Bài tập nhóm Luật Chứng khoán: Tìm hiểu các quy định về công ti đại chúng để thấy sự khác biệt của công ti đại chúng với các công ti phi đại chúng?

BÀI TẬP NHĨM MƠN LUẬT CHỨNG KHỐN Tìm hiểu quy định công ti đại chúng để thấy khác biệt công ti đại chúng với công ti phi đại chúng? Đặt vấn đề Nội dung giải 2.1 Khái quát chung công ty đại chúng 2.1.1 Khái niệm, vai trị cơng ty đại chúng 2.1.1.1 Định nghĩa, đặc điểm công ty đại chúng a Định nghĩa công ty đại chúng - Theo quy định Điều 25, Luật chứng khoán năm 2006: Công ty đại chúng công ty cổ phần thuộc ba loại hình sau: (1) Cơng ty thực chào bán cổ phiếu công chúng; (2) Cơng ty có cổ phiếu niêm yết sở giao dịch chứng khoán trung tâm giao dịch chứng khốn; (3) Cơng ty có cổ phiếu trăm nhà đầu tư sở hữu, không kể nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp có vốn điều lệ góp từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên - Theo quy định Điều 32 Luật chứng khốn 2019: Cơng ty đại chúng cơng ty cổ phần thuộc hai trường hợp sau: (1) Công ty có vốn điều lệ góp từ 30 tỷ đồng trở lên có tối thiểu 10% số cổ phiếu có quyền biểu 100 nhà đầu tư cổ đông lớn nắm giữ; (2) Công ty thực chào bán thành công cổ phiếu lần đầu công chúng thông qua đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Nhà nước b Đặc điểm công ty đại chúng - Về cổ đông công ty: tối thiểu 100 nhà đầu tư - Vốn điều lệ công ty: từ 10 tỷ đồng Việt Nam trở lên Huy động vốn: (khả huy động vốn linh hoạt, phát hành - cổ phiếu, khoản vay,…) Tư cách pháp nhân: có tư cách pháp nhân kể từ ngày - cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Chế độ trách nhiệm tài sản: chế độ trách nhiệm hữu hạn 2.1.1.2 Vai trò, ý nghĩa công ty đại chúng Với việc xuất cơng khai thị trường chứng khốn, báo chí, công ty đại chúng xã hội biết đến công ty đại chúng nhiều Không vậy, công ty cịn khẳng định danh tiếng, uy tín nên cần huy động vốn từ xã hội dễ dàng nhiều Ngồi ra, cơng ty phép phát hành cổ phiếu, trái phiếu với chi phí phát hành thấp với lần phát hành trước Thêm vào đó, giúp nhà đầu tư nhỏ lẻ có khả tiếp cận với kênh đầu tư dài hạn thúc đẩy thị trường luân chuyển vốn, với gia tăng số lượng, đa dạng hoá kênh đầu tư cho thị trường vốn Điểm bật cần nói thêm liên quan đến cơng ty đại chúng thị trường chứng khoán hoạt động IPO (initial public offering) IPO động tác có tính bước ngoặt để chuyển cơng ty thành đại chúng (going public) niêm yết IPO hoạt động chào bán chứng khốn cơng chúng nói chung luật lệ chứng khốn chăm sóc đặc biệt Cơng ty phải báo cáo cơng khai hoạt động cho công chúng, nên chịu giám sát công chúng, xã hội Thêm vào đó, hội đồng quản trị ban giám đốc phải công khai hoạt động quản lý điều hành công ty Ban giám đốc phải chăm lo việc phát triển công ty cải tiến kỹ thuật, cải tiến quản lý, cấu hợp lý vốn, khơng giám đốc bị sa thải; hoạt động công ty đại chúng ràng buộc giám đốc phải tuân thủ pháp luật, điều hành công ty theo luật công ty Nhà nước bớt gánh nặng phải trợ giúp vốn ngân sách cho cơng ty, Nhà nước tập trung sức lực vào nhiệm vụ trọng đại đầu tư sở hạ tầng 2.1.2 Các mơ hình cơng ty đại chúng (trên giới) Quy định quốc gia giới công ty đại chúng có khác nhau, cụ thể sau: Theo pháp luật Mỹ, việc thành lập hoạt động CTCP điều chỉnh luật pháp tiểu bang khơng giống Mặc dù vậy, vấn đề phân chia trạng thái pháp lý CTCP dựa vào tiêu chí cấu trúc cổ đơng Theo đó, cơng ty đại chúng có tên gọi C Corporation nhằm phân biệt với S Corporation - hình thức cơng ty có tính chất nội Cơ cấu cổ đông S Corporation bị ràng buộc giới hạn như: (1) công ty phát hành loại cổ phần nhất; (2) số lượng cổ đông không vượt 100; (3) cổ đông phải cá nhân công dân Mỹ Những giới hạn không áp dụng C Corporation Điều đồng nghĩa CTCP có cấu cổ đông muốn vượt qua giới hạn vừa nêu phải đăng ký hoạt động tư cách công ty đại chúng Theo thống kê đa phần CTCP Mỹ tổ chức hình thức C Corporation Tuy vậy, C Corporation chịu điều chỉnh pháp luật chứng khoán đặt quản lý quan quản lý nhà nước chứng khoán TTCK Theo quy định Đạo luật Chứng khốn Mỹ năm 1934, cơng ty có tài sản từ 10 triệu USD 500 cổ đông trở lên phải làm thủ tục đăng ký với Ủy ban Chứng khoán Mỹ theo quy định Đạo luật Theo luật công ty Anh (the Companies Act 2006), công ty đại chúng gọi public limited company (viết tắt Plc) để phân biệt với công ty tư nhân hay gọi công ty trách nhiệm hữu hạn theo cổ phần (private limited company) Các nhà làm luật nước đặt nhiều quy định điều chỉnh việc xác lập tư cách cơng ty đại chúng Theo đó, cơng ty muốn xác lập tư cách công ty đại chúng phải đáp ứng nhiều điều kiện luật định như: (1) vốn cổ phần danh nghĩa không thấp 50.000 Bảng Anh giá trị tương đương; (2) giá trị tài sản rịng ghi nhận sổ sách kế tốn kiểm tốn, vào thời điểm vịng tháng trở lại tính từ ngày đăng ký, khơng thấp giá trị vốn cổ phần danh nghĩa khoản lợi nhuận chưa phân phối; (3) số điều kiện khác thủ tục pháp lý Tại Úc, Điều 112 Đạo luật Công ty quốc gia (the Corporations Act 2001) quy định theo hướng cho phép nhà đầu tư lựa chọn hình thức cơng ty sở hữu tư nhân/nội (proprietary company) công ty đại chúng (public company) Các công ty đại chúng khơng bị hạn chế số lượng cổ đơng Đồng thời, cơng ty đại chúng có quyền huy động vốn việc phát hành cổ phiếu công chúng Thơng qua phân tích trên, nhận thấy, từ góc độ lý luận đến quy định pháp luật thực định quốc gia, tiêu chí xác định cơng ty đại chúng khơng hồn toàn giống xoay quanh vài tiêu chí cốt lõi Cụ thể, pháp luật nước đề cập đến hai khía cạnh: (i) Khả cơng chúng trở thành chủ sở hữu cơng ty thông qua hoạt động chào bán cổ phiếu công chúng; (ii) Mức độ tự chuyển nhượng cổ phiếu công ty nhà đầu tư chủ sở hữu hữu với nhà đầu tư tiềm thơng qua việc cơng ty có niêm yết cổ phiếu TTCK có tổ chức hay khơng Bên cạnh đó, quy mơ vốn số lượng cổ đơng quan tâm, trực tiếp gián tiếp Điều đảm bảo công ty đại chúng phải công ty đủ tiềm lực để tuân thủ yêu cầu khắt khe quản trị, tuân thủ trách nhiệm giải trình so với cơng ty tư nhân/nội Việc xác lập trạng thái pháp lý công ty đại chúng điều kiện đặt để CTCP tiếp cận nguồn vốn phạm vi rộng lớn, không giới hạn từ cơng chúng Vì vậy, chế định cơng ty đại chúng công cụ để nhà quản lý định hướng cho CTCP chiến lược phát triển, mở rộng quy mô Đồng thời, công cụ để nhà nước bảo vệ công chúng đầu tư, bảo vệ lành mạnh, công phát triển bền vững thị trường vốn Thông lệ quốc tế cho thấy, việc xác lập tư cách công ty đại chúng mong muốn tất yếu nhiều CTCP mở nhiều hội lớn cho việc phát triển nhờ hỗ trợ hiệu TTCK 2.2 Pháp luật công ty đại chúng Việt Nam Tại Việt Nam, khái niệm “công ty đại chúng” xuất trễ Mãi đến năm 2006, Luật Chứng khốn thơng qua nhà làm luật bắt đầu thiết lập chế pháp lý riêng biệt để điều chỉnh hoạt động công ty đại chúng a Thế công ty đại chúng? Theo quy định Điều 25 Luật Chứng khoán 2006, sửa đổi, bổ sung năm 2010 định nghĩa công ty đại chúng sau: “Công ty đại chúng công ty cổ phần thuộc ba loại hình sau đây: Cơng ty thực chào bán cổ phiếu công chúng; Công ty có cổ phiếu niêm yết Sở giao dịch chứng khoán Trung tâm giao dịch chứng khoán; Cơng ty có cổ phiếu trăm nhà đầu tư sở hữu, không kể nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp có vốn điều lệ góp từ mười tỷ đồng Việt Nam trở lên.” Như vậy, công ty cổ phần đáp ứng ba điều kiện coi cơng ty đại chúng Ở hai trường hợp đầu tiên, việc trở thành công ty đại chúng lựa chọn thân cơng ty hay cịn hiểu việc xác lập trạng thái công ty đại chúng tự động Cịn trường hợp cuối cùng, cơng ty cổ phần đáp ứng điều kiện vốn điều lệ số cổ đông nêu trở thành công ty đại chúng phải thông qua thủ tục đăng ký công ty đại chúng Ngày trở thành công ty đại chúng tính từ ngày hồn thành việc góp vốn đầy đủ số cổ đơng ghi nhận số cổ đơng có từ 100 nhà đầu tư trở lên Vậy nên, vòng 90 ngày kể từ ngày trở thành công ty đại chúng, cơng ty có trách nhiệm phải nộp hồ sơ đăng ký cơng ty đại chúng cho Ủy ban Chứng khốn Nhà nước Hai là, lúc này, công ty đại chúng thuộc quản lý Ủy ban chứng khoán Nhà nước bên cạnh Sở Kế hoạch Đầu tư Cụ thể, hiểu cơng ty đại chúng công ty thực huy động vốn rộng rãi từ công chúng thông qua phát hành chứng khoán (cổ phiếu, trái phiếu) niêm yết trung tâm giao dịch chứng khốn chứng khốn khơng niêm yết giao dịch thông qua thể chế mơi giới chứng khốn Nét đặc trưng cơng ty đại chúng có tham gia nguồn vốn từ bên với nhiều nhà đầu tư, đặt u cầu quản trị cơng ty yếu tố khác biệt với vấn đề quản lý cơng ty (management) Có thể thấy, việc quy định trường hợp dùng để xác định công ty đại chúng không cần thiết tạo nên trùng lặp kỹ thuật lập pháp Theo quy định niêm yết cổ phiếu Sở Giao dịch chứng khoán, điều kiện để niêm yết Sở Giao dịch chứng khốn bao hàm tiêu chí số lượng cổ đông quy mô vốn điều lệ thực góp Cụ thể, cơng ty niêm yết Sở Giao dịch chứng khốn Thành phố Hồ Chí Minh phải đạt số vốn tối thiểu 120 tỷ đồng có nhiều 300 cổ đơng, cịn niêm yết Sở Giao dịch chứng khốn Hà Nội điều kiện tương ứng phải 30 tỷ đồng nhiều 100 cổ đông (ngoại trừ trường hợp doanh nghiệp nhà nước – Doanh nghiệp nhà nước thực cổ phần hóa) Như vậy, trước tiến hành niêm yết cổ phiếu Sở Giao dịch chứng khốn, cơng ty niêm yết đáp ứng điều kiện trường hợp Nói cách khác, trước Cơng ty cổ phần trở thành Công ty niêm yết, công ty phải cơng ty đại chúng rơi vào trường hợp theo quy định Điều 25 Luật Chứng khoán 2006 sửa đổi, bổ sung năm 2010 hành Có thể hiểu cơng ty đại chúng cách khác nhau, bản, theo quy định Luật Việt Nam thì: (i) Có vốn điều lệ thực góp 10 tỷ đồng; (ii) Ít 100 cổ đông, không kể cổ đông nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp tổ chức bên lĩnh vực tài Ngân hàng thương mại, Cơng ty Tài chính, Cơng ty Cho th Tài chính, Cơng ty Bảo hiểm, Cơng ty Chứng khốn Công ty Quản lý Quỹ (Cùng Quỹ đầu tư Cơng ty Quản lý) Do Công ty cổ phần đạt đủ 02 điều kiện nói thức xem Công ty Đại chúng, theo quy định Luật Chứng khốn vịng 90 ngày kể từ ngày thành Cơng ty Đại Chúng Cơng ty Cổ phần phải nộp hồ sơ để báo cáo Ủy ban Chứng khốn biết quản lý Như Cơng ty Đại chúng Ủy ban Chứng khoán quản lý, cịn Cơng ty cổ phần khác cịn lại chưa đạt tính “Đại chúng” Sở kế hoạch Đầu tư Tỉnh, Thành phố quản lý Ngoài quy định hiểu nhà làm luật xác định tính đại chúng Cơng ty cổ phần dựa vào ba tiêu chí: Tiêu chí (1), hoạt động gọi vốn từ cơng chúng; (2) Tiêu chí 2, tham gia cơng chúng vào việc trao đổi, mua bán cổ phần công ty; Tiêu chí (3), ngưỡng quy mơ (vốn điều lệ cổ đông) xác định ranh giới nội đại chúng Cơng ty cổ phần Mục đích quy định rõ ràng hướng đến việc bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư thị trường chứng khốn b Điều kiện để trở thành cơng ty đại chúng - Vốn điều lệ: Công ty đại chúng phải có vốn điều lệ từ 10 tỷ VNĐ trở lên - Năng lực sản xuất kinh doanh: Năng lực sản xuất kinh doanh Công ty đại chúng có lãi năm trước chào bán - Tính đại chúng: Công ty đại chúng yêu cầu tối thiểu 100 nhà đầu tư nắm giữ không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp tổ chức tài - Thời gian nắm giữ cổ phiếu thành viên ban lãnh đạo công ty: Công ty đại chúng không quy định tỷ lệ thời gian nắm giữ bắt buộc thành viên lãnh đạo Để niêm yết sàn giao dịch chứng khốn, cơng ty đại chúng phải đáp ứng yêu cầu sau: - Vốn điều lệ: Phải có vốn điều lệ từ 80 tỷ VNĐ trở lên; - Năng lực sản xuất kinh doanh: Cơng ty đại chúng niêm yết phải có lãi năm trước niêm yết; - Tính đại chúng: Công ty đại chúng yêu cầu tối thiểu 100 nhà đầu tư nắm giữ không kể nhà đầu tư chuyên nghiệp tổ chức tài Công ty đại chúng niêm yết yêu cầu thêm điều kiện 100 cổ đơng nắm giữ 20% cổ phiếu có quyền biểu - Thời gian nắm giữ cổ phiếu thành viên ban lãnh đạo công ty: Công ty đại chúng niêm yết Sở giao dịch chứng khoán yêu cầu ban lãnh đạo phải nắm giữ 100% tháng 50% tháng kể từ ngày niêm yết 2.3 Sự khác biệt công ty đại chúng công ty phi đại chúng Về quản trị công ty, cơng ty đại chúng ngồi tn theo quy định luật Doanh nghiệp năm 2014 phải theo Luật Chứng khốn quy định có liên quan.nhằm tạo giám sát nội công ty tạo kiểm sốt thuận tiện từ phía Nhà nước Vì cơng ty đại chúng cơng ty cổ phần, nhiên khác với công ty cổ phần Luật Doanh nghiệp, công ty đại chúng quy định riêng chương dành cho công ty đại chúng quy định văn có liên quan khác Cơng ty Đại chúng Ủy ban Chứng khốn Nhà nước quản lý, tức thuộc phạm vi Luật Chứng khốn, cịn Cơng ty Cổ phần lại đơn Luật Doanh nghiệp quản lý bình thường Do Cơng ty Đại chúng chịu số khác biệt để đảm bảo tính “Đại chúng” nó: Cơng bố đầy đủ thông tin Định kỳ Bất thường theo quy định: Báo cáo tài kiểm tốn năm / sốt xét tháng đầu năm, Nghị Đại hội cổ đông thường niên, thay đổi thành viên Hội đồng quản trị, Ban Giám đốc, mua bán tài sản có giá trị lớn >15% Tổng tài sản Công ty Phải tuân thủ nguyên tắc quản trị Công ty Đại chúng như: - Bảo đảm cấu quản trị hợp lý hiệu hoạt động Hội đồng Quản trị Ban Kiểm sốt Ví dụ: số thành viên tham gia Hội đồng Quản trị Công ty Đại chúng cần có 01 thành viên thành viên Hội đồng Quản trị độc không nắm giữ cổ phiếu, nằm Ban Điều hành người liên quan, khơng có lợi ích trực tiếp, … tất để nhằm có 01 thành viên thực “Độc lập” Hội đồng Quản trị để qua có tiếng nói, giám sát, bảo đảm quyền lợi cổ đông “nhỏ lẻ”, tránh tình trạng Cơng ty “Gia đình trị” biết với nhau, tính minh bạch tốt hoạt động chung theo hướng tốt hơn, nhà đầu tư yên tầm mà đầu tư tin theo - Bảo đảm Quyền lợi cổ đông, đối xử công cổ đông (Không phân biệt Cổ đông lớn cổ đông nhỏ lẻ) Ví dụ trả cổ tức tiền mặt vào số lượng cổ phiếu mà cổ đơng nắm giữ để trả, khơng thể có chuyện cổ đơng lớn cầm 20% Cơng ty nên trả tỉ lệ cổ tức 10% cổ đơng nhỏ lẻ 5% hay cổ đông nội Thành viên Hội đồng quản trị hay Phó Tổng giám đốc Cơng ty cổ đông mua bán cổ phiếu Cơng ty cần phải thơng báo trước giao dịch giao dịch xong cần phải có báo cáo kết giao dịch, cổ đơng nhỏ lẻ bình thường khác khơng cần phải báo cáo, ngun nhân việc cổ đông nội tham gia quản lý điều hành Công ty nên đương nhiên biết trước kết tình hình Cơng ty nên giao dịch cần phải thông báo trước để đảm bảo công so với cổ đơng bình thường khác - Bảo đảm Cơng khai, Minh bạch hoạt động Công ty Thực tiêu chí lõi tham gia Thị trường Chứng khốn, có đầy đủ thơng tin để phân tích, đánh giá, tổng hợp tiềm triển vọng Cộng đồng Nhà đầu tư bỏ vốn đầu tư, qua giúp cho Thị trường Chứng khốn huy động vốn thành cơng - Phải thực đăng ký, lưu ký Chứng khoán tập trung Trung tâm Lưu ký Chứng khoán Việt Nam VSD theo quy định (Ngay sau Ủy ban Chứng khốn chấp thuận Cơng ty Đại chúng) hay tóm tắt lại Chứng khốn tất Cơng ty Đại chúng kể chưa niêm yết để giao dịch phải chuyển hết cho Trung tâm Lưu ký Chứng khoán Việt Nam VSD – đơn vị trực thuộc Ủy Ban Chứng khoán Nhà nước quản lý, tức là: - Công ty Đại Chúng có mã chứng khốn riêng để có quản lý chung Nhà nước, tránh tượng giao dịch “khống” dễ dẫn đến lừa đảo qua Hợp đồng chuyển nhượng nhiều viết tay với – tồn thị trường tự khơng có quản lý nhà nước (Gọi tắt Thị trường OTC) - Muốn chuyển nhượng mua bán nhà đầu tư cần mở tài khoản Cơng ty Chứng khốn, sau qua trung gian Cơng ty Chứng khốn hoạt động toán giao dịch tiền – chứng khốn thực thơng qua tổng đối mối VSD – đơn vị Nhà nước, qua giúp bảo đảm nhiều so với giao dịch thơng thường cịn Sở kế hoạch đầu tư quản lý Đây nguồn gốc Dịch vụ Mơi giới Chứng khốn tồn tại Cơng ty Chứng khốn Cịn khơng phải Cơng ty Đại chúng việc chuyển nhượng lại thành trực tiếp – 02 bên mua bán việc viết Giấy mua bán (Hoặc Hợp đồng theo mẫu) có xác nhận Chủ tịch Hội đồng Quản trị Cơng ty Cổ phần sau phải đăng ký lại Giấy phép kinh doanh có xáo trộn cổ đơng với Sở kế hoạch đầu tư Kết luận Danh mục tài liệu tham khảo 4.1 http://tapchitaichinh.vn/kinh-te-vi-mo/quy-dinh-phapluat-ve-cong-ty-dai-chung-tai-mot-so-quoc-gia-va-vietnam-142792.html 4.2 slideshare.net/trongthuy1/luan-van-phap-luat-ve-quantri-cong-ty-dai-chung-o-viet-nam-hay 4.3 https://luatminhkhue.vn/khai-niem-cong-ty-dai-chungtheo-luat .aspx Phụ lục