Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định Điều 43, 44, 45 Luật này; Cơng ty trách nhiệm hữu hạn có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Công ty trách nhiệm hữu hạn khơng quyền phát hành cổ phần.” Có thể thấy rằng, quan niệm Việt Nam công ty TNHH hai thành viên trở lên giống với pháp luật Hoa Kỳ nước giới Pháp luật đưa khái niệm loại hình cơng ty dạng liệt kê đặc điểm số lượng thành viên, chế độ chịu TNHH thành viên, quy chế góp vốn… Như vậy, hiểu cơng ty TNHH hai thành viên trở lên doanh nghiệp có tư cách pháp nhân, đó, thành viên tổ chức, cá nhân, số lượng thành viên không năm mươi; thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty phạm vi số vốn cam kết góp vào cơng ty; phần vốn góp thành viên bị hạn chế chuyển nhượng cho người ngồi cơng ty 1.2.2 Đặc điểm Từ khái niệm trên, ta thấy cơng ty TNHH hai thành viên trở lên theo quy định pháp luật Việt Nam có đặc điểm sau: Thứ nhất, thành viên công ty chịu trách nhiệm hữu hạn Thành viên tổ chức, cá nhân Việt Nam tổ chức, cá nhân nước tổ chức, cá nhân muốn thành lập công ty TNHH hai thành viên trở lên không rơi vào trường hợp cấm thành lập doanh nghiệp Việt Nam khoản Điều 13 LDN năm 2005, sau: “2 Tổ chức, cá nhân sau không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam: a, Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b, Cán bộ, cơng chức theo quy định pháp luật cán bộ, công chức; c, Sĩ quan, hạ sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, cơng nhân quốc phịng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân Việt Nam; sĩ quan, hạ sĩ quan chuyên nghiệp quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân Việt Nam; d, Cán lãnh đạo, quản lý nghiệp vụ doanh nghiệp 100% vốn sở hữu nhà nước, trừ người cử làm đại diện theo ủy quyền để quản lý phần vốn góp Nhà nước doanh nghiệp khác; đ, Người chưa thành niên; người bị hạn chế lực hành vi dân bị lực hành vi dân sự; e, Người chấp hành hình phạt tù bị Tịa án cấm hành nghề kinh doanh; g, Các trường hợp khác theo quy định pháp luật.” Bên cạnh đó, tổ chức, cá nhân Việt Nam nước ngồi muốn góp vốn vào cơng ty TNHH hai thành viên trở lên không rơi vào trường hợp cấm góp vốn vào doanh nghiệp Việt Nam khoản Điều 13 LDN năm 2005, sau: “4 Tổ chức, cá nhân sau khơng được….góp vốn vào cơng ty trách nhiệm hữu hạn… theo quy định Luật này: a, Cơ quan nhà nước, đơn vị lực lượng vũ trang nhân dân Việt Nam sử dụng tài sản nhà nước để thành lập doanh nghiệp kinh doanh thu lợi riêng cho quan, đơn vị mình; b, Các đối tượng khơng góp vốn vào doanh nghiệp theo quy định pháp luật cán công chức.” Khác với công ty hợp danh công ty cổ phần (không bị giới hạn số lượng thành viên), công ty TNHH hai thành viên trở lên bị giới hạn số lượng thành viên tối đa năm mươi thành viên Tuy nhiên, pháp luật Việt Nam hành chưa đưa phương pháp giải trường hợp công ty TNHH hai thành viên trở lên bị vượt năm mươi thành viên Thứ hai, công ty TNHH hai thành viên trở lên có tư cách pháp nhân từ ngày cấp GCN ĐKDN Kể từ ngày cấp GCN ĐKDN, công ty TNHH hai thành viên trở lên thừa nhận chủ thể pháp lý độc lập Có thể thấy cơng ty TNHH hai thành viên trở lên đáp ứng đầy đủ điều kiện pháp nhân theo quy định Điều 84 BLDS năm 2005 Công ty TNHH hai thành viên trở lên thành lập hợp pháp, có tài sản độc lập, tách bạch với tài sản thành viên công ty tự chịu trách nhiệm phạm vi tài sản Cơng ty tổ chức hoạt động cách chặt chẽ quy định Điều 46 LDN năm 2005, theo đó, máy tổ chức quản lý công ty gồm: Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc Nếu cơng ty có mười thành viên phải có Ban kiểm sốt Cơng ty TNHH hai thành viên trở lên độc lập nhân danh tham gia quan hệ pháp luật Thứ ba, chế độ chịu trách nhiệm công ty thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên - Là tổ chức có tư cách pháp nhân, công ty TNHH hai thành viên trở lên tự chịu trách nhiệm toàn vốn tài sản công ty khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác phát sinh từ hoạt động kinh doanh - Thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên chịu TNHH phạm vi vốn cam kết góp vào cơng ty khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác cơng ty Thứ tư, phần vốn góp thành viên bị hạn chế chuyển nhượng cho người ngồi cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên Phù hợp với cấu vốn đóng cơng ty TNHH hai thành viên trở lên, pháp luật công ty TNHH hai thành viên trở lên nhiều quốc gia giới có hạn chế định việc chuyển nhượng phần vốn góp thành viên công ty Đây đặc điểm bật công ty TNHH hai thành viên trở lên, cho phép phân biệt công ty TNHH hai thành viên trở lên với công ty cổ phần Nếu cổ đông công ty cổ phần tự chuyển nhượng cổ phần thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên phải thực việc chuyển nhượng vốn theo điều kiện định LDN năm 2005 quy định việc chuyển nhượng vốn góp thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên Điều 44 Theo đó, thành viên cơng ty TNHH hai thành viên trở lên có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác phải chào bán phần vốn cho thành viên lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện Thành viên muốn chuyển nhượng vốn chuyển nhượng cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty khơng mua không mua hết thời hạn ba mươi ngày, kể từ ngày chào bán Việc bắt buộc thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên phải thực việc chào bán phần vốn cho thành viên lại nhằm hạn chế thâm nhập người ngồi vào cơng ty TNHH hai thành viên trở lên Tuy nhiên, để đảm bảo quyền lợi cho thành viên muốn chuyển nhượng vốn, pháp luật Việt Nam cho phép thành viên tự chuyển nhượng vốn cho người sau ba mươi ngày thành viên cịn lại cơng ty khơng mua mua không hết Thứ năm, công ty TNHH hai thành viên trở lên không phát hành cổ