Khóa luận tốt nghiệp luật kinh doanh pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ tại việt nam

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT NGUYỄN THỊ KIM PHỤNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ TẠI VIỆT NAM KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP ĐẠI HỌC NGÀNH LUẬT KINH DOANH Hệ đào tạo: Chính quy Khóa học: QH-2012- LKD NGƯỜI HƯỚNG DẪN: TS.GVC NGUYỄN THỊ THUẬN HÀ NỘI - 2016 MỤC LỤC MỞ ĐẦU 1.Tính cấp thiết đề tài 2.Mục đích khóa luận 3.Phạm vi nghiên cứu 4.Phương pháp sử dụng 5.Bố cục khóa luận CHƢƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ 1.1 Khái niệm chứng khoán 1.1.1 Khái niệm 1.1.2 Phân loại 1.1.3 Đặc điểm 1.2 Chào bán chứng khoán 1.2.1 Khái niệm chào bán chứng khoán 1.2.2 Đặc điểm phương thức chào bán chứng khoán 1.3 Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 11 1.3.1 Khái niệm pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 11 1.3.2 Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ .11 1.3.3 Vai trò pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 17 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ TẠI VIỆT NAM .20 2.1 Chủ thể chào bán chứng khoán riêng lẻ 22 2.1.1 Quy định chủ thể chào bán cổ phiếu riêng lẻ 22 2.1.2 Quy định chủ thể chào bán trái phiếu riêng lẻ 26 2.2 Quy định điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ 26 2.2.1 Quy định điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ 26 2.2.2 Quy định điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ 32 2.3 Phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ 35 2.3.1 Phương thức chào bán cổ phần riêng lẻ 35 2.3.2 Phương thức chào bán trái phiếu riêng lẻ 36 2.4 Trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ 37 2.4.1 Đối với chào bán cổ phiếu riêng lẻ 37 2.4.2 Đối với chào bán trái phiếu riêng lẻ 41 CHƢƠNG MỘT SỐ ĐỀ XUẤT GĨP PHẦN HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ Ở VIỆT NAM 43 3.1 Hoàn thiện sửa đổi bổ sung số quy định pháp luật pháp luật 43 3.1.1.Ban hành văn riêng hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ 43 3.1.2.Về điều kiện chào bán chứng khoán: 43 3.1.3.Về trình tự, thủ tục chào bán chứng khốn: 45 3.1.4.Về trách nhiệm doanh nghiệp bảo vệ doanh nghiệp .47 3.1.5.Về giải tranh chấp hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ…… 49 3.2 Phát triển cơng ty đánh giá hệ số tín nhiệm 50 3.3 Xây dựng thị trường giao dịch cho chứng khoán chào bán riêng lẻ 52 KẾT LUẬN 54 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 55 MỞ ĐẦU Tính cấp thiết đề tài Ngày hầu hết quốc gia quản lý đất nước theo chế độ pháp quyền, mơi trường pháp luật có tác động vô quan trọng đến hoạt động doanh nghiệp (DN) thị trường chứng khoán (TTCK) TTCK nơi huy động phân phối luồng vốn trung hạn dài hạn cho Nhà nước doanh nghiệp để phát triển kinh tế Thông qua hoạt động chào bán chứng khoán, nhà nước DN thu hút, tạo lập vốn để mở rộng sản xuất, kinh doanh, kênh huy động vốn hữu hiệu quốc gia có kinh tế thị trường Tại Việt Nam, năm qua, hoạt động chào bán chứng khoán trở thành giải pháp hiệu không giúp Nhà nước huy động, xử lý nguồn vốn để phát triển kinh tế mà giúp DN giải vấn đề vốn, vấn đề quan trọng trì, phát triển, tồn Tham gia hoạt động chào bán chứng khốn cịn tạo điều kiện cho DN đổi hình thức quản lý, quản trị DN, nâng cao lực cạnh tranh Hoạt động chào bán chứng khoán mang lại nhiều lợi ích kinh tế, xã hội nên pháp luật nước có TTCK ban hành quy định điều kiện phát hành, có quy định phát hành riêng lẻ nhằm hạn chế rủi ro phát sinh từ lợi ích mà mang lại để đảm bảo TTCK lành mạnh, công bằng, bảo nhà đầu tư Ngay từ khai trương TTCK (20/07/2000), Chính phủ Việt Nam ban hành quy định phát hành chứng khốn có quy định phát hành riêng lẻ (Nghị định 48/1998/NĐ-CP chứng khoán thị trường chứng khốn) Từ đến nay, qua 15 năm hoạt động, pháp luật điều chỉnh hoạt động phát hành chứng khốn nói chung phát hành chứng khốn riêng lẻ nói riêng qua nhiều lần sửa đổi, bổ sung, ban hành thực tế quy định pháp luật nhiều bất cập chưa thực tạo điều kiện để DN huy động vốn hữu hiệu cho hoạt động sản xuất kinh doanh có quy định chào bán chứng khoán riêng lẻ Do đó, để tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động phát hành, tạo lập, huy động nguốn vốn cho DN xu hội nhập kinh tế quốc tế Việt Nam, việc cần thiết phải sửa đổi, bổ sung quy định pháp luật hành hoạt động phát hành riêng lẻ cần thiết cấp bách Vì lý trên, em chọn đề tài“Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam” nhằm phân tích pháp luật thực trạng pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam, góp phần hồn thiện pháp luật hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam Mục đích khóa luận Phân tích vấn đề pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ Việt Nam; Nhìn nhận thực trạng hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam; Đề xuất giải pháp nhằm hoàn thiện pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam Phạm vi nghiên cứu Đối tượng: hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Phạm vi: Các quy định pháp luật Việt Nam Phƣơng pháp sử dụng Khóa luận có kết hợp sử dụng phương pháp nghiên cứu bao gồm: vật biện chứng, phương pháp phân tích, đối chiếu so sánh, tổng hợp, khái quát hóa, logic để giải nội dung khoa học đề tài Bố cục khóa luận Khóa luận có bố cục gồm chương, cụ thể: Chương 1: Khái quát chung chào bán chứng khoán riêng lẻ Chương 2: Thực trạng pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam Chương 3: Một số đề xuất góp phần hồn thiện pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam CHƢƠNG KHÁI QUÁT CHUNG VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ 1.1 Khái niệm chứng khoán 1.1.1 Khái niệm Vào khoảng kỷ thứ 15, “chứng khốn” hiểu chứng thư, chứng từ thay tiền bạc chi tiêu giao dịch, hình thành hành trình nhiều ngày biển số thương gia,… Về sau, khái niệm “chứng khốn” mở rộng hơn, giấy tờ có giá có khả chuyển nhượng, xác định số vốn đầu tư (tư đầu tư); chứng khoán xác nhận quyền sở hữu quyền đòi nợ hợp pháp, bao gồm điều kiện thu nhập tài sản thời hạn Theo Wiki thì: “Chứng khốn” chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khoán thể hình thức chứng chỉ, bút tốn ghi sổ liệu điện tử Chứng khoán bao gồm loại: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư, chứng khoán phái sinh Thực chất chứng khoán loại hàng hóa đặc biệt Có thể nói chứng khốn phương tiện hàng hóa trừu tượng thỏa thuận thay được, đại diện cho giá trị tài Chứng khốn gồm loại: chứng khốn cổ phần (ví dụ cổ phiếu phổ thơng cơng ty), chứng khốn nợ (như trái phiếu nhà nước, trái phiếu cơng ty ) chứng khốn phái sinh (như quyền chọn, hợp đồng quy đổi - Swap, hợp đồng tương lai, Hợp đồng kỳ hạn) Ở kinh tế phát triển, loại chứng khoán nợ thứ có tỷ trọng giao dịch áp đảo TTCK Còn kinh tế nơi mà TTCK thành lập, loại chứng khốn cổ phần lại chiếm tỷ trọng giao dịch lớn Trong tiếng Việt, chứng khốn cịn hiểu theo nghĩa hẹp chứng khoán cổ phần chứng khốn phái sinh 1.1.2 Phân loại Tùy theo tiêu chí lựa chọn mà người ta phân loại chứng khoán thành nhiều loại khác Với giới hạn luận, em xin đề cập đến hai tiêu chí là, (a) theo tính chất chứng khoán; (b) theo quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khốn Theo tính chất chứng khoán chia thành ba loại chứng khoán vốn, chứng khoán nợ loại chứng khoán phái sinh Chứng khốn vốn chứng thư xác nhận góp vốn quyền sở hữu phần vốn góp quyền hợp pháp khác Đại diện cho chứng khoán vốn cổ phiếu chứng quỹ đầu tư Chứng khốn nợ: điển hình trái phiếu, tín phiếu loại chứng khoán quy định nghĩa vụ người phát hành (người vay) phải trả cho người đứng tên sở hữu chứng khoán (người cho vay) khoản tiền địn bao gồm gốc lãi khoảng thời gian cụ thể Chứng khoán phái sinh: cơng cụ tài có nguồn gốc từ chứng khốn có quan hệ chặt chẽ với chứng khốn gốc Các chứng khốn phái sinh hình thành nhu cầu giao dịch người mua người bán phát triền phụ thuộc vào mức độ phát triển TTCK Có thể phân loại chứng khốn phái sinh thành loại (i) Quyền mua trước, (ii) Chứng khế, (iii) Hợp đồng kỳ hạn, (iv) Hợp đồng tương lai, (v) Quyền chọn Theo quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khoán Căn vào mối quan hệ chủ thể phát hành chủ sở hữu chứng khốn có: cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ đầu tư số chứng khoán phái sinh chứng quyền, quyền chọn mua, quyền chọn bán, hợp đồng tương lai Đây cách phân loại phổ biến thơng dụng thể đặc trưng chứng khốn theo tiêu chí phân loại nói Cổ phiếu: Cổ phiếu loại chứng khoán phát hành dạng chứng bút toán ghi sổ, xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu cổ phiếu với tài sản vốn cơng ty cổ phần, hay nói cách khác cổ phiếu giấy chứng nhận việc đầu tư vốn chủ thể vào công ty cổ phần Đây loại chứng khoán quan trọng cho việc tạo lập vào hoạt động TTCK Có nhiều định nghĩa khác cổ phiếu Theo quy định pháp luật hành Việt Nam thì: “Cổ phiếu loại chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn góp cổ phần tổ chức phát hành” Trong thực tế, thường có nhiều loại cổ phiếu cổ phiếu phổ thơng, cổ phiếu ưu đãi cổ phiếu ưu đãi chia thành nhiều lại cho nhà đầu tư khả lựa chọn đồng thời tạo hội cạnh tranh cho tổ chức phát hành Trái phiếu: Trái phiếu loại chứng khoán nợ yêu cầu nhà phát hành (người vay) phải trả cho nhà đầu tư trái phiếu (người cho vay) khoản tiền bao gồm tiền gốc tiền lãi trái phiếu sau thời gian định Đây chứng khốn nợ DN Chính phủ phát hành xác nhận quyền chủ sở hữu khoản nợ chủ thể Khoản nợ tổ chức phát hành cam kết trả lại cho chủ sở hữu thời điểm tương lai với khoản lãi định Trái phiếu có nhiều loại trái phiếu DN, trái phiếu Chính phủ, trái phiếu quyền địa phương Trái phiếu cổ phiếu hai loại chứng khốn phổ biến Mỗi loại có ưu riêng, đem lại cho nhà đầu tư khả lựa chọn để phù hợp với nhu cầu Trái phiếu cổ phiếu khác số điểm sau đây: Một là, chất, cổ phiếu loại chứng khoán vốn trái phiếu lại chứng khốn nợ Cổ phiếu xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu phần vốn cổ phần tổ chức phát hành trái phiếu xác nhận quyền lợi ích chủ sở hữu phần vốn nợ Như chủ sở hữu cổ phiếu cổ đơng tổ chức phát hành cịn chủ sở hữu trái phiếu chủ nợ tổ chức Hệ cổ đơng tham gia vào việc quản lý điều hành doanh nghiệp chủ nợ khơng có quyền Hai là, tính sinh lời, cổ phiếu có tính sinh lời cao trái phiếu Điều xuất phát từ chất hai loại chứng khoán Cổ phiếu chứng khoán xác nhận phần vốn cổ phần mà khả đem lại khoản thu nhập phụ thuộc trực tiếp vào tình hình sản xuất kinh doanh chủ thể phát hành Một DN “ăn nên làm ra” “lãi mẹ đẻ lãi con” cổ phiếu DN có giá cao, người sở hữu cổ phiếu thu khoản tiền lớn Trái lại khả sinh lời trái phiếu mức định khoản tiền thường khơng đáng kể Ba là, tính khoản Xuất phát từ tính sinh lời, cổ phiếu có tính sinh lời cao trái phiếu nên có khả chuyển đổi thành tiền mặt nhanh Bốn là, tính rủi ro Cổ phiếu có tính rủi ro cao trái phiếu Chỉ cần biến động nhỏ thị trường khiến giá cổ phiếu giảm mạnh, chí vài lần Trong đó, lãi suất trái phiếu tỷ lệ định so với mệnh giá Năm là, tính thời hạn Nếu cổ phiếu có tính dài hạn thời hạn trái phiếu ngắn Thông thường kỳ hạn trái phiếu Chính phủ quyền địa phương năm năm Chứng quỹ đầu tư: Đây loại chứng khoán đặc biệt Theo quy định pháp luật Việt Nam chứng quỹ đầu tư “chứng khoán xác nhận quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư phần vốn góp quỹ đại chúng” Chứng quỹ có số đặc điểm giống cổ phiếu trái phiếu, nhiên lại khơng tham gia vào việc hình thành vốn DN Đồng thời chủ sở hữu chứng quỹ không tham gia vào việc quản lý, điều hành quỹ Pháp luật quốc gia khác có quy định khác chứng quỹ công ty quản lý quỹ nên quyền lợi ích chủ sở hữu khác Tuy nhiên chất, chứng quỹ loại chứng khốn vốn Ngồi chia theo chủ thể phát hành cịn có chứng khốn DN phát hành chứng khốn phủ phát hành Nội dung khóa luận em tập trung nghiên cứu cổ phiếu trái phiếu DN phát hành 1.1.3 Đặc điểm Chứng khốn tài sản tài có đặc điểm sau: Tính khoản (Tính lỏng): Tính lỏng tài sản khả chuyển tài sản thành tiền mặt Khả cao hay thấp phụ thuộc vào khoảng thời gian phí cần thiết cho việc chuyển đổi rủi ro việc giảm sút giá trị tài sản chuyển đổi Chứng khốn có tính lỏng cao so với tài sản khác, thể qua khả chuyển nhượng cao thị trường nói chung, chứng khốn khác có khả chuyển nhượng khác Tính rủi ro: Chứng khốn tài sản tài mà giá trị chịu tác động lớn rủi ro, bao gồm rủi ro có hệ thống rủi ro khơng có hệ thống Rủi ro có hệ thống hay rủi ro thị trường loại rủi ro tác động tới toàn hầu hết tài sản Loại rủi ro chịu tác động điều kiện kinh tế chung như: lạm phát, thay đổi tỷ giá hối đoái, lãi suất,… Rủi ro không hệ thống loại rủi ro tác động đến tài sản nhóm nhỏ tài sản Loại rủi ro thường liên quan tới điều kiện nhà phát hành Các nhà đầu tư thường quan tâm tới việc xem xét, đánh giá rủi ro liên quan, sở đề định việc lựa chọn, nắm giữ hay bán chứng khoán Điều phản ánh mối quan hệ lợi tức rủi ro hay cân lợi tức, người ta không chịu rủi ro tăng thêm trừ người ta kỳ vọng bù đắp lợi tức tăng thêm Tính sinh lợi: Chứng khốn tài sản tài mà sở hữu nó, nhà đầu tư mong muốn nhận thu nhập lớn tương lai Thu nhập bảo đảm lợi tức phân chia hàng năm việc tăng giá chứng CHƢƠNG MỘT SỐ ĐỀ XUẤT GĨP PHẦN HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ Ở VIỆT NAM 3.1 Hoàn thiện sửa đổi bổ sung số quy định pháp luật pháp luật 3.1.1 Ban hành văn riêng hoạt động chào bán cổ phần riêng lẻ Ban hành văn cụ thể chào bán cổ phần riêng lẻ Nghị định 58/2012/NĐ-CP hay Nghị định sửa đổi bổ sung 60/2015/NĐ-CP dù Nghị định hướng dẫn thi hành LCK năm 2010 nên quy định dù không đủ Các nội dung pháp luật liên quan đến chào bán cổ phần riêng lẻ nằm rải rác số văn pháp luật Vì việc tích hợp lại thay đổi hạn chế vừa tiện cho Nhà nước quản lý vừa tiện cho DN áp dụng bao gồm nội dung về: đối tượng chào bán, điều kiện chào bán, thủ tục – hồ sơ chào bán, phương thức chào bán, thẩm quyền,… 3.1.2 Về điều kiện chào bán chứng khoán: (i) Cần bỏ quy định đợt chào bán cổ phần riêng lẻ phải cách sáu tháng thời hạn chuyển nhượng năm Nếu tiếp cận vấn đề từ nhu cầu vốn liên tục DN thấy, dự án đầu tư, việc mở rộng sản xuất kinh doanh cần nguồn vốn định DN kinh tế thị trường liên tục phải mở rộng hoạt động kinh doanh, liên tục đứng trước hội đầu tư, kinh doanh Liên tục hiểu hơm DN có hội đầu tư, họ chào bán riêng lẻ bố trí nguồn vốn nắm bắt hội đầu tư Ngay ngày mai họ có hội đầu tư khác tiếp tục cần vốn để triển khai họ phải chờ sáu tháng sau để chào bán cổ phần huy động vốn Rõ ràng, hạn chế triệt tiêu hội đầu tư Từ giới hạn, hạn chế trên, rõ ràng việc huy động vốn, tận dụng hội đầu tư gặp khó khăn Các phương án đầu tư phải thay đổi, toán huy 43 động vốn phải tính tốn lại, dịng chảy nguồn vốn vào CTCP bị ảnh hưởng quy định hạn chế đương nhiên kìm hãm phát triển, tăng trưởng CTCP Về thời hạn chuyển nhượng bị mâu thuẫn với quy định LDN năm 2014 hạn chế quyền tự sở hữu cổ đông (ii) Bổ sung điều kiện chào bán cổ phần riêng lẻ CTCP CTCP đại chúng Đầu tiên phải giải thích rõ ràng CTCP CTCP đại chúng? Là CTCP chưa đại chúng? Là công ty TNHH chuyển đổi thành CTCP hay hai? Hay hình thức khác,… Sau bổ sung quy định điều kiện chào bán loại hình CTCP khơng phải CTCP đại chúng Điều 123 LDN năm 2014 quy định thủ tục, hồ sơ cần có khơng quy định điều kiện cần thiết (iii) Bổ sung quy định tra giám sát riêng báo cáo tài DN muốn thực chào bán trái phiếu riêng lẻ áp dụng theo điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ Nghị định 90/2011/NĐ-CP Nếu giữ nguyên điều kiện “Kết hoạt động sản xuất, kinh doanh năm liền kề trước năm phát hành phải có lãi theo báo cáo tài kiểm tốn Kiểm tốn Nhà nước tổ chức kiểm toán độc lập phép hoạt động hợp pháp Việt Nam Báo cáo tài kiểm tốn DN phát hành phải báo cáo kiểm tốn nêu ý kiến chấp nhận tồn phần” cần bổ sung pháp luật tra giám sát chặt chẽ hoạt động Đồng thời hướng dẫn yêu cầu DN bắt buộc có hệ thống kiểm soát nội (iv) Loại trừ quy định năm kinh doanh liền kề trước đợt chào bán có lãi báo cáo kiểm tốn điều kiện chào bán trái phiếu riêng lẻ Nghị định 90/2011/NĐ-CP Điều rào cản lớn DN để huy động vốn, bổ sung nguồn vốn hoạt động với thực tế DN khát vốn việc DN 44 trì hoạt động khơng thua lỗ điều khó khăn Thiết nghĩ DN chứng minh khả phương án trả nợ tốt hay bảo lãnh cho việc phát hành trái phiếu cần tạo điều kiện thay bắt buộc năm liền kề phải có lãi Một nhà đầu tư chấp nhận mua trái phiếu DN nghĩa thân nhà đầu tư đồng ý với việc mua rủi ro DN 3.1.3 Về trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán: (i) Ban hành văn hướng dẫn cụ thể quy trình tiếp nhận xử lý hồ sơ DN đến đăng ký chào bán chứng khoán riêng lẻ quan nhà nước có thẩm quyền Với mục đích rõ ràng hơn, cụ thể hơn, thuận lợi cho DN quan nhà nước tiếp nhận hồ sơ ban hành văn hướng dẫn quy trình tiếp nhận xử lý hồ sơ cần thiết Mặc dù LCK năm 2010 có nhiều thay đổi, Nghị định 60/2015/NĐ-CP sửa đổi bổ sung cho Nghị định 58/2012/NĐ-CP có hiệu lực, Nghị định 90/2011/NĐ-CP có quy định thẩm quyền phê duyệt,… vấn đề hướng dẫn hồ sơ thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ bỏ ngỏ cho Chính phủ Chừng chưa ban hành nghị định hướng dẫn hồ sơ thủ tục chừng hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ chưa thể thực (ii) Lược hóa can thiệp quan quản lý nhà nước trình hoạt động đồng thời tăng cường quy định chức giám sát nhà nước, xây dựng chế giám sát thống quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ Nhìn chung, quan quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán hiểu thiết chế thành lập, chịu trách nhiệm trước Nhà nước hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán với hoạt động khác có liên quan Ở Việt Nam quan quản lý nhà nước chứng khốn tựu chung lại tổ chức theo trật tự sau: 45 (a)Chính phủ: quan quản lý nhà nước cao nhất, thống quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khốn; (b)Bộ tài chính: chịu trách nhiệm trước Chính phủ thực quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán; (c)Ủy ban chứng khoán nhà nước quan thuộc Bộ tài chính, trực tiếp thực nhiệm vụ quản lý nhà nước chứng khoán thị trường chứng khoán,chịu trách nhiệm trước Bộ tài Chính phủ hoạt động thị trường Mặc dù ngày 14 tháng 04 năm 2016, Bộ Tài Chính ban hành Quyết định 820/QĐ-BTC cơng bố thủ tục hành chào bán chứng khốn thị trường chứng khoán thuộc thẩm quyền giải Bộ Tài có số thủ tục quy rõ ràng cho Ủy ban chứng khốn nhà nước chứng tỏ: Trình tự, thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ Việt Nam có bước tiến rõ ràng… Trình tự làm việc lược hóa nhiên việc tham gia quan nhà nước cụ thể chưa hướng dẫn Như biết quản lý Nhà nước hoạt động chào bán chứng khốn khơng thuộc thẩm quyền quan Bộ Tài chịu trách nhiệm giám sát hoạt động chào bán chứng khoán (mà cụ thể trái phiếu) Chính phủ quyền địa phương Đối với hoạt động chào bán chứng khoán DN, theo quy định LCK năm 2010, hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng chịu giám sát Uỷ ban chứng khốn Nhà nước Cịn hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ có đến bốn quan chịu trách nhiệm quản lý: Chính Phủ, Bộ tài chính, Uỷ ban nhân dân cấp tỉnh, Ngân hàng Nhà nước Trong bối cảnh thị trường chứng khoán nay, thiếu vắng chế giám sát thống khiến cho hoạt động chào bán chứng khốn khơng phát huy hết vai trị tổ chức chào bán, với nhà đầu tư với thị trường chứng khốn Đặc biệt khơng có quan quản lý thống hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ mà hoạt động chưa phát huy hết khả vốn từ nhà đầu tư nhỏ lẻ kinh 46 tế Đồng thời, DN tiến hành chào bán lúc loại chứng khoán khác gặp nhiều lúng túng, gây thời gian, dễ bỏ lỡ hội huy động vốn hoạt động chào bán riêng lẻ thường xuyên diễn Chính vậy, cần thành lập quan có chức chuyên quản lý, giám sát thực thủ tục liên quan đến quản lý cho phép, chấp nhận hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Tiến tới thành lập quan thống quản lý việc chào bán chứng khoán DN Hơn cần hoàn thiện quy phạm pháp luật giám sát tra, giải tranh chấp, khiếu nại tố cáo liên quan đến chào bán chứng khoán riêng lẻ (iii) Ban hành quy định cụ thể điều kiện, quan cụ thể tiếp nhận xử lý hồ sơ yêu cầu thực chào bán cổ phiếu riêng lẻ để chuyển đổi công ty TNHH thành CTCP thông qua chào bán cổ phiếu riêng lẻ thực Luật DN tạo sở cho cơng ty TNHH có quyền chuyển đổi thành CTCP thông qua hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ không quy định thực nào, quan cụ thể tiếp nhận xử lý Cần bổ sung quy định nhằm đảm bảo quyền lợi cho cơng ty TNHH, góp phần vào phát triển TTCK nói riêng kinh tế xã hội nói chung 3.1.4 Về trách nhiệm doanh nghiệp bảo vệ doanh nghiệp Vấn đề niềm tin nhà đầu tư đồng nghĩa với việc trách nhiệm DN cần nâng cao lên so với với mục đích bảo vệ nhà đầu tư, cụ thể: (i) Cần cân nhắc kỹ lưỡng trước đợt phát hành chứng khoán riêng lẻ để huy động vốn kinh doanh DN cần nhìn rõ tính khả thi phương án phát hành mình, phân biệt rõ đâu “thật sự”, đâu “khả thi” đâu “mong muốn” Khác với chào 47 bán chứng khốn cơng chúng, chào bán chứng khoán riêng lẻ hướng đến lượng đối tượng định (dưới 100 người) nên việc huy động vốn nên cần nhắm đến số mục tiêu khả chắn định (ii) Xác định mối quan hệ nhà đầu tư Nghị định 60/2015/NĐ-CP quy định: Trong trường hợp đây, phương án phải xác định rõ nhà đầu tư chào bán để Đại hội đồng cổ đông thông qua thay đổi sau Đại hội đồng cổ đông chấp thuận: (a) Chào bán cho tổ chức, cá nhân nhóm tổ chức, cá nhân người có liên quan tổ chức, cá nhân dân đến tỷ lệ sở hữu đối tượng vượt mức sở hữu quy định Khoản 11 Điều Luật sửa đổi, bổ sung số điều LCK; (a) Chào bán cho tổ chức, cá nhân nhóm tổ chức, cá nhân người có liên quan tổ chức, cá nhân từ 10% trở lên vốn điều lệ tổ chức phát hành đợt chào bán đợt chào bán 12 tháng gần Thấy vấn đề xác định nhà đầu tư dần quan tâm, nhiên bước đầu cần hoàn thiện Hiện khơng thiếu câu chuyện liên kết nhà đầu tư để “lật đổ” chủ sở hữu Với khối lượng sở hữu chứng khoán đạt mức pháp luật quy định, “lịng tham” thường khơng trỗi dậy Vậy nên pháp luật nên có quy định việc nhà đầu tư có quan hệ thân thiết khơng phép mua khối lượng chứng khoán đủ để chiếm quyền sở hữu DN chủ sở hữu kể nhà đầu tư nhỏ lẻ Quy định giúp phần khẳng định pháp luật công bên vừa bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư, vừa bảo vệ DN cần thiết hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ (iii) Bổ sung quy định giới hạn sử dụng vốn huy động thông qua phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ Bởi việc huy động vốn không chịu nhiều áp lực dẫn đến cần phải giới hạn không cho phép DN sử dụng vốn thu thông qua hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ cho đầu tư bất động sản, dự án đầu tư ngắn hạn tạm thời,… 48 Thời gian qua, có nhiều đợt phát hành huy động vốn theo nhu cầu phát triển DN, biểu tích cực hiều lực hoạt động TTCK Nhưng đồng thời có khơng đợt phát hành tiềm ẩn khả để tranh thủ, tận dụng nguồn vốn vô tư trước khát đầu tư thị trường Điều dẫn đến tình trạng sử dụng vốn không theo nhu cầu phát triển, không theo dự án cụ thể hay kế hoạch sử dụng vốn xác lập, gây tổn hại đến niềm tin nhà đầu tư Một đợt phát hành thành cơng cần có thống hiệu kinh doanh DN kỳ vọng nhà đầu tư Công việc trọng giới Việt Nam có DN quan tâm đến vấn đề mực Ví dụ Nghị định 60/2015 bổ sung yêu cầu Tổ chức phát hành phải mở tài khoản phong tỏa tiếp nhận vốn huy động nhiên dừng lại hoạt động chào bán cổ phiếu riêng lẻ lại không yêu cầu mở tài khoản phong tỏa trường hợp chào bán cổ phiếu để hoán đổi nợ Quy định mở tài khoản cần bắt buộc hoạt động chào bán hoán đổi nợ nên đặt quy định tương tự hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ 3.1.5 Về giải tranh chấp hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Vì quy định pháp luật chưa triệt để song hành việc sửa đổi, bổ sung hệ thống văn pháp luật chứng khoán, quy định giải tranh chấp hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ nên ban hành Việt Nam ban hành số nghị định xử phạt vi phạm lĩnh vực chứng khoán Nghị định 108/2013/NĐ-CP xử phạt hành chưa có văn cụ thể đề cập rõ ràng đến vấn đề giải tranh chấp hoạt động chứng khốn nói chung hoạt động chào bán chứng khốn riêng lẻ nói riêng Các loại hình tranh chấp kể đến như: tranh chấp chủ thể đầu tư với nhà phát hành, tranh chấp nhà đầu tư với nhau, tranh chấp 49 nhà phát hành với tổ chức thuê phát hành,… Vì thế, cần quy định rõ ràng trình tự, thủ tục giải quyết, hình phạt áp dụng với mức vi phạm, quan thụ lý có thẩm quyền giải quyết,… Đồng thời yêu cầu DN bổ sung yêu cầu văn hóa DN, cụ thể vấn đề đạo đức nghề nghiệp nhân viên Đây nguyên nhân gây nên tiêu cực tranh chấp hoạt động chứng khốn,ví dụ: giao dịch nội gián, khớp lệnh khơng có ủy quyền, lợi dụng tín nhiệm nhà đầu tư,… Phần lớn chứng khoán chào bán riêng lẻ chứng khoán chưa niêm yết giao dịch thị trường tập trung vậy, mức rủi ro cao Cho nên cần phải tăng cường tính hiệu quản lý nhà nước hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ đưa giao dịch chứng khoán chưa niêm yết vào khuôn khổ pháp lý Đặc biệt, tăng cường công tác tra, giám sát việc xác định tiêu chuẩn, điều kiện, thủ tục chào bán, quy định hồ sơ, công bố thông tin trước sau chòa bán, bảo đảm cho hoạt động diễn côn bằng, pháp luật 3.2 Phát triển cơng ty đánh giá hệ số tín nhiệm Trong kinh tế, để tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh, DN cần huy động hiệu nhiều nguồn lực khác nhau, khơng thể thiếu nguồn lực tài Các nguồn lực kinh tế hữu hạn hay nói cách khác ln tình trạng khan Vì vấn đề thu hút nhà đầu tư doanh nghiệp trở nên “nóng bỏng” bao giở hết tình hình kinh tế Kinh doanh thơng tin tín nhiệm từ lâu khơng xa lạ giới Hầu phát triển khu vực Đơng Nam Á cú tổ chức hoạt động lĩnh vực Tuy nhiên Việt Nam, khái niệm cịn mẻ loại hình kinh doanh bước khởi đầu Tại nước có kinh tế thị trường phát triển, thơng tin tín nhiệm (Credit Information) đánh giá cao Khách hàng công ty thông 50 tin tín nhiệm thường nhà cung cấp, đầu tư, nhà kinh doanh tiền tệ, chứng khoán ngân hàng Nhiều nước quy định bắt buộc ngân hàng nhà xuất nhập phải có báo cáo độc lập công ty kinh doanh thơng tin tín nhiệm cung cấp trước cho vay bảo lãnh Ngày nay, vấn đề tìm hiểu thẩm định khách hàng trở thành nhu cầu thiếu kinh tế thị trường, mà ngày có nhiều hội hợp tác kinh doanh mở liền nhu cầu cần phải thẩm định hội làm ăn Mặt khác, hội nhập kinh tế địi hỏi phải có minh bạch hóa cao thơng tin DN, chẳng hạn tài chính, lực điều hành, cơng nghệ áp dụng thực tế DN Việt Nam phần lớn có xu hướng che giấu thật thân mình, khuếch trương điểm tốt, mặt mạnh, che giấu thơng tin tài thực hạn chế TTCK muốn vận hành luôn trải qua hoạt động giao dịch Muốn giao dịch xảy điều kiện cần “tiền” Một đặc trưng TTCK tính rủi ro cao Xuất phát từ việc chào bán chứng khốn nhằm mục đích xoay sở nguồn vốn cho DN mà không lệ thuộc vào Ngân hàng ln có hai mặt Lúc này, độ tin cậy đánh giá cao Vì vậy, cơng ty đánh giá hệ số tín nhiệm cần thiết Tuy nhiên, dễ dàng nhận thấy tồn công ty dường biết đến với số nhà đầu tư chuyên nghiệp với phần lớn nhà đầu tư lại mơ hồ Khoản Điều Nghị định 90/2011/NĐ-CP có nhắc đến: “Hệ số tín nhiệm” hệ số mà tổ chức đánh giá hệ số tín nhiệm xác định để đánh giá quốc gia (hệ số tín nhiệm quốc gia) DN (hệ số tín nhiệm DN) mức độ tin cậy, mức độ rủi ro đầu tư khả hoàn trả khoản vay; “Tổ chức đánh giá hệ số tín nhiệm” tổ chức có chức đánh giá xếp hạng hệ số tín nhiệm cho quốc gia, DN Cũng theo nghị định này, phát hành trái phiếu giới bao gồm: trái phiếu phủ, trái phiếu phủ bảo lãnh mà khơng có trái phiếu DN phát hành 51 Trên giới, thẩm định tín nhiệm DN có từ cuối kỷ 19, đầu kỷ 20 Lúc đó, TTCK Mỹ phát triển, DN huy động lực lượng vốn khổng lồ thông qua trái phiều, cần có tổ chức đứng đánh giá khách quan độ tin cậy DN Năm 1909, lần cơng ty Moody's đánh giá hệ số tín nhiệm 1.500 trái phiếu 250 công ty đường sắt Mỹ với ký hiệu từ AAA đến C xếp hạng từ cao xuống thấp Các tổ chức định mức tín nhiệm đóng vai trị bật thi trường vốn Mỹ kể từ đầu kỷ trước Hai tổ chức lớn Moody's Standard&Poor's Như hoạt động thẩm định tín nhiệm DN Việt Nam tụt hậu chừng khoảng 100 năm Ở Việt Nam có số DN thuê tổ chức xếp hạng doanh tín nhiệm quốc tế đánh giá kết kinh doanh mang lại hiệu rõ rệt Tất nhiên, việc đánh giá tín nhiệm khơng phải lúc hồn tồn xác thực trạng doanh nghiệp Ngay tập đoàn lớn lĩnh vực Moody's hay Standar d & Poor's thừa nhận 1000 doanh nghiệp đạt hệ số tín nhiệm A có 0,2% DN bị phá sản Sai lệch dù nhỏ song rõ ràng khó khăn phải khắc phục Để đạt tính trung thực, xác cịn phụ thuộc nhiều yếu tố: Trình độ hội đồng đánh giá, thông tin DN cung cấp Về quản lý nhà nước, quan quản lý phải cấp tốc đề văn điều chỉnh quan hệ lĩnh vực TTCK Việt Nam phát triển mạnh cần kết đánh giá khách quan hội tốt cho lĩnh vực nguồn gốc đời từ phát triển TTCK nhu cầu minh bạch hoá kinh tế Thẩm định tín nhiệm DN giúp DN nâng cao uy tín, tạo lập thương hiệu Mặt khác, với kết xếp hạng khách quan, DN tự điều chỉnh chiến lược kinh doanh, cải tiến qui trình quản lý 3.3 Xây dựng thị trƣờng giao dịch cho chứng khoán đƣợc chào bán riêng lẻ Hiện nay, chứng khoán giao dịch bên thị trường tập trung nhiều Các chứng khoán thường chưa đủ điều kiện niêm yết thị trường giao dịch chứng khoán Hầu hết chứng khoán giao dịch tự do, nhà đầu tư tổ chức chào bán người trung gian trao đổi, mua bán với 52 không địa điểm cụ thể Vì vậy, tổ chức thị trường cho chứng khoán giao dịch ngồi thị trường tập trung Đó thị trường phi tập trung ( thị trường OTC/over the counter market) Tham gia thị trường cơng ty chứng khốn, tổ chức kinh doanh chứng khốn chun nghiệp… giao dịch chủ yếu thơng qua mạng lưới điện thoại, máy tính điện tử Thị trường phi tập trung có vai trị quan trọng mở rộng góp phần làm phong phú nguồn hàng cho thị trường thứ cấp, hỗ trợ thị trường tập trung phát triển Điều hành thị trường phi tập trung hiệp hội nhà kinh doanh chứng khoán thực Cổ phiếu trái phiếu hai loại chứng khoán quan trọng với đặc thù khác nhau, người nắm giữ hai chứng khoán có quyền lợi ích khơng giống Trong tương lai, xây dựng thị trường giao dịch cho loại chứng khoán thị trường cổ phiếu, thị trường trái phiếu chuyên biệt, nâng cao tính chun mơn hố cho thị trường 53 KẾT LUẬN Chào bán chứng khoán coi khâu đầu tiên, tạo tiền đề cho hình thành trình vận động phát triển TTCK Hoạt động chào bán chứng khốn huy động nguồn vốn lớn nhằm phục vụ nhu cầu phát triển kinh tế Tuy nhiên khơng có quản lý cách chặt chẽ, hoạt động dẫn đến khủng hoảng kinh tế, gây thiệt hại cho nhà đầu tư, từ ảnh hưởng xấu đến kinh tế đất nước Do pháp luật phải can thiệp để đảm bảo chất lượng đầu vào hàng hoá cung ứng thị trường, an toàn cho nguồn vốn tạo mơi trường giao lưu vốn an tồn có hiệu Nhà nước ban hành quy phạm pháp luật, tạo khung pháp lý buộc chủ thể chào bán phải tuân theo, ổn định vận hành đồng thị trường chứng khoán Đồng thời pháp luật chào bán chứng khoán phải xây dựng phù hợp với điều kiện kinh tế hoàn cảnh đất nước Tuy nhiên, để pháp luật chào bán chứng khốn riêng lẻ nói riêng thị trường chứng khốn nói chung vào sống địi hỏi khơng đơn hồn thiện vấn đề mặt pháp lý, mà thiết phải nâng cao nhận thức người dân hoạt động thị trường chứng khoán gây dựng niềm tin họ TTCK nước nhà Có nâng cao tính hiệu hệ thống pháp luật nói chung pháp luật TTCK nói riêng Hệ thống pháp luật yếu tố khách quan tác động đến hoạt động chào bán chứng khoán Khi hệ thống văn pháp luật đầy đủ, hoàn thiện đồng tạo điều kiện cho thị trường hoạt động ổn định, cơng bằng, khuyến khích nhà đầu tư tham gia vào TTCK, tạo nềm tin cho cơng chúng đầu tư Từ tạo sở cho phát triển hoạt động chào bán chứng khoán chứng khoán Ngược lại, phát triển chưa hoàn thiện hệ thống văn pháp luật ngăn cản phát triển hoạt động chào bán chứng khoán Đặc biệt hoạt động chào bán chứng khoán lại kênh huy động vốn hiệu DN để mở rộng sản xuất kinh doanh, vậy, hệ thống văn pháp luật phải có quy định rõ ràng, chặt chẽ tạo sở pháp lý cho hoạt động chào bán chứng khoán chủ thể phát hành 54 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội (2013), Văn hợp Luật Chứng khoán số 27/2013/VBHN-VPQH Quốc hội (2010), Luật chứng khoán năm 2006 sửa đổi bổ sung năm 2010 Quốc hội (2014), Luật doanh nghiệp năm 2014 Chính phủ (2015), Nghị định 96/2015/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp Chính phủ (2012), Nghị định số 58/2012/NĐ-CP quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khốn Chính phủ (2015), Nghị định 60/2015/NĐ-CP hướng dẫn thi hành Luật chứng khoán sửa đổi bổ sung số điều Luật chứng khốn Chính phủ (2010), Nghị định số 01/2010/NĐ-CP chào bán cổ phần riêng lẻ Chính phủ (2011), Nghị định 01/2011/NĐ-CP phát hành trái phiếu Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương Chính phủ (2011), Nghị định 90/2011/NĐ-CP về phát hành trái phiếu doanh nghiệp 10 Bộ tài (2012), Thông tư 211/2012/TT-BTC Hướng dẫn thực số điều Nghị định 90/2011/NĐ-CP ngày 14/10/2011 Chính phủ phát hành trái phiếu doanh nghiệp 11 Bộ tài (2012), Thông tư 81/2012/TT-BTC hướng dẫn phát hành trái phiếu quyền địa phương thị trường nước 12 Bộ tài (2012), Thơng tư 17/2012/TT-BTC Hướng dẫn phát hành trái phiếu Chính phủ thị trường nước 55 13 Bộ tài (2013), Thơng tư số 73/2013/TT-BTC hướng dẫn chi tiết số điều niêm yết chứng khoán Nghị định số 58/2012/NĐ-CP ngày 20/7/2012 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khoán luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khoán 14 Bộ Tài Chính (2016), Quyết định 820/QĐ-BTC cơng bố thủ tục hành chào bán chứng khốn thị trường chứng khoán thuộc thẩm quyền giải Bộ Tài 15 Cơng văn 350/UBCK-QLPH ngày 27/01/2011 gửi Sở kế hoạch đầu tư thành phố Hồ Chí Minh hướng dẫn cho Nghị định 01/2010/NĐ-CP 16 Ngân hàng nhà nước (2013), Thông tư số 34/2013/TT-NHNN Quy định phát hành kỳ phiếu, tín phiếu, chứng tiền gửi, trái phiếu nước tổ chức tín dụng, chi nhánh ngân hàng nước ngồi 17 Luật chứng khốn Hoa Kỳ 1933 18 Đại học Kinh tế quốc dân (2002), Giáo trình thị trường chứng khốn 19 Đại học bán cơng Tơn Đức Thắng (2007), Giáo trình thị trường chứng khốn 20 Học viện tài (2006), Giáo trình phân tích đầu tư chứng khốn 21 Cổng thơng tin điện tử Bộ tài chính: www.mof.gov.vn 22 Thị trường chứng khốn sơ lược lịch sử đời phát triển (2002) 23 http://vietstock.vn 24 https://luattaichinh.wordpress.com 25 http://www.dankinhte.vn 26 http://www.thesaigontimes.vn 27 www.stockchart.com.vn 28 Thông tin pháp luật dân sự, viết: Báo cáo Bộ tài tình hình thi hành luật chứng khoán hoạt động thị trường chứng khoán 29 Ủy ban chứng khốn nhà nước (2015), Thơng báo: Hội nghị Hội nghị triển khai Nghị định số 60/2015/NĐ-CP lần thứ 56 30 TS Lê Thị Thu Thủy (2007), Q trình xây dựng hồn thiện pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán Việt Nam, Tạp chí nghiên cứu lập pháp, số 111 (Trang 2,3) 31 Đỗ Đức Minh (2010), Một số ý kiến phát triển bền vững thị trường chứng khoán nước ta nay, Tạp chí nghiên cứu kinh tế, số 385 32 Nguyễn Ngọc Bích & Ngơ Duy Minh (2010), Một nghị định vơ hiệu hóa định chế ngày 16/4/2010, http://www.thesaigontimes.vn 33 Nguyễn Thị Hải Yến (2014), Luận văn Pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ công ty cổ phần Việt Nam 34 LS Phạm Chí Cơng (2011), Chế định chào bán cổ phần riêng lẻ gây khó dễ cho doanh nghiệp 35 Thanh Thủy (2015), Nghị định 60: Hạn chế sở hữu chéo phát hành riêng lẻ cổ phiếu 36 Quang Minh (2012), Thơng tư 211 bó hẹp cửa phát hành trái phiếu 37 Trung tâm khoa học thẩm (http://www.crc.vn) 57 định tín nhiệm doanh nghiệp: