Pháp luật về chào bán chứng khoán riêng lẻ

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT PHÁP LUẬT VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHOÁN Nhóm 5 PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ Giảng viên TS Nguyễn Vinh Hưng Thời gian học Thứ 3, Tiết 8 10 Hà Nội, 2022 MỤC LỤC I, NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN 3 1 Khái niệm, đặc điểm của chào bán chứng khoán 3 1 1 Khái niệm chào bán chứng khoán 3 1 2 Đặc điểm của hoạt động chào bán chứng khoán 3 2 Chủ thể chào bán chứng khoán 5 3 Vai trò của chào bán chứng khoán 5 3 1 Vai trò đối với tổ chức chào bán.

ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI KHOA LUẬT ***** PHÁP LUẬT VỀ THỊ TRƯỜNG CHỨNG KHỐN Nhóm PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ Giảng viên: TS Nguyễn Vinh Hưng Thời gian học: Thứ 3, Tiết 8-10 Hà Nội, 2022 MỤC LỤC I, NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Khái niệm, đặc điểm chào bán chứng khoán 1.1 Khái niệm chào bán chứng khoán Chào bán chứng khoán hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm thỏa mãn nhu cầu vốn chủ thể chào bán Chủ thể chào bán chứng khốn đa dạng, Chính phủ, quyền địa phương doanh nghiệp Chào bán chứng khoán việc đưa chứng khoán vào giao dịch thị trường chứng khoán sơ cấp, nơi mà vốn nhà đầu tư chuyển giao cho tổ chức chào bán Sự khác biệt chào bán chứng khoán kinh doanh chứng khoán hoạt động chào bán chứng khoán diễn thị trường sơ cấp kinh doanh chứng khoán lại diễn thị trường thứ cấp Bởi lẽ hoạt động kinh doanh chứng khốn có đối tượng chứng khốn dịch vụ liên quan cịn hoạt động chào bán chứng khốn có đối tượng chứng khoán Các chứng khoán thường chào bán theo hai phương thức, chào bán chứng khốn riêng lẻ chào bán chứng khốn cơng chúng 1.2 Đặc điểm hoạt động chào bán chứng khoán Thứ nhất, thứ nhất, chủ thể chào bán chứng khoán Chính phủ, quyền địa phương, doanh nghiệp quĩ đầu tư Chủ thể chào bán chứng khốn người đưa đề nghị quyền tài sản mà nhà đầu tư hưởng tương ứng nghĩa vụ tài sản mà chủ thể phải chịu trước nhà đầu tư Thứ hai, nước theo hệ thống Luật Dân (Civil law), hoạt động chào bán chứng khoán Luật chứng khốn kinh doanh chứng khốn điều chỉnh, cịn nước theo hệ thống Luật chung (Common law), hoạt động chủ yếu Luật Công ty điều chỉnh Ở Việt Nam, hoạt động quy định tuỳ theo loại hình doanh nghiệp lĩnh vực kinh doanh Bao gồm Luật doanh nghiệp, Luật chứng khoán, Luật tổ chức tín dụng văn hướng dẫn thi hành,… Thứ ba, chào bán chứng khoán xác lập mối quan hệ pháp lý trực tiếp tổ chức chào bán chứng khoán nhà đầu tư thị trường sơ cấp Đây điểm khác biệt chào bán chứng khoán với mua bán chứng khoán thị trưởng thứ cấp Trên thị trường thứ cấp, chứng khoán mua bán qua lại nhà đầu tư, tổ chức chào bán chứng khoán không trực tiếp tham gia xác lập quan hệ pháp lý với nhà đầu tư thứ cấp Thứ tư, chào bán chứng khoán hoạt động thực theo qui trình định, từ lập thơng qua đề án, xin phép đăng ký chào bán (theo luật qui định) đến đưa đề nghị nhà đầu tư phân phối chứng khoán cho nhà đầu tư Các chủ thể phải tuân thủ nghiêm ngặt thủ tục này, khơng chứng khốn khơng có giá trị pháp lý Thứ năm, chào bán chứng khoán tiềm ẩn rủi ro cho nhà đầu tư chí hệ thống tài kinh tế Các rủi ro bao gồm rủi ro toán, rủi ro khoản, lừa đảo… tất xuất pháp từ tính rủi ro chứng khốn Thứ sáu, hoạt động chào bán chứng khoán thường gắn với việc thành lập CTCP trình chuyển đổi hình thức sở hữu doanh nghiệp Khi thành lập CTCP, cổ đông sáng lập tiến hành chào bán cổ phần để huy động vốn nhằm góp đủ số vốn điều lệ đăng ký Muốn cổ phần hóa cơng ty Nhà nước lựa chọn phương thức chào bán chứng khốn Thứ bảy, chi phí chào bán chứng khốn cơng chúng thường cao chào bán chứng khoán riêng lẻ (8- 10% so với tổng lượng vốn huy động) Thủ tục chào bán chứng khoán riêng lẻ đơn giản so với thủ tục chào bán chứng khốn cơng chúng Vì vậy, doanh nghiệp quy mô nhỏ cần huy động vốn thường chọn phương thức chào bán chứng khoán riêng lẻ Chủ thể chào bán chứng khoán Chủ thể chào bán chứng khốn bao gồm phủ, quyền địa phương, doanh nghiệp quỹ đầu tư Chính phủ thường chào bán trái phiếu phủ để huy động vốn nhằm đáp ứng nhu cầu chi ngân sách Trong nhiều trường hợp, phủ chào bán trái phiếu thị trường quốc tế để huy động vốn từ nguồn lực bên ngồi Chính quyền địa phương thường chào bán trái phiếu quyền địa phương để huy động nguồn lực địa phương để đáp ứng nhu cầu ngân sách địa phương Doanh nghiệp chủ thể có nhu cầu lớn chào bán chứng khoán để huy động nguồn lực xã hội Chứng khoán mà doanh nghiệp chào bán chủ yếu cổ phiếu trái phiếu Ngày nay, có nhiều loại chứng khốn đời chứng khoán phái sinh quyền mua cổ phiếu, quyền mua trái phiếu nhìn chung phát triển từ hai loại chứng khoán Các quĩ đầu tư chào bán chứng quĩ đầu tư nhằm tập hợp nguồn vốn nhỏ lẻ từ nhà đầu tư để tạo thành nguồn vốn lớn đưa vào đầu tư thị trường chứng khốn Vai trị chào bán chứng khốn 3.1 Vai trị tổ chức chào bán chứng khoán Chào bán chứng khoán phương thức huy động vốn hiệu quả, đáp ứng nhu cầu vốn trung dài hạn Đối với phủ, việc phát huy tốt kênh huy động vốn thông qua chào bán trái phiếu để vay vốn từ công chúng tạo cho quỹ ngân sách nhà nước nguồn vốn lớn để phục vụ cho đầu tư phát triển Nếu có khả huy động vốn lớn từ công chúng thông qua chào bán trái phiếu, phủ ưu tiên phương thức huy động vốn thay vay vốn từ phủ nước ngồi tổ chức tài quốc tế Đối với doanh nghiệp, việc huy động vốn thông qua chào bán chứng khoán tạo nguồn vốn lớn mà việc vay vốn lớn mà việc vay vốn từ tổ chức tín dụng khó đáp ứng 3.2 Vai trò nhà đầu tư chứng khoán Đối với nhà đầu tư, việc mua tiếp nhận chứng khoán từ đợt chào bán chứng khoán coi kênh đầu tư hiệu bên cạnh việc đầu tư vào bất động sản, ngoại tệ, vàng gửi tiết kiệm ngân hàng Trong hệ thống tài lành mạnh, đầu tư vào cổ phiếu thường mang lại nhiều lợi ích dài hạn bền vững cho đầu tư, đầu tư vào trái phiếu mang lại lợi nhuận chắn 3.3 Vai trò kinh tế Hoạt động chào bán chứng khốn diễn sơi động hiệu làm cho dịng vốn khơng ngừng lưu thơng từ chỗ nhàn rỗi đến nơi cần vốn, tạo nguồn vốn khổng lồ phục vụ cho hoạt động công nghiệp thương mại, hoạt động tạo tài sản vật chất cho xã hội Nếu hoạt động chào bán chứng khoán thực lành mạnh hiệu quả, cơng nghiệp có hội để phát triển mạnh mẽ, tạo sở vững cho phát triển kinh tế Bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà tư hoạt động chào bán chứng khoán Bên cạnh vai trị quan trọng mà hoạt động chào bán chứng khốn đem lại, hoạt động tiềm ẩn rủi ro khôn lường cho nhà đầu tư cho toàn kinh tế Các nhà đầu tư chứng khoán thường nhạy cảm với biến cố thị trường Vì lẽ đó, đợt chào bán chứng khốn gây rủi ro cho nhóm nhà đầu tư dễ ảnh hưởng sang nhà đầu tư khác, chí cho tồn hệ thống tài kinh tế Hơn nữa, nhà đầu tư bị tổn thương từ đợt chào bán chứng khoán gây tâm lý e ngại đầu tư vào chứng khoán, làm cho thị trường chứng khoán vào bế tắc, gây tác động xấu đến ngành kinh tế cần vốn Cho nên, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư vừa mục đích, vừa nguyên tắc pháp luật thị trường chứng khoán; đặc biệt hoạt động chào bán chứng khoán Liên quan đến hoạt động chào bán chứng khoán, Tổ chức quốc tế Uỷ ban chứng khoán IOSCO đề nguyên tắc bảo vệ nhà đầu tư mà tổ chức chào bán cần phải tuân thủ: “1 Phải công bố đầy đủ, xác, kịp thời kết tài chính, rủi ro thông tin khác ảnh hưởng lớn đến định nhà đầu tư Người sở hữu chứng khốn cơng ty phải đối xử cơng bình đẳng Chuẩn mực kế tốn sử dụng tổ chức chào bán để chuẩn bị báo cáo tài phải có giá trị cao quốc tế chấp nhận” Như vậy, để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư; pháp luật hoạt động cần xây dựng dựa nội dung sau: Thứ nhất, phải dựa sở mức độ rủi ro loại chứng khoán mà xây dựng chế quản lý hoạt động chào bán cho phù hợp (Ở hầu hết nước, chào bán chứng khốn phủ khơng phải đăng ký, chứng khốn doanh nghiệp có độ rủi ro cao nên cần phải có chế kiểm soát chặt chẽ) Thứ hai, phải dựa sở quy mô phạm vi chào bán chứng khốn (nếu hoạt động chào bán có quy mơ lớn, ảnh hưởng đến số lượng công chúng đầu tư lớn cần phải kiểm sốt chặt chẽ thơng qua chế quản lý phù hợp với điều kiện kinh tế quốc gia; hoạt động chào bán có quy mơ nhỏ khơng cần thiết) Thứ ba, pháp luật cần xây dựng chế công bố thông tin bắt buộc Thứ tư, chế độ bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư bình đẳng nhà đầu tư Song, để bảo đảm phát triển bền vững kinh tế bảo vệ nhà đầu tư, quy định bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp nhà đầu tư ghi nhận Khoản Điều Luật Chứng khoán năm 2019 nguyên tắc quan trọng tham gia thị trường chứng khoán II, QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN RIÊNG LẺ Khái niệm, chủ thể điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ 1.1 Khái niệm Thuật ngữ “chào bán chứng khoán riêng lẻ” xuất để giao dịch chào bán chứng khoán cho số lượng nhỏ nhà đầu tư hoàn toàn cho nhà đầu tư chuyên nghiệp có hoạt động chào bán chứng khốn với khối lượng nhỏ khơng phù hợp để chào bán rộng rãi công chúng Chào bán chứng khoán riêng lẻ định nghĩa Khoản 20 Điều Luật Chứng khoán năm 2019 sau: “Chào bán chứng khoán riêng lẻ việc chào bán chứng khoán không thuộc trường hợp quy định điểm a khoản 19 Điều theo phương thức sau đây: a) Chào bán cho 100 nhà đầu tư, khơng kể nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp; b) Chỉ chào bán cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp.” 1.2 Chủ thể Chủ thể tham gia hoạt động chào bán chứng khoán riêng lẻ bao gồm: Doanh nghiệp Nhà nước tiến hành cổ phần hóa Doanh nghiệp có vốn đầu tư nước ngồi chuyển sang hoạt động theo hình thức cơng ty cổ phần Cơng ty cổ phần thành lập theo Luật Doanh nghiệp Cơng ty chứng khốn phi đại chúng Cơng ty cổ phần có vốn đầu tư nước nước ngồi 1.3 Điều kiện chào bán chứng khoán riêng lẻ Thứ nhất, có định Đại hội đồng cổ đơng Hội đồng quản trị thông qua phương án chào bán sử dụng số tiền thu từ đợt chào bán; xác định rõ đối tượng, số lượng nhà đầu tư Thứ hai, việc chuyển nhượng cổ phần, trái phiếu chuyển đổi chào bán riêng lẻ bị hạn chế tối thiểu năm; kể từ ngày hoàn thành đợt chào bán; trừ trường hợp chào bán riêng lẻ theo chương trình lựa chọn cho người lao động cơng ty; chuyển nhượng chứng khốn chào bán cá nhân cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; chuyển nhượng chứng khoán nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp; theo định Tịa án thừa kế theo quy định pháp luật Thứ ba, đợt chào bán cổ phần trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ phải cách sáu tháng Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 2.1 Pháp luật chào bán cổ phiếu riêng lẻ Pháp luật cho phép công ty cổ phần chào bán cổ phiếu riêng lẻ Ngoài ra, pháp luật cho phép công ty trách nhiệm hữu hạn chào bán cổ phiếu riêng lẻ để chuyển thành công ty cổ phần Về điều kiện chào bán cổ phiếu riêng lẻ, Luật Chứng khốn khơng quy định cụ thể mà để luật chuyên ngành quy định Luật Chứng khoán quy định điều kiện liên quan đến thủ tục, phương án chào bán cổ phiếu riêng lẻ phải Đại hội đồng cổ đông công ty thông qua Tuy nhiên, dựa vào Điều 31 Luật Chứng khốn năm 2019, ta rút số điều kiện liên quan đến việc chào bán cổ phiếu riêng lẻ sau: - Chủ thể chào bán phải công ty cổ phần (trừ công ty đại chúng) doanh nghiệp (trừ doanh nghiệp 100% vốn nhà nước) chuyển đổi thành công ty cổ phần - Quyết định chào bán phương án sử dụng số tiền thu chấp thuận đại hội cổ đông hội đồng quản trị 10 - Việc chuyển nhượng cổ phiếu chào bán riêng lẻ, trái phiếu chuyển đổi chào bán riêng lẻ, trái phiếu kèm chứng quyền chào bán riêng lẻ bị hạn chế tối thiểu 03 năm nhà đầu tư chiến lược tối thiểu 01 năm nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp kể từ ngày hồn thành đợt chào bán, trừ trường hợp chuyển nhượng nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp thực theo án, định Tịa án có hiệu lực pháp luật, định Trọng tài thừa kế theo quy định pháp luật - Gửi hồ sơ đăng ký chào bán tới quan có thẩm quyền chậm 20 ngày trước ngày dự kiến thực việc chào bán - Các đợt chào bán riêng lẻ phải cách sáu tháng - Đảm bảo tuân thủ quy định tỷ lệ góp vốn, hình thức đầu tư, trường hợp có tham gia nhà đầu tư nước Theo đó, thấy pháp luật Việt Nam cịn nặng nề yêu cầu thủ tục hành mà Cơng ty cổ phần phải thực chào bán cổ phần riêng lẻ Từ nguyên lý nói quyền chào bán cổ phần quyền có tính chất tự nhiên, tạo nên đặc trưng Cơng ty cổ phần Do đó, pháp luật nên can thiệp vào quyền mức độ định việc chào bán riêng lẻ nhận diện thông qua mối quan hệ công ty chào bán hầu hết nhà đầu tư Cụ thể, quy định thời hạn phép thực đợt chào bán cách tháng Nếu tiếp cận từ nhu cầu vốn doanh nghiệp nhận thấy quy định cần xóa bỏ sửa đổi thành thời hạn hợp lý để tạo điều kiện thuận lợi cho doanh nghiệp phát triển Bởi nguồn vốn doanh nghiệp cần luôn liên tục Hôm doanh nghiệp có hội đầu tư, họ chào bán cổ phần huy động vốn bố trí nguồn vốn nắm bắt hội đầu tư ngày mai họ có hội đầu tư khác tiếp tục cần vốn để triển khai họ phải chờ sáu tháng sau để chào bán cổ phần huy động vốn 11 Mặt khác, pháp luật hành chưa có quy định cụ thể hay khái niệm phương thức chào bán cổ phần riêng lẻ mà quy định phương thức phải thông qua Đại hội đồng cổ đơng Tuy nhiên, ngầm hiểu chào bán cổ phiếu riêng lẻ chào bán theo tất phương thức như: chào bán trực tiếp, chào bán thông qua đấu giá, chào bán thông qua đấu thầu, chào bán thông qua bảo lãnh phát hành, chào bán thơng qua đại lý phát hành - Về trình tự, thủ tục chào bán cổ phiếu riêng lẻ hướng dẫn cụ thể Điều 48 Nghị định 155/2020/NĐ-CP sau: “1 Tổ chức phát hành gửi hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu riêng lẻ tới Ủy ban Chứng khoán Nhà nước Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ đầy đủ hợp lệ, Ủy ban Chứng khốn Nhà nước có chấp thuận văn đăng tải trang thông tin điện tử Ủy ban Chứng khoán Nhà nước việc nhận đầy đủ hồ sơ đăng ký chào bán cổ phiếu riêng lẻ tổ chức phát hành; trường hợp từ chối, phải trả lời văn nêu rõ lý Tổ chức phát hành phải hoàn thành đợt chào bán cổ phiếu riêng lẻ thời gian 90 ngày kể từ ngày Ủy ban Chứng khoán Nhà nước có văn chấp thuận Trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày kết thúc đợt chào bán, tổ chức phát hành phải gửi Báo cáo kết đợt chào bán kèm theo xác nhận ngân hàng, chi nhánh ngân hàng nước nơi mở tài khoản phong tỏa số tiền thu từ đợt chào bán cho Ủy ban Chứng khốn Nhà nước cơng bố thông tin trang thông tin điện tử tổ chức phát hành, Sở giao dịch chứng khoán kết đợt chào bán 12 Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày nhận tài liệu báo cáo kết đợt chào bán đầy đủ hợp lệ, Ủy ban Chứng khốn Nhà nước thơng báo văn việc nhận báo cáo kết đợt chào bán cho tổ chức phát hành đồng thời gửi cho Sở giao dịch chứng khốn, Tổng cơng ty lưu ký bù trừ chứng khoán Việt Nam đăng tải trang thông tin điện tử Ủy ban Chứng khoán Nhà nước việc nhận báo cáo kết đợt chào bán Sau có thơng báo nhận báo cáo kết đợt chào bán Ủy ban Chứng khoán Nhà nước, tổ chức phát hành yêu cầu chấm dứt phong tỏa số tiền thu từ đợt chào bán Khoảng cách đợt chào bán, phát hành chứng khoán riêng lẻ sau phải cách 06 tháng kể từ ngày kết thúc đợt chào bán, phát hành riêng lẻ gần nhất, bao gồm: chào bán cổ phiếu riêng lẻ; chào bán trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ; chào bán trái phiếu kèm chứng quyền riêng lẻ; chào bán cổ phiếu ưu đãi kèm chứng quyền riêng lẻ; phát hành cổ phiếu để hoán đổi cổ phần cho cổ đơng cơng ty cổ phần chưa đại chúng, hốn đổi phần vốn góp cho thành viên góp vốn công ty trách nhiệm hữu hạn; phát hành cổ phiếu để hốn đổi cổ phần cho số cổ đơng xác định công ty đại chúng; phát hành cổ phiếu để hoán đổi nợ” 2.2 Pháp luật chào bán trái phiếu riêng lẻ Theo quy định Luật Doanh nghiệp luật khác có liên quan, chủ thể chào bán trái phiếu riêng lẻ bao gồm: Công ty cổ phần; Công ty Trách nhiệm hữu hạn, doanh nghiệp nước Như vậy, so với chào bán cổ phiếu riêng lẻ hoạt động chào bán trái phiếu riêng lẻ có phạm vi chủ thể chào bán rộng Đối với việc phát hành trái phiếu riêng lẻ thị trường nước, pháp luật có quy định cụ thể sau: 13 Căn theo Điều 9, Nghị định số 153/2020/NĐ-CP, điều kiện phát hành trái phiếu riêng lẻ cụ thể sau: “1 Đối với chào bán trái phiếu không chuyển đổi không kèm chứng quyền (không bao gồm việc chào bán trái phiếu công ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn khơng phải cơng ty đại chúng), doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện sau: a) Là công ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn thành lập hoạt động theo pháp luật Việt Nam b) Thanh toán đủ gốc lãi trái phiếu phát hành toán đủ khoản nợ đến hạn 03 năm liên tiếp trước đợt phát hành trái phiếu (nếu có); trừ trường hợp chào bán trái phiếu cho chủ nợ tổ chức tài lựa chọn c) Đáp ứng tỷ lệ an tồn tài chính, tỷ lệ bảo đảm an toàn hoạt động theo quy định pháp luật chuyên ngành d) Có phương án phát hành trái phiếu phê duyệt chấp thuận theo quy định Điều 13 Nghị định đ) Có báo cáo tài năm trước liền kề năm phát hành kiểm toán tổ chức kiểm toán đủ điều kiện theo quy định Nghị định e) Đối tượng tham gia đợt chào bán theo quy định điểm a khoản Điều Nghị định Đối với chào bán trái phiếu không chuyển đổi không kèm chứng quyền cơng ty chứng khốn, cơng ty quản lý quỹ đầu tư chứng khốn khơng phải công ty đại chúng: doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện quy định điểm a, điểm c, điểm d, điểm đ điểm e khoản Điều 14 Đối với chào bán trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm chứng quyền: a) Doanh nghiệp phát hành công ty cổ phần b) Đối tượng tham gia đợt chào bán theo quy định điểm b khoản Điều Nghị định c) Đáp ứng điều kiện chào bán quy định điểm b, điểm c, điểm d điểm đ khoản Điều d) Các đợt chào bán trái phiếu chuyển đổi riêng lẻ, trái phiếu kèm chứng quyền riêng lẻ phải cách 06 tháng kể từ ngày hồn thành đợt chào bán gần đ) Việc chuyển đổi trái phiếu thành cổ phiếu, thực chứng quyền phải đáp ứng quy định tỷ lệ sở hữu nhà đầu tư nước theo quy định pháp luật.” Đối với phát hành trái phiếu chuyển đổi trái phiếu kèm chứng quyền, doanh nghiệp phát hành việc đáp ứng điều kiện trái phiếu không chuyển đổi nêu phải đáp ứng số điều kiện có điều kiện: Các đợt phát hành trái phiếu chuyển đổi phải cách tháng Quy định thay đổi để phù hợp với luật chứng khoán hành xem hợp lý tránh trường hợp doanh nghiệp lạm dụng hốn đổi nợ thành cổ phần Từ nảy sinh vấn đề cần có quy định kiểm sốt xác thực khoản nợ để đảm bảo Theo Điều 14 Nghị định 153/2020/NĐ-CP, doanh nghiệp phát hành trái phiếu theo phương thức: Đấu thầu phát hành, Bảo lãnh phát hành, Đại lý phát hành Bán trực tiếp cho nhà đầu tư trái phiếu doanh nghiệp phát hành tổ chức tín dụng Pháp luật Việt Nam không công nhận phương thức đấu giá trái phiếu số nước giới Quy định tương đối hợp lý đến 15 thực tiễn thực không tồn khó khăn cho doanh nghiệp việc chào bán trái phiếu riêng lẻ bốn phương thức nêu Trình tự, thủ tục chào bán trái phiếu riêng lẻ Theo Điều 11 Nghị định 153/2020/NĐ-CP, ta rút quy trình chào bán sau: 1.Trước tiên, Công ty định phương án chào bán trái phiếu riêng lẻ theo quy định pháp luật Công ty tiến hành công bố thông tin trước đợt chào bán cho nhà đầu tư đăng ký mua trái phiếu thông báo đợt chào bán cho sở giao dịch chứng khốn 01 ngày làm việc trước ngày dự kiến tổ chức đợt chào bán trái phiếu Doanh nghiệp tổ chức chào bán trái phiếu Doanh nghiệp phải hoàn thành việc phân phối trái phiếu thời hạn 90 ngày kể từ ngày công bố thông tin trước đợt chào bán trái phiếu Công ty công bố thông tin kết đợt chào bán cho nhà đầu tư mua trái phiếu thông báo kết đợt chào bán đến sở giao dịch chứng khoán thời hạn 10 ngày kể từ ngày kết thúc đợt chào bán trái phiếu Doanh nghiệp phát hành thực đăng ký, lưu ký trái phiếu theo quy định III, MỘT SỐ BẤT CẬP VÀ KIẾN NGHỊ GIẢI QUYẾT Đơn cử khái niệm "chào bán chứng khốn cơng chúng", "chào bán chứng khoán riêng lẻ" định nghĩa chưa thống Khái niệm chào bán chứng khoán riêng lẻ ghi nhận khoản 12a điều Luật Chứng khoán 2019: "Chào bán chứng khoán riêng lẻ việc chào bán chứng khốn khơng thuộc trường hợp chào bán thơng qua phương tiện thông tin đại chúng theo phương thức sau đây: Chào bán cho 100 nhà đầu tư, khơng kể nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp; Chỉ chào bán cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên 16 nghiệp Như vậy, pháp luật ghi nhận dấu hiệu nhận biết chào bán chứng khoán riêng lẻ thể tất yếu tố sau: (i) số lượng nhà đầu tư (dưới 100 người khơng có phân biệt nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp không chuyên nghiệp); Chỉ chào bán cho nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp (ii) phương thức thực (không sử dụng phương tiện thông tin đại chúng Internet để thực chào bán) Trong đó, pháp luật lại khơng đưa khái niệm cụ thể chào bán chứng khốn cơng chúng mà liệt kê trường hợp cho chào bán chứng khốn cơng chúng khoản 20 điều Luật Chứng khốn 2019 Theo đó, việc chào bán chứng khốn coi chào bán cơng chúng thực phương thức quy định Khoản 20 Điều Luật Chứng khốn 2019 Bên cạnh đó, Luật Chứng khốn có điểm vênh định với quy định luật khác Luật Doanh nghiệp Ví dụ, Luật Chứng khốn ghi nhận hai hình thức chào bán chứng khoán riêng lẻ chào bán chứng khốn cơng chúng, Luật Doanh nghiệp 2020 ghi nhận ba hình thức chào bán cổ phần (cổ phần loại chứng khoán), bao gồm: chào bán cổ phần riêng lẻ, chào bán công chúng chào bán cho cổ đông hữu Rõ ràng, vấn đề mà pháp luật cần có điều chỉnh để đảm bảo tính đồng hệ thống pháp luật, đảm bảo cho thị trường chứng khốn phát triển minh bạch lành mạnh Về giới hạn chuyển nhượng (tối thiểu 01 năm) gây cho doanh nghiệp khó khăn thu hút vốn đầu tư mở rộng sản xất kinh doanh làm sức hấp dẫn thị trường chứng khoán riêng lẻ Việc thị trường chứng khoán diễn biến thay đổi 01 năm khó đốn định nên việc yêu cầu năm giữ cổ phiếu 01 năm làm tính khoản chứng khốn khơng cao nên doanh nghiệp gặp 17 khó khăn việc huy động vốn Về quy định giới hạn thời gian phát hành cách 06 tháng khiến doanh nghiệp khó lòng huy động vốn liên tục để đáp ứng nhu cầu đầu tư chớp thời hoạt động sản xuất kinh doanh Theo Bộ Tài chính, thời gian qua, để phát triển thị trường trái phiếu doanh nghiệp theo chủ trương Nhà nước, Bộ Tài xây dựng trình cấp có thẩm quyền ban hành khung khổ pháp lý thị trường trái phiếu doanh nghiệp đồng Luật Chứng khoán năm 2019, Luật Doanh nghiệp năm 2020 Nghị định Chính phủ (Nghị định Nghị định số 153/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 chào bán, giao dịch trái phiếu doanh nghiệp riêng lẻ thị trường nước chào bán trái phiếu doanh nghiệp thị trường quốc tế Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán), Thơng tư Bộ Tài Theo đó, khung khổ pháp lý trái phiếu doanh nghiệp hướng tới mục tiêu phát triển thị trường ngày công khai, minh bạch, bảo vệ quyền lợi nhà đầu tư Thị trường trái phiếu doanh nghiệp Việt Nam có bước phát triển nhanh với đầy đủ cấu phần để trở thành kênh huy động vốn trung dài hạn quan trọng cho doanh nghiệp, bước giảm phụ thuộc vào kênh tín dụng ngân hàng Luật Chứng khốn 2019 có thay đổi đối tượng doanh nghiệp chào bán trái phiếu riêng lẻ “chỉ chào bán cho nhà đầu tư chuyên nghiệp” Quy định dẫn đến việc thị trường trái phiếu doanh nghiệp (TPDN) riêng lẻ xuất tình trạng “lách” quy định nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp; xuất số trường hợp số tổ chức cung cấp dịch vụ trung gian chào mời phân phối TPDN riêng lẻ tới nhà đầu tư cá nhân chưa đủ điều kiện nhà đầu tư chuyên nghiệp 18 Theo quy định hành, doanh nghiệp phát hành riêng lẻ không cần thiết phải có xếp hạng tín nhiệm Chính vậy, thời gian qua, trái phiếu “3 không” không tài sản đảm bảo, khơng xếp hạng tín nhiệm, khơng bảo lãnh toán xuất tràn lan thị trường, tiềm ẩn rủi ro lớn cho nhà đầu tư Thống kê Bộ Tài cho thấy, tháng 11/2021, 94,5% lượng trái phiếu doanh nghiệp phát hành trái phiếu riêng lẻ Đáng lưu ý, có tới nửa trái phiếu doanh nghiệp phát hành phát hành khơng có tài sản đảm bảo Một nửa lại chủ yếu đảm bảo cổ phiếu doanh nghiệp phát hành dự án hình thành tương lai, vốn có tính biến động cao giá trị khó định giá xác Đầu tư vào trái doanh nghiệp khơng có tài sản đảm bảo mang rủi ro lớn: “Các nhà đầu tư cá nhân nên xem xét đầu tư vào trái phiếu doanh nghiệp, trái phiếu doanh nghiệp đảm bảo tài sản tốt có nhiều trái phiếu tín chấp, khơng có tài sản đảm bảo cùng, độ rủi ro cao Các nhà đầu tư nên chọn mặt gửi vàng, doanh nghiệp có báo cáo tài minh bạch, có kiểm tốn độc lập thơng tin tiêu tài nhà đầu tư xem xét đầu tư” Nếu nói doanh nghiệp phát hành trái phiếu chui khơng “chui” Chúng ta cần có tách bạch cơng ty đại chúng/công ty chưa đại chúng, chào bán trái phiếu công chúng chào bán trái phiếu riêng lẻ Đối với công ty đại chúng, việc chào báo trái phiếu công chúng bắt buộc phải chấp thuận Ủy ban chứng khốn nhà nước; cịn cơng ty khơng phải đại chúng khơng có quy định Hiện nay, quy định pháp luật thắt chặt việc chào bán trái phiếu công chúng doanh nghiệp có mức vốn điều lệ thời điểm đăng ký chào bán từ 30 tỷ đồng trở lên, có phương án phát hành, phương án sử dụng trả nợ vốn thu từ đợt chào bán; sau kết thúc đợt chào bán phải cam kết thực niêm yết 19 trái phiếu hệ thống giao dịch chứng khốn… Cịn quy định chào bán riêng lẻ lỏng lẻo chưa có giám sát chặt chẽ quan quản lý Trái phiếu chứng khốn nợ, khơng có tài sản đảm bảo, nhà đầu tư mua lịng tin hấp dẫn dự án mà doanh nghiệp phát hành đưa Do đó, nhà đầu tư cần xem xét mức độ minh bạch doanh nghiệp thị trường đầy rẫy trái phiếu không “không tài sản đảm bảo”, “khơng xếp hạng”, “khơng bảo lãnh tốn” Ở góc độ quản lý, Nhà nước cần phải kiểm sốt kỹ vấn đề có chế đảm bảo cho nhà đầu tư, bắt buộc doanh nghiệp phát hành phải có tính minh bạch Lâu nay, phát hành trái phiếu riêng lẻ, doanh nghiệp tự chủ động công bố thông tin, chế giám sát chưa nhà nước quy định cụ thể áp dụng cách có hiệu Như vậy, cần phải có chế kiểm tra, giám sát hiệu việc doanh nghiệp cơng bố thơng tin nào, quy trình Tâm lý nhà đầu tư chạy theo lãi, Nhà nước mạnh tay với trường hợp sai phạm chưa, từ giúp nhà đầu tư bớt nhiễu thông tin Để thị trường tiếp tục phát triển bền vững, minh bạch hiệu quả, cần tiếp tục hoàn thiện khung pháp lý tăng cường quản lý, giám sát Do bộc lộ nhiều bất cập nên Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khoán tiến hành sửa đổi, Dự sửa đổi bổ sung thêm quy định xếp hạng tín nhiệm số loại trái phiếu phát hành quy định người đại diện người sở hữu trái phiếu Qua giúp người mua có thêm thơng tin bảo vệ quyền lợi hơn, người mua trái phiếu thông qua việc giám sát tổ chức phát hành trái phiếu có thực mục đích phát hành hay khơng? Thứ hai xác định uy tín, lực tài để đơn vị phát hành có đảm bảo tốn trường hợp xảy tình bất khả kháng quy định bắt buộc doanh nghiệp phát hành phải đảm bảo điều kiện cao việc giám sát sử dụng vốn xếp hạng tín nhiệm Thơng qua đó, giúp người mua biết doanh nghiệp mức xếp hạng tín 20 nhiệm nào, qua đánh giá việc mua trái phiếu có an tồn hay khơng? Thứ hai, sửa đổi điều 16 cho phép nhà đầu tư chứng khoán chuyên nghiệp mua trái phiếu doanh nghiệp riêng lẻ Trước chưa có quy định nhà đầu tư chứng khốn chun nghiệp, nhà đầu tư có lực tài tham gia đợt mua trái phiếu Với quy định cho nhà đầu tư chuyên nghiệp mua trái phiếu doanh nghiệp riêng lẻ, giúp sàng lọc đối tượng để họ thực tham gia vào thị trường Theo quy định người ta hướng tới người đủ lực, hiểu biết tài để tham gia đợt phát hành trái phiếu Đấy yếu tố đặt điều kiện cao người tham gia mua đợt phát hành Khi mà quy định điều giúp cho thị trường chứng khoán lành mạnh hơn, chuyên nghiệp hạn chế trường hợp xếp người mua sẵn, cần có chứng minh thư mua Đấy đợt phát hành trái phiếu mang tính ẩn danh, tạo nhiều rủi ro thị trường Bên cạnh đó, Dự thảo sử đổi Nghị định số 155/2020/NĐ-CP ngày 31/12/2020 hướng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Chứng khốn cịn số thay đổi khác tiếp tục hoàn thiện quy định mức trái phiếu phát hành mức tỷ lệ vốn vay nói chung có vốn vay trái phiếu chủ sở hữu chưa quy định cách rõ ràng Điều chưa theo thông lệ quốc gia giới Theo chế tài xử phạt chưa cụ thể hóa chưa mang sức răn đe để DN thực thi cách tốt chế sách quản lý trái phiếu quản lý phát hành trái phiếu Bởi phần chế tài cần cụ thể, rõ ràng cần nghiêm khắc 21 ... tháng Nội dung pháp luật chào bán chứng khoán riêng lẻ 2.1 Pháp luật chào bán cổ phiếu riêng lẻ Pháp luật cho phép công ty cổ phần chào bán cổ phiếu riêng lẻ Ngoài ra, pháp luật cho phép công... bán chứng khốn riêng lẻ" định nghĩa chưa thống Khái niệm chào bán chứng khoán riêng lẻ ghi nhận khoản 12a điều Luật Chứng khoán 2019: "Chào bán chứng khoán riêng lẻ việc chào bán chứng khốn khơng... I, NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CHÀO BÁN CHỨNG KHOÁN Khái niệm, đặc điểm chào bán chứng khoán 1.1 Khái niệm chào bán chứng khoán Chào bán chứng khoán hoạt động phát hành chứng khoán để thu hút vốn nhằm