Tiểu luận Luật Chứng khoán : Phân tích sự khác biệt về điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ với điều kiện chào bán chứng khoán ra công chúng

Mục lục 1 Đặt vấn đề Chào bán chứng khoán cách huy động vốn hiệu doanh nghiệp, có vai trị quan trọng thị trường chứng khốn Dựa quy mơ, phạm vi đợt chào bán chào bán chứng khốn gồm có hai phương án thực chào bán riêng lẻ chào bán công chúng Đặc điểm, vai trò phương thức khác nhau, việc quản lý Nhà nước điều kiện để tiến hành chào bán riêng lẻ chào bán cơng chúng có khác biệt rõ rệt Nhằm làm rõ nội dung ý nghĩa khác biệt theo pháp luật nước ta, em xin trình bày tập học kì chủ đề: Phân tích khác biệt điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ với điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Nội dung 2.1 Khái quát chung điều kiện chào bán chứng khoán 2.1.1 Chào bán chứng khoán Chứng khoán đối tượng đặc biệt hoạt động kinh doanh, có vai trị quan trọng thị trường vốn Theo định nghĩa nêu Khoản Điều Luật Chứng khốn 20061 “Chứng khốn chứng xác nhận quyền lợi ích hợp pháp người sở hữu tài sản phần vốn tổ chức phát hành Chứng khốn thể hình thức chứng chỉ, bút toán ghi sổ liệu điện tử, bao gồm loại sau đây: [ ]” Tuy nhiên, đến Luật Chứng khốn 2019, nhà làm luật khơng định nghĩa chứng khốn theo phương thức mơ tả mà đơn quy định “Chứng khoán tài sản” liệt kê loại chứng khoán Với chất tài sản, chứng khốn đem vào lưu thông đem mua bán, trao đổi Do Luật Sửa đổi, bổ sung số điều Luật Chứng khốn (2010) trì cách định nghĩa nhiên bổ sung them đối tượng coi chứng khoán Khoản Điều Luật Chứng khoán, gồm: bao gồm: a) Cổ phiếu, trái phiếu, chứng quỹ; b) Chứng quyền, chứng quyền có bảo đảm, quyền mua cổ phần, chứng lưu ký; c) Chứng khoán phái sinh; d) Các loại chứng khoán khác Chính phủ quy định chứng khốn đa dạng chủng loại, giao dịch mua – bán chứng khoán đa dạng chủ thể, phương thức, chất Chào bán chứng khoán hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn chủ thể chào bán Chủ thể chào bán chứng khoán bao gồm 02 nhóm Cơ quan Nhà nước doanh nghiệp Các chứng khoán thường chào bán theo hai phương thức, chào bán chứng khốn cơng chúng chào bán chứng khoán riêng lẻ 2.1.2 Chào bán chứng khoán riêng lẻ điều kiện Chào bán chứng khoán riêng lẻ việc chào bán chứng khoán phạm vi số nhà đầu tư định, thơng thường nhà đầu tư có tổ chức, ví dụ: cơng ty bảo hiểm nhân thọ, quỹ hưu trí, cơng ty đầu tư chứng khốn quỹ tín thác đầu tư Căn vào loại chứng khốn chào bán, chia thành hai loại chào bán chứng khoán riêng lẻ chào bán cổ phiếu riêng lẻ chào bán trái phiếu riêng lẻ - Chủ thể mục đích chào bán chứng khoán riêng lẻ Chào bán chứng khoán riêng lẻ có đặc điểm có giới hạn số nhà đầu tư chào mua/ mua đợt chào bán Từ 02 loại chứng khốn chủ yếu cổ phiếu trái phiếu, có 02 nhóm chủ thể thực chào bán chứng khốn riêng lẻ gồm: Cơng ty trách nhiệm hữu hạn chủ thể chào bán trái phiếu Công ty cổ phần (bao gồm chào bán cổ phiếu, trái phiếu chuyển đổi trái phiếu thông thường) Đối với công ty TNHH, chủ yếu cần huy động khoản vay tương đối lớn so với giá trị vốn điều lệ cơng ty, cịn cơng ty cổ phần, việc phát hành cổ phiếu chủ yếu có hình thức giao dịch M&A, tái cấu trúc doanh nghiệp, mở rộng quy mô tiếp nhận đầu tư kèm chuyển giao công nghệ,… Tối đa 100 nhà đầu tư theo Khoản 20 Điều Luật Chứng khốn Mặc dù tính chất chào bán tương đối hẹp tập trung vào nhà đầu tư chiến lược, chuyên nghiệp, trị giá chứng khoán mua bán lại nhiều lớn Như phân tích, khác với chào bán chứng khốn cơng chúng, chào bán chứng khốn riêng lẻ tiến hành phạm vi hẹp nhằm phân phối chứng khốn cho số nhà đầu tư chun nghiệp số nhà đầu tư cá nhân đặc biệt, đại đa số nhà đầu tư mua chứng khoán trường hợp người có kiến thức chun sâu chứng khốn, có khả tự phân tích, đánh giá tình hình kinh doanh tình hình tài tổ chức phát hành, tự đánh giá giá trị chứng khoán chào bán Nói cách khác, hoạt động mua bán chứng khoán, rủi ro cho nhà đầu tư cho thị trường trường hợp hạn chế mang tính chất cục (giao dịch mua bán chứng khốn riêng lẻ vốn có tính chất “khép kín”) khó gây lũng đoạn hệ thống Có lẽ lý mà Nhà làm luật quan niệm chuẩn mực đặt cho việc chào bán chứng khoán riêng lẻ khơng q khắt khe, kiểm sốt q sâu pháp luật chứng khoán bên cạnh pháp luật công ty, pháp luật dân hay cạnh tranh không cần thiết Minh chứng cho điều việc Luật Chứng khoán 2019 đặt điều kiện chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng ty đại chúng, cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn (Điều 31), cịn chào bán chứng khoán riêng lẻ tổ chức phát hành công ty đại chúng cần tuần theo Luật Doanh nghiệp quy định khác pháp luật có liên quan (như Luật Doanh nghiệp, Trường Đại học Kinh tế quốc dân (2006), Giáo trình Thị trường chứng khoán, NXB Thống kê, Hà Nội, tr.114 5Nguyễn Hữu Tú, Huy động vốn doanh nghiệp thị trường chứng khoán Việt Nam, Trường Đại học Kinh tế Quốc dân, Luận án Tiến sĩ Luật học, Hà Nội, 2014 Theo tác giả Nguyễn Hữu Tú, trường hợp chào bán chứng khoán riêng lẻ, cụ thể cổ phần cơng ty phi đại chúng, rủi ro lớn thuộc cổ đông hữu tỉ lệ sở hữu bị thay đổi (pha lỗng) mà cổ đơng cịn có nguy nắm giữ quyền kiểm sốt cơng ty tỉ lệ vốn sở hữu chủ quyền biểu đạt tỉ lệ Luật Doanh nghiệp, lại rủi ro cá nhân, mà cổ đông hữu phải tự ý thức bảo vệ khơng nằm phạm vi rủi ro cần điều chỉnh pháp luật Chứng khoán (tr.31) Luật Cạnh tranh, Luật Đầu tư kiểm soát tỷ lệ sở hữu vốn chủ nhà đầu tư nước ngồi,…) (Điều 30) 2.1.3 Chào bán chứng khốn cơng chúng điều kiện Chào bán chứng khốn cơng chúng việc bán chứng khốn cho số lượng lớn cơng chúng đầu tư, số lượng chứng khoán phải phân phối cho nhà đầu tư nhỏ, khối lượng phát hành phải đạt tỷ lệ định Chào bán chứng khoán cơng chúng thực đa dạng, theo Luật Chứng khốn 2019 phân nhóm hình thức chào bán thành 03 nhóm bao gồm: (i) chào bán chứng khốn lần đầu cơng chúng, (ii) chào bán thêm cổ phiếu quyền mua cổ phần công chúng (iii) hình thức khác Điều kiện chào bán nhóm (i) (ii) có khác chúng có chất lần chào bán chứng khốn rộng rãi cơng ty cổ phần Điều dễ hiểu chào bán chứng khoán lần đầu lần chứng khoán tổ chức phát hành chào bán rộng rãi cơng chúng để sau trở thành cơng ty đại chúng (public corporation) để có thêm hội huy động vốn từ công chúng đầu tư phục vụ cho sản xuất, kinh doanh, chào bán them lần chào bán công chúng tổ chức phát hành để huy động vốn bổ sung vốn điều lệ sau chào bán lần đầu nhằm mở rộng quy mô kinh doanh tái cấu trúc lại vốn công ty Rủi ro nhà đầu tư mua chứng khoán phát hành lần đầu cao việc mua chứng khoán lần phát hành bổ sung Vì chào bán chứng khoán lần đầu, tổ chức phát hành chưa nhà đầu tư biết đến nhiều, uy tín thương hiệu hiệu hoạt động chưa khẳng định kiểm chứng6 Luật Chứng khốn 2019 đặt 02 nhóm quy định với 02 phương thức nêu Thực chất, việc tổ chức phát hành chào bán thêm đương nhiên thực Lê Vũ Nam, Hoàn thiện quy định pháp luật điều kiện chào bán chứng khóan Việt Nam, [4] chào bán lần đầu, có số điều kiện chẳng hạn chủ thể, hoạt động kinh doanh, tỷ suất lợi nhuận,… trùng lặp chào bán them chào bán lần đầu, có số điều kiện chào bán lần đầu mà chào bán them không cần đáp ứng 2.2 Sự khác biệt điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ với điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng Nhìn chung, điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng chặt chẽ nhiều so với điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ, xuất phát từ phức tạp, đa dạng tiềm ẩn rủi ro cho nhà đầu tư cho thị trường chứng khoán So với điều kiện chào bán chứng khốn cơng chúng, pháp luật quy định yêu cầu cho điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ thấp nhiều Các điều kiện chủ yếu có tính chất ràng buộc mặt thủ tục pháp lý việc chuyển nhượng chứng khốn mà khơng quan tâm nhiều đến điều kiện đảm bảo chất lượng chứng khoán Sự khác biệt điều kiện chào bán 02 trường hợp thể rõ khía cạnh sau: 2.2.1 Điều kiện chủ thể chào bán Việc chào bán chứng khoán riêng lẻ gần không đặt điều kiện mặt chủ thể Các cơng ty muốn chào bán chứng khốn riêng lẻ cần đáp ứng điều kiện thành lập hoạt động pháp luật doanh nghiệp, cụ thể Luật Doanh nghiệp, Nghị định đăng ký doanh nghiệp,… Ngược lại, điều kiện chủ thể chào bán chứng khốn cơng chúng lại chặt chẽ khắc nghiệt Nhóm điều kiện chủ thể chào bán bao gồm 02 loại (i) điều kiện vốn điều lệ (ii) điều kiện hiệu kinh doanh/ uy tín, cụ thể: Đối với chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng, công ty cổ phần thực chào bán phải có: a) Mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ 30 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh 02 năm liên tục liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán Về nhân thân, Tổ chức phát hành phải không thuộc trường hợp bị truy cứu trách nhiệm hình bị kết án tội xâm phạm trật tự quản lý kinh tế mà chưa xóa án tích; (các điểm a, b, e khoản Điều 15 Luật Chứng khoán) Đối với chào bán them cổ phiếu cơng chúng, ngồi điều kiện vốn, nhân thân cịn phải đáp ứng điều kiện b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán; (khoản Điều 15) Đối với chào bán trái phiếu công chúng, bên chào bán phải hội đủ điều kiện gồm: a) Doanh nghiệp có mức vốn điều lệ góp thời điểm đăng ký chào bán từ 30 tỷ đồng trở lên tính theo giá trị ghi sổ kế toán; b) Hoạt động kinh doanh năm liền trước năm đăng ký chào bán phải có lãi, đồng thời khơng có lỗ lũy kế tính đến năm đăng ký chào bán; khơng có khoản nợ phải trả hạn 01 năm; g) Có kết xếp hạng tín nhiệm tổ chức phát hành trái phiếu theo quy định Chính phủ trường hợp phải xếp hạng tín nhiệm thời điểm áp dụng; Ngồi cịn có điều kiện với chào bán trái phiếu chuyển đổi công chúng, riêng chủ thể chào bán chứng quỹ phải thỏa mãn điều kiện quỹ đầu tư chứng khoán Tựu trung lại, điều kiện chủ thể chào bán chứng khốn cơng chúng cụ thể, chi tiết, loại biệt nhóm đối tượng hay phương thức chào bán, chào bán trái phiếu riêng lẻ khơng có quy định Cùng chào bán trái phiếu, công ty chào bán trái phiểu riêng lẻ khơng cần có điều kiện khoản Điều 15, công ty chào bán trái phiếu công chúng lại phải đáp ứng điều kiện cho đợt phát hành Quy định tương đối hợp lý xuất phát từ chất 02 loại hình chào bán Đối với chào bán riêng lẻ, q trình sốt xét, thẩm định hồ sơ thơng thường chủ thể có ý định mua thực kỹ theo chuẩn mực quy trình M&A, nhà đầu tư có dự định mua tự thẩm định, biết đối tượng mua qua chủ động đưa định có mua hay khơng Do vậy, đặt điều kiện chào bán không cần thiết Nhưng trường hợp chào bán chứng khốn cơng chúng, bên mua có nhiều nhà đầu tư khơng chun nghiệp, mua với số lượng nhỏ vấn đề tiếp cận hồ sơ pháp lý công ty hạn chế Do vậy, Luật Chứng khoán đặt quy định điều kiện chào bán để bảo vệ quyền nhà đầu tư nhỏ lẻ Tuy nhiên, việc pháp luật chứng khoán quy định hoạt động kinh doanh cơng ty cần có lãi, mà không định đoạt cụ thể mức lãi, tỷ lệ lãi vốn sở hữu chủ, lợi nhuận sau thuế tổng tài sản,… điểm bất cập Tất nhiên Nhà làm luật lập luận việc quy định đặt rang buộc điều kiện bên muốn niêm yết sàn HNX HOSE (ROE lớn 5%), việc quy định tản mạn, Luật gây khó khan cho cơng ty muốn chào bán 2.2.2 Điều kiện đối tượng tham gia đợt chào bán Khác với nhóm điều kiện khác mà chào bán chứng khốn cơng chúng bị điều chỉnh chặt chẽ hơn, pháp luật Chứng khoán lại kiểm soát hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ Cụ thể, chào bán chứng khốn cơng chúng khơng hạn chế khơng có điều kiện chủ thể mua (đối tượng tham gia đợt chào bán), việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ, trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ, trái phiếu kèm chứng quyền riêng lẻ công ty đại chúng, đối tượng tham ia đợt chào bán bao gồm: nhà đầu tư chiến lược, nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; (Điểm b khoản điều 30) việc chào bán trái phiếu riêng lẻ cơng ty đại chúng nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp tham gia đợt chào bán (Điểm b Khoản Điều 30) 2.2.3 Điều kiện kiểm soát tỷ lệ hạn chế chuyển nhượng chứng khoán a Kiểm soát tỷ lệ chứng khoán vốn sở hữu chủ Bên cạnh điều kiện tỷ lệ sở hữu bảo đảm cạnh tranh hay đầu tư nước ngồi, Luật Chứng khoán đặt quy định trường hợp chào bán lần đầu cổ phiếu công chúng d) Tối thiểu 15% số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành phải bán cho 100 nhà đầu tư cổ đông lớn; trường hợp vốn điều lệ tổ chức phát hành từ 1.000 tỷ đồng trở lên, tỷ lệ tối thiểu 10% số cổ phiếu có quyền biểu tổ chức phát hành; Đây điều kiện riêng có trường hợp mục đích bảo đảm quyền cho nhóm cổ đơng thiểu số Trong việc chào bán cổ phần riêng lẻ, vốn với mục đích huy động vốn cách khép kín lượng vốn huy động mục tiêu xác định trước, khơng cần thỏa mãn u cầu Việc kiểm soát tỷ lệ chứng khoán chào bán số chủ sở hữu nhằm bảo đảm tính chất đại chúng việc chào bán cơng khai cơng chúng Đối với chào bán chứng khốn riêng lẻ, Luật Chứng khốn khơng ấn định số cụ thể tỷ lệ sở hữu, mà dẫn chiếu quy định pháp luật đầu tư nước ngoài: “đ) Việc chào bán cổ phiếu, chuyển đổi trái phiếu thành cổ phiếu, thực chứng quyền phải đáp ứng quy định tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước theo quy định pháp luật”.(Khoản Điều 31) b Hạn chế chuyển nhượng chứng khoán Hạn chế chuyển nhượng chứng khốn, hay nói cách khác việc buộc cổ đơng, chủ sở hữu chứng khốn nắm giữ chứng khoán thời hạn định điều kiện có 02 hình thức phạm vi chúng khác Đối với chào bán riêng lẻ, việc chuyển nhượng trái phiếu không bị hạn chế Thực chất, trái phiếu chứng khoản vay, hay nói quyền địi nợ, đời sống dân việc chuyển quyền địi nợ khơng cần có đồng thuận nợ Việc chuyển nhượng chứng khoán khơng có ảnh hưởng nhiều tới tổ chức phát hành chứng khoán Tuy nhiên, chứng khoán loại khác chào bán riêng lẻ phải có them điều kiện rằng: c) Việc chuyển nhượng cổ phiếu chào bán riêng lẻ, trái phiếu chuyển đổi chào bán riêng lẻ, trái phiếu kèm chứng quyền chào bán riêng lẻ bị hạn chế tối thiểu 03 năm nhà đầu tư chiến lược tối thiểu 01 năm nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán, trừ trường hợp chuyển nhượng nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp thực theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật, định Trọng tài thừa kế theo quy định pháp luật; Điều kiện mặt bảo đảm nhà đầu tư không mua bán lại tránh trường hợp cơng ty bị thâu tóm, kiểm sốt, mặt khiến nhà đầu tư chiến lược không khác cổ đơng sang lập Luật Doanh nghiệp (cũng khơng thể chuyển cổ phần vịng năm trừ trường hợp chuyển nội bộ) quyền nghĩa vụ bảo đảm gắn kết họ cơng ty với tính chất khoản đầu tư dài hạn (chứ không đơn chuyển nhượng sinh lời làm ảnh hưởng tới hoạt động bình thường cơng ty đó) Tuy nhiên, việc quy định điều kiện “Việc chuyển nhượng cổ phiếu chào bán riêng lẻ, trái phiếu chuyển đổi chào bán riêng lẻ, trái phiếu kèm chứng quyền chào bán riêng lẻ bị hạn chế tối thiểu 01 năm nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp kể từ ngày hồn thành đợt chào bán” “các đợt chào bán cổ phần trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ phải cách sáu tháng” nên xem xét lại, quy định có tinh thần gần khơng so sánh Luật Chứng khoán 2019 với Luật Chứng khốn 2006 Bình luận điều kiện hạn chế chuyển nhượng cổ phần, tác giả Nguyễn Ngọc Bích cho rằng, hạn chế khơng cần thiết phần lớn cổ phần chào bán cổ phần phổ thông việc chào bán để huy động vốn phục vụ hoạt động công ty cổ phần, thay đổi cổ đơng sau nhu cầu chuyển nhượng khơng ảnh hưởng đến hoạt động cơng ty 7 Nguyễn Ngọc Bích (2010), Một Nghị định vô hiệu chế định, Thời báo kinh tế Sài gòn 10 Quy định trái với tinh thần Luật Doanh nghiệp, đồng thời tạo nhiều mẫu thuẫn văn pháp luật vi phạm quyền tự chuyển chuyển nhượng cổ phần cổ đơng Dưới góc độ kinh tế, thời gian hạn chế chuyển nhượng năm dài xuất nhiều rủi ro, nên thay tham gia mua cổ phần phát hành riêng lẻ, nhà đầu tư mua chứng khoán thị trường tập trung kênh đầu tư khác để vừa tránh rủi ro khoản (rủi ro khả chuyển nhượng chứng khốn), vừa khơng bị hạn chế thời gian chuyển nhượng Như vậy, rõ ràng quy định ảnh hưởng đến kế hoạch huy động vốn hàng chục ngàn cơng ty cổ phần tính hiệu hoạt động đầu tư chứng khốn, đồng thời khơng đáp ứng yêu cầu tính hiệu pháp luật Bên cạnh đó, việc hạn chế thời gian đợt chào bán riêng lẻ tháng gây xúc giới chuyên gia vi phạm quyền tự chủ doanh nghiệp việc lựa chọn hình thức, phương thức huy động, phân bổ sử dụng vốn Hạn chế ảnh hưởng không nhỏ tiếp cận, phân bổ, sử dụng nguồn vốn hoạt động kinh doanh, bỏ lỡ hội đầu tư doanh nghiệp Trên phương diện khách quan, hiểu hiểu nhà làm luật đưa hạn chế nêu lo ngại thực tế phát sinh tình trạng “nhiều doanh nghiệp ngồi nước lợi dụng việc phát hành riêng lẻ để phân phối cổ phiếu đại chúng thông qua việc mua đi, bán lại quyền mua cổ phần phát hành cho số đối tượng khơng phù hợp với mục đích thu hút NĐT lâu dài gắn bó quyền lợi với công ty, không đảm bảo quyền lợi cho cổ đông hữu công ty, đặc biệt cổ đơng nhỏ từ phát sinh tranh chấp, tiềm ẩn rủi ro cho hoạt động chúng thị trường chứng khốn9.10 Phạm Chí Cơng, Khía doanhnghiep/phapluat/33228/ cạnh kinh tế pháp luật, tại: http://www.thesaigontimes.vn/Home/ Bộ tài chính, Tờ trình Chính phủ Dự án Luật sửa đổi, bổ sung số điều Luật chứng khoán (Bản Dự thảo), tại: http://duthaoonline.quochoi.vn/ du-thao-luat/du-thao-luat-sua-111oi-bo-sung-mot-so- 111ieu-luat-chungkhoan 11 Nếu chào bán chứng khoán riêng lẻ, pháp luật kiểm soát thời hạn sở hữu người sở hữu mới, chào bán chứng khốn công chúng, vấn đề nằm ngược lại chỗ pháp luật hạn chế việc chuyển nhượng cổ đông hữu, nắm giữ cổ phần từ trước thời điểm công ty chào bán thị trường Cụ thể theo khoản Điều 15 Luật Chứng khoán: “đ) Cổ đông lớn trước thời điểm chào bán cổ phiếu lần đầu công chúng tổ chức phát hành phải cam kết nắm giữ 20% vốn điều lệ tổ chức phát hành tối thiểu 01 năm kể từ ngày kết thúc đợt chào bán;” Thực tế thị trường chứng khốn, có tiền lệ sau chào bán lần đầu công chúng thành công, cổ phiếu công ty niêm yết sàn GDCK cổ đơng lớn cơng khai “âm thầm” bán cổ phần cơng ty 11 Điều gây bất lợi cho nhà đầu tư nhỏ lẻ, không chuyên nghiệp phần nhà đầu tư nhỏ lẻ mua vào cổ phiếu cơng ty uy tín, có mặt cổ đơng lớn, vậy, cổ đông lớn bán tháo cổ phần sau IPO dễ dẫn tới xáo trộn nội công ty, thay đổi lớn quản trị,… 2.2.4 Điều kiện giá trị mệnh giá chào bán Đối với chào bán chứng khốn cơng chúng, cụ thể lần chào bán them cổ phiếu, Luật chứng khoán đặt điều kiện ngặt nghèo giá trị cổ phiếu chào bán mức tối thiểu cổ phiếu cần bán Theo điểm c, d Khoản Điều 15 Luật Chứng khốn thì: c) Giá trị cổ phiếu phát hành thêm theo mệnh giá không lớn tổng giá trị cổ phiếu lưu hành tính theo mệnh giá, trừ trường hợp có bảo lãnh phát hành với cam kết nhận mua toàn cổ phiếu tổ chức phát hành để 10 Để khắc phục tình trạng trên, tác giả Lê Vũ Nam cho không thiết phải sử dụng “công cụ” cấm đoán hạn chế mà cần tăng cường hoạt động kiểm tra, giám sát xử lý vi phạm trình huy động sử dụng vốn doanh nghiệp Tuy nhiên, điều gần thực cách có hiệu Các quy định pháp luật doanh nghiệp không cho phép Nhà quản lý thực hậu kiểm dòng vốn doanh nghiệp, phù hợp với logic không can thiệp sâu vào chủ thể tư, mà chủ yếu Nhà nước quản lý số giao dịch cụ thể quản lý vốn điều lệ hay sổ sách kế toán Do vậy, giải pháp hay không dễ thực 11 https://tinnhanhchungkhoan.vn/vua-am-tham-gom-vao-co-dong-lon-stb-da-ban-chui-co-phieu-post28438.html 12 bán lại mua số cổ phiếu lại chưa phân phối hết tổ chức phát hành, phát hành tăng vốn từ nguồn vốn chủ sở hữu, phát hành để hoán đổi, hợp nhất, sáp nhập doanh nghiệp; d) Đối với đợt chào bán công chúng nhằm mục đích huy động phần vốn để thực dự án tổ chức phát hành, cổ phiếu bán cho nhà đầu tư phải đạt tối thiểu 70% số cổ phiếu dự kiến chào bán Tổ chức phát hành phải có phương án bù đắp phần thiếu hụt vốn dự kiến huy động từ đợt chào bán để thực dự án Quy định nhằm bảo đảm quyền nhóm cổ đơng hữu cơng ty, tránh có việc quyền kiểm sốt (trừ trường hợp hốn đổi, M&A), bảo đảm khơng gây biến động giá, khoản cổ phiếu cụ thể thị trường chứng khoán qua giúp bảo vệ nhà đầu tư nhỏ lẻ, không chuyên nghiệp bảo đảm bên không lạm dụng hoạt động tài dự án để huy động vốn thực vào mục đích khác, thơng qua rang buộc mục đích chào bán để buộc tổ chức phát hành bảo đảm nghĩa vụ với nhà đầu tư thị trường Trong chứng khốn riêng lẻ, nhóm cổ đơng hữu hồn tồn kiểm soát lượng chào bán chứng khoán cụ thể tương quan quyền kiểm soát doanh nghiệp tiến hành giao dịch Một chi tiết không điều kiện, mà gần ưu đãi mà Luật Chứng khốn dành cho cơng ty đại chúng chào bán them (mà công ty phi đại chúng chào bán lần đầu chào bán riêng lẻ không hương ưu đãi này) quy định khoản Điều 13 “3 Trường hợp giá chứng khoán tổ chức phát hành hệ thống giao dịch chứng khoán thấp mệnh giá, tổ chức phát hành chào bán chứng khoán với giá thấp mệnh giá.” Thực tế thị trường chứng khoán cho thấy có thời điểm thơng tin bất lợi hoạt động kinh doanh cơng ty có diễn biến phức tạp mà thị trường chứng khoán, thị giá chứng khốn cơng ty thấp so với mệnh giá (các nhà đầu tư bán tháo tránh rủi ro sách, …) trùng vào thời điểm công ty phát hành them cổ phiếu để tăng vốn 13 việc cơng ty chào bán với giá cao mệnh giá đương nhiên thất bại Vì vậy, điểm so với Luật Chứng khốn 2006 bảo vệ quyền cơng ty đại chúng việc tự huy động Việc không cho công ty phi đại chúng chào bán lần đầu chào bán riêng lẻ hưởng ưu đãi đương nhiên để bảo vệ quyền nhóm cổ đơng hữu cổ đơng sở hữu cổ phần với giá thấp khơng bất bình đẳng mà thặng dư vốn cơng ty giảm, qua ảnh hưởng tới tài sản thực có cơng ty.12 2.2.5 Sự tham gia chủ thể quản trị Nhìn chung, điều kiện chào bán chứng khốn riêng lẻ cơng chúng quy định tham gia chủ thể quản trị vào trình chào bán, phương án phát hành sử dụng vốn/trả nợ Mơ hình chung c) Có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty thông qua; nhiên chào bán trái phiếu riêng lẻ cơng ty đại chúng, định chủ thể quản trị cần xác định rõ tiêu chí, số lượng, nhà đầu tư;(Điểm a Khoản Điều 31) Xuất phát từ chất chào bán riêng lẻ nhắm tới hay số nhà đầu tư cụ thể nhóm nhà đầu tư đáp ứng tiêu chí đặc biệt đợt huy động mà quy định hợp lý 2.2.6 Điều kiện thủ tục chào bán Ngoài điều kiện nội dung chào bán, pháp luật cịn đặt số điều kiện mang tính chất thủ tục cam kết doanh nghiệp chào bán nhóm chào bán cơng chúng chào bán riêng lẻ Chẳng hạn, công ty cổ phần chào bán lần đầu công chúng phải thỏa mãn: g) Có cơng ty chứng khốn tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu công chúng, trừ trường hợp tổ chức phát hành công ty chứng 12 Trương Hữu Ngữ, “Pháp lý M&A bản”, NXB Công thương, Hà Nội, 2018, tr.72 Đoạn người viết diễn đạt lại ý tác giả Ngữ, không trích ngun văn 14 khốn; h) Có cam kết phải thực niêm yết đăng ký giao dịch cổ phiếu hệ thống giao dịch chứng khoán sau kết thúc đợt chào bán; i) Tổ chức phát hành phải mở tài khoản phong tỏa nhận tiền mua cổ phiếu đợt chào bán (Khoản Điều 15 Luật Chứng khoán); Đối với chào bán trái phiếu cơng chúng phải thỏa mãn: d) Có cam kết thực nghĩa vụ tổ chức phát hành nhà đầu tư điều kiện phát hành, toán, bảo đảm quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư điều kiện khác; đ) Có cơng ty chứng khoán tư vấn hồ sơ đăng ký chào bán trái phiếu công chúng, trừ trường hợp tổ chức phát hành cơng ty chứng khốn; e) Đáp ứng quy định điểm e khoản Điều này; g) Có kết xếp hạng tín nhiệm tổ chức phát hành trái phiếu theo quy định Chính phủ trường hợp phải xếp hạng tín nhiệm thời điểm áp dụng; h) Tổ chức phát hành phải mở tài khoản phong tỏa nhận tiền mua trái phiếu đợt chào bán; i) Tổ chức phát hành có cam kết phải thực niêm yết trái phiếu hệ thống giao dịch chứng khoán sau kết thúc đợt chào bán, Nhìn chung, điều kiện thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng cao chặt chẽ tính chất mở cao chào bán chứng khốn riêng lẻ vốn có tính chất cục Chính điều kiện thủ tục khiến chi phí phát hành chứng khốn cơng chúng cao, thường chiếm từ – 10% khoản vốn huy động bao gồm chi phí bảo lãnh phát hành, phí tư vấn pháp luật, chi phí in ấn, phí kiểm tốn, chi phí niêm yết,…13 Kết luận Từ phân tích trên, ta thấy nhóm quy định cụ thể pháp luật chứng khốn đối điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ chào bán chứng khốn cơng chúng có khác biệt rõ rệt, theo hướng: điều kiện chào bán công chúng cụ thể hơn, quy định loại chào bán công chúng, chặt chẽ 13 https://www.tvsi.com.vn/customer-support/detail-answer-knowledge/35 15 ngặt nghèo Đồng thời ta thấy hợp lý bất cập số điều kiện hoạt động chào bán chứng khốn Do phạm vi làm có hạn, em chưa tập trung phân tích rõ điều kiện chào bán chứng quỹ công ty quản lý quỹ, chào bán cơng ty chứng khốn, mà chủ yếu tập trung vào nhóm chào bán cổ phiếu, trái phiếu trái phiếu chuyển đổi quyền mua nhóm chiếm tỉ lệ cao có vai trị quan trọng hoạt động doanh nghiệp nói chung Nếu có điều kiện, việc nghiên cứu nhóm đối tượng quan trọng cần triển khai./ 16 Danh mục tài liệu tham khảo [1] Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật chứng khốn, NXB CAND, Hà Nội, 2008 [2] Phạm Thị Giang Thu – Nguyễn Minh Hằng, “Một số vấn đề pháp lí chào bán cổ phiếu cơng ti cổ phần”, Tạp chí Nhà nước pháp luật, số 7/2009, tr 34 – 37 [3] Trương Hữu Ngữ, “Pháp lý M&A bản”, NXB Công thương, Hà Nội, 2018 [4] Lê Vũ Nam, Hoàn thiện quy định pháp luật điều kiện chào bán chứng khóan Việt Nam https://thegioiluat.vn/bai-viet-hoc-thuat/hoan-thien-cac-quy-dinh-phap-luat-ve-dieukien-chao-ban-chung-khoan-tai-viet-nam-6230/ truy cập lần cuối: 25/11/2020 [5] Nguyễn Ngọc Bích (2010), Một Nghị định vơ hiệu hóa chế định, Thời báo kinh tế Sài Gòn https://luatminhkhue.vn/mot-nghi-dinh-vo-hieu-hoa-mot-che-dinh.aspx truy cập lần cuối: 25/11/2020 [6] Phạm Chí Cơng, Khía cạnh kinh tế pháp luật, http://www.thesaigontimes.vn/Home/ doanhnghiep/phapluat/33228/ truy cập lần cuối: 25/11/2020 [7] Vừa âm thầm gom vào, cổ đông lớn STB "bán chui" cổ phiếu https://tinnhanhchungkhoan.vn/vua-am-tham-gom-vao-co-dong-lon-stb-da-ban-chuico-phieu-post28438.html truy cập lần cuối: 24/11/2020 [8] Nguyễn Hữu Tú, “Huy động vốn doanh nghiệp thị trường chứng khoán Việt Nam”, Trường Đại học Kinh tế Quốc dân, Luận án Tiến sĩ Luật học, Hà Nội, 2014 17