MỞ BÀI (8 điểm) So với các nước trên thế giới thì Công ty cổ phần ở Việt Nam ra đời muộn hơn Từ khi nước ta chuyển sang nền kinh tế thị trường, công ty cổ phần ở Việt Nam mới dần xuất hiện Sự tồn tại.
MỞ BÀI (8 điểm) So với nước giới Cơng ty cổ phần Việt Nam đời muộn Từ nước ta chuyển sang kinh tế thị trường, công ty cổ phần Việt Nam dần xuất Sự tồn phát triển vũ bão công ty cổ phần năm qua chứng tỏ hình thành loại hình doanh nghiệp Việt Nam tất yếu khách quan, phù hợp với thời đại Trong đó, quy định chuyển nhượng cổ phần điểm bật loại hình doanh nghiệp Việc tìm hiểu vận dụng quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần CTCP có ý nghĩa lý luận thực tiễn sâu sắc Vì vậy, tiểu luận lựa chọn đề tài ‘‘ Phân tích quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần cơng ty cổ phần’’ để sâu tìm hiểu NỘI DUNG I) Những vấn đề lý luận công ty cổ phần, cổ phần chuyển nhượng cổ phần Khái niệm công ty cổ phần: Tại Điều 110 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định : ‘‘ Công ty cổ phần doanh nghiệp, đó: a) Vốn điều lệ chia thành nhiều phần gọi cổ phần; b) Cổ đơng tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu 03 không hạn chế số lượng tối đa; c) Cổ đông chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp; d) Cổ đơng có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho người khác, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 khoản Điều 126 Luật Cơng ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Công ty cổ phần có quyền phát hành cổ phần loại để huy động vốn.” Mặc dù LDN không đưa khái niệm khái quát mà liệt kê dấu hiệu pháp lý để nhận diện CTCP quy định xác định tư cách pháp lý CTCP theo pháp luật Việt Nam, giúp phân biệt loại hình CTCP với loại hình doanh nghiệp khác Từ quy định trên, ta hiểu khái niệm CTCP cách khái quát sau : ‘‘CTCP loại hình đặc trưng công ty đối vốn Vốn công ty chia thành nhiều phần gọi cổ phần, người sở hữu cổ phần gọi cổ đông, chịu trách nhiệm khoản nợ công ty hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu CTCP quyền phát hành chứng khoán có tư cách pháp nhân’’1 Đặc điểm cơng ty cổ phần Thức nhất, tính chất thành lập: CTCP loại hình cơng ty đối vốn, có cấu trúc vốn mở Thứ hai, vốn: Vốn điều lệ công ty phải chia thành phần nhỏ gọi cổ phần Giá trị cổ phần gọi mệnh giá (giá trị danh nghĩa) cổ phần phản ánh cổ phiếu Pháp luật không quy định thành viên mua tối đa cổ phần thành viên thỏa thuận điều lệ công ty giới hạn tối đa số cổ phần mà thàn viên mua nhằm chống lại việc thành viên nắm quyền kiểm sốt cơng ty Việc chia vốn cơng ty thành cổ phần vấn đề loại hình CTCP Thứ ba, thành viên (cổ đơng): LDN hạn định số lượng tối thiểu phải có thành viên tham gia công ty suốt trình hoạt động, khơng giới hạn số lượng tối đa Cổ đơng tổ chức, cá nhân Một số nước giới thừa nhận CTCP có cổ đông 2 Trường Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình luật thương mại Việt Nam (tập 1), Nxb Tư pháp, Hà Nội “Công ti cổ phần cổ đơng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 14 (151), tháng 7/2009 Thứ tư, huy động vốn: Đặc điểm cấu trúc vốn công ty cổ phần thể khả huy động vốn phát hành chứng khốn Cơng ty phát hành cổ phiếu để tăng vốn điều lệ phát hành trái phiếu để tăng vốn vay (vốn tín dụng) theo quy định pháp luật Thứ năm, chế độ chịu trách nhiệm tài sản: có tách bạch tài sản công ty cổ đông công ty Công ty phải tự chịu trách nhiệm cách độc lập nghĩa vụ tài sản toàn tài sản công ty Cổ đông chịu trách nhiệm nghĩa vụ tài sản cơng ty ngồi phạm vi số vốn góp vào công ty Thứ sáu, tư cách pháp lý: Công ty cổ phần chủ thể kinh doanh có tư cách pháp nhân Theo Luật doanh nghiệp , công ty cổ phần có tư cách pháp nhân kể từ ngày cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Thứ bảy, chuyển nhượng cổ phần: đặc điểm có CTCP Cổ đơng cơng ty có quyền chuyển tự chuyển nhượng cổ phần theo quy định pháp luật Khái niệm cổ phần phân loại cổ phần Cổ phần: phần vốn nhỏ CTCP hay nói khác ‘‘vốn điều lệ cơng ty cổ phần chia thành nhiều phần gọi cổ phần.’’3 Trong cơng ty cổ phần tồn hai loại cổ phần: + Cổ phần phổ thông: cổ phần hưởng lãi chịu lỗ dựa kết hoạt động công ty + Cổ phần ưu đãi: cổ phần có đặc quyền Cổ phần ưu đãi gồm có: - Cổ phần ưu đãi biểu quyết: loại cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thông, số phiếu biểu Điều lệ công ty quy định (Khoản Điều 116 LDN 2014) Điểm a Khoản Điều 110 LDN 2014 - Cổ phần ưu đãi cổ tức: loại cổ phần trả cổ tức (tiền lãi) với mức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định hàng năm Cổ tức chia năm có hai loại: cổ tức cố định cổ tức thưởng Cổ tức cố định không phụ thuộc vào kết kinh doanh công ty - Cổ phần ưu đãi hoàn lại: cổ phần cơng ty hồn vốn góp theo yêu cầu người sở hữu theo điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hoàn lại (Khoản Điều 118 LDN 2014) - Cổ phần ưu đãi khác Điều lệ công ty quy định Khái niệm cổ phiếu Cổ phiếu công ty cổ phần chứng công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty (Khoản Điều 120 LDN 2014 ) Cổ phiếu giấy tờ có giá trị chưng sminh tư cách chủ sở hữu cổ phần đồng thời tư cách thành viên cơng ty người có cổ phần Cổ phiếu thường khơng có thời hạn, tồn tồn CTCP Khái niệm chuyển nhượng cổ phần Chuyển nhượng nhượng lại cho người khác thuộc quyền sở hữu quyền lợi hưởng.4 Chuyển nhượng cổ phần: hành vi làm thay đổi ( mua bán, biếu tặng, thừa kế…) số lượng cổ phần nắm giữ Đây việc cổ đông chuyển phần toàn số cổ phần mà nắm giữ cho người khác (có thể cổ đông cổ đông CTCP) Việc chuyển nhượng cổ phần từ cổ đông CTCP cho khơng phải chuyển nhượng giá trị tài sản đem góp vốn họ CTCP mà chuyển nhượng giá trị phần quyền sở hữu CTCP cho người khác.5 Từ điển Tiếng Việt Hà Thiên Thư (2018), Thực trạng pháp luật chuyển nhượng cổ phần Việt Nam, luận văn thạc sĩ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội II) Các quy định pháp luật chuyển nhượng cổ phần công ty cổ phần Điều kiện chuyển nhượng cổ phần 1.1 Điều kiện chuyển nhượng cổ phần phổ thông công ty cổ phần Về nguyên tắc, cổ phần phổ thông công ty cổ phần chuyển nhượng cách tự cho cổ đông lẫn người cổ đơng cơng ty Chính thuận lợi, linh hoạt việc chuyển nhượng cổ phần mang lại cho kinh tế vận động nhanh chóng vốn đầu tư mà khơng phá vỡ tính ổn định tài sản công ty Tuy nhiên, quyền tự chuyển nhượng cổ phần phổ thông phải ngoại trừ trường hợp điều kiện hạn chế chuyển nhượng cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập (Khoản Điều 119 LDN 2014) trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế (Khoản Điều 126 LDN 2014) Theo đó, ta có điều kiện cụ thể: Thứ nhất, Khoản Điều 119 LDN 2014: “Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đông sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đông sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đơng dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó.” Cần phải lưu ý, số cổ phần phổ thơng bị hạn chế chuyển nhượng số cổ phần phổ thơng mà cổ đơng mua góp vốn thành lập doanh nghiệp nằm số 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp Các hạn chế quy định không áp dụng cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty Sau thời hạn năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, hạn chế cổ phần phổ thông cổ đông sáng lập bãi bỏ Nguyên nhân nhà làm luật hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập thời hạn năm thành lập doanh nghiệp để đảm bảo hoạt động ổn định bền vững doanh nghiệp Vì năm đầu tiên, doanh nghiệp hình thành nên chưa gây dựng uy tín thương hiệu thị trường tầm ảnh hưởng doanh nghiệp ít, đồng thời cấu tổ chức doanh nghiệp chưa kiện tồn Nên cổ đơng sáng lập chuyển nhượng cổ phần cho đối tượng khác có ảnh hưởng lớn đến phát triển công ty Cổ đông sáng lập xem người khai sinh cơng ty, quy định hạn chế quyền chuyển nhượng cổ phần cổ đông sáng lập mặt nhằm ràng buộc đề cao trách nhiệm cổ đông sáng lập giai đoạn đầu thành lập cơng ty; mặt khác có tác dụng ngăn chặn tình trạng sáng lập viên thành lập cơng ty nhằm mục đích để lừa đảo chiếm đoạt tài sản người góp vốn, để có nhân thân tốt chẳng hạn ) đạt mục đích mình, họ bán cổ phần bỏ mặc số phận cơng ty cổ đơng góp vốn khác Thêm vào đó, việc quy định hạn chế năm khoảng thời gian cần thiết để đảm bảo quyền lợi ích cổ đơng sáng lập khác, đảm bảo lợi ích ban đầu cơng ty để cơng ty ổn định kinh doanh, đưa hoạt động cơng ty vào quỹ đạo.6 So với LDN 2005 LDN 2014 bỏ quy định “…người nhận chuyển nhượng đương nhiên trở thành cổ đông sáng lập công ty…” LDN 2014 bỏ quy định hợp lý, lẽ cổ đông sáng lập cổ đơng sở hữu cổ phần phổ thông ký tên danh sách cổ đông sáng lập công ty cổ phần Nên người cổ đông sáng lập nhận chuyển nhượng cổ phần Lưu Thị Tuyết, “Hoàn thành quy định chuyển nhượng cổ phần/ phần vốn góp cơng ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 9/2018, tr.53 phổ thông cổ đông sáng lập họ đương nhiên trở thành cổ đơng sáng lập cơng ty Vì họ thỏa mãn điều kiện sở hữu cổ phần phổ thơng, cịn điều kiện ký tên danh sách cổ đơng sáng lập họ khơng thỏa mãn Thêm điểm LDN 2014 có quy định hạn chế trường hợp chuyển nhượng quy định Khoản Điều 119 LDN 2014 không áp dụng cổ phần mà cổ đông sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty Điều Luật Doanh nghiệp năm 2005 không quy định Thứ hai, Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng Ở đây, LDN 2014 tôn trọng thỏa thuận cổ đông công ty sở Điều lệ công ty Đây điểm so với Luật DN 2005, làm tăng quyền định thành viên công ty đề cao vai trị Điều lệ cơng ty ( tính thỏa thuận chủ thể tham gia ) cho phép Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần 1.2 Điều kiện chuyển nhượng cổ phần ưu đãi công ty cổ phần Thứ nhất, cổ phần ưu đãi biểu quyết: Theo Khoản Điều 116 LDN 2014: “Cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi biểu không chuyển nhượng cổ phần cho người khác” Cổ phần ưu đãi biểu cổ phần có số phiếu biểu nhiều so với cổ phần phổ thơng, việc nắm giữ cổ phần loại có nghĩa cổ đơng có tiếng nói nhiều có quyền định lớn vấn đề quan trọng công ty, cổ phần ưu đãi biểu tự chuyển nhượng đe dọa đến phát triển công ty quyền lợi cổ đông khác Theo quy định LDN 2014 quy định Khoản Điều 113: “Chỉ có tổ chức Chính phủ ủy quyền cổ đông sáng lập quyền nắm giữ cổ phần ưu đãi biểu quyết…” Tuy nhiên, ưu đãi biểu cổ đơng sáng lập có hiệu lực năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Bởi cổ phần ưu đãi biểu loại cổ phần có số biểu nhiều so với cổ phần phổ thơng nên nhằm giúp doanh nghiệp ổn định vừa thành lập hoạt động việc hạn chế thay đổi cấu, địnhcủa doanh nghiệp Sau thời hạn năm đó, cổ phần ưu đãi biểu chuyển đổi thành cổ phần phổ thơng Nên Nhà nước muốn thối vốn khỏi doanh nghiệp cổ đông sáng lập muốn chuyển nhượng số cổ phần ưu đãi biểu cho người khác phải đăng ký chuyển đổi thành cổ phần phổ thơng sau làm thủ tục chuyển nhượng Nhưng tự nhiên cổ phần ưu đãi biểu tự chuyển đổi thành cổ phần phổ thông mà việc chuyển đổi phải thông qua Nghị Đại hội đồng cổ đông Thứ hai, cổ phần ưu đãi cổ tức: Theo Điểm c Khoản Điều 117 LDN 2014, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức quyền hưởng cổ tức với mức cao so với mức cổ tức cổ phần phổ thông mức ổn định năm cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức cịn có quyền khác cổ đơng phổ thơng Có nghĩa quy định chuyển nhượng cổ phần quyền cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức chuyển nhượng tự cổ phần phổ thông trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức khơng có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm sốt Vì cổ phần ưu đãi cổ tức mang giá trị mặt tài sản, tức nhận nhiều cổ tức so với cổ phần khác mà khơng có ảnh hưởng lớn đến hoạt động cơng ty Đây điểm Luật DN 2014 Luật DN 2005 không tồn quy định việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức mà việc chuyển nhượng phụ thuộc vào quy định Điều lệ cơng ty Có thể thấy, giống quy định cổ phần phổ thông, luật Doanh nghiệp ngày hạn chế việc can thiệp vào nội bộ, định công ty cổ phần, đề cao thỏa thuận chủ sở hữu thông qua việc để doanh nghiệp tự định theo Điều lệ cơng ty Thứ ba, đổi phần ưu đãi hồn lại: Giống cổ đông sở hữu cổ phần cổ phần ưu đãi cổ tức, cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại có quyền khác cổ đông phổ thông, tức cổ phần ưu đãi cổ tức chuyển nhượng tự cổ phần phổ thông trừ trường hợp Điều lệ công ty có quy định khác việc hạn chế chuyển nhượng cổ phần Bản chất cổ phần ưu đãi hoàn lại người sở hữu cổ phần ưu đãi hoàn lại có quyền u cầu hồn lại vốn góp việc hoàn lại thực đáp ứng điều kiện ghi cổ phiếu cổ phần ưu đãi hồn lại, tức khơng mang tính ảnh hưởng lớn đến hoạt động cơng ty Bởi cổ đơng sở hữu cổ phần ưu đãi hồn lại giống cổ đông sở hữu cổ phần ưu đãi cổ tức khơng có quyền biểu quyết, dự họp Đại hội đồng cổ đông, đề cử người vào Hội đồng quản trị Ban kiểm soát Tương tự Luật DN 2014 quy định việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức giống với việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi hồn lại Luật DN 2005 không quy định việc chuyển nhượng cổ phần ưu đãi cổ tức mà tùy vào Điều lệ công ty mà thực việc chuyển nhượng cổ phần 1.3 Các trường hợp đặc biệt chuyển nhượng cổ phần Thứ nhất, trường hợp cổ đông cá nhân chết Khoản Điều 126 LDN 2014 có quy định việc chuyển nhượng cổ phần trường hợp cổ đông cá nhân chết sau: “Trường hợp cổ đơng cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật cổ đơng cổ đơng cơng ty.” Như vậy, việc chuyển nhượng cổ phần trường hợp vào di chúc cổ đông Với quyền tự cho chuyển nhượng mình, cổ đơng di chúc lại việc chuyển nhượng phần hay tồn số cổ phần mà nắm giữ, cho người hay nhiều người tùy thuộc vào ý chí Hoặc khơng có di chúc cổ phần cổ đơng pháp luật chia theo pháp luật thừa kế Việc quy định trường hợp nhằm đảm bảo lợi ích cổ đơng, cổ phần loại tài sản hợp pháp nên sau cổ đơng chết số tài sản chia thừa kế loại tài sản khác Tuy nhiên, cịn có trường hợp khác quy định khoản Điều 126 LDN 2014 “Trường hợp cổ phần cổ đông cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế số cổ phần giải theo quy định pháp luật dân sự” Đây trường hợp đặc biệt mà luật doanh nghiệp không quy định cụ thể Theo pháp luật dân trường hợp giải sau: “Trường hợp người thừa kế theo di chúc, theo pháp luật có khơng quyền hưởng di sản, từ chối nhận di sản tài sản cịn lại sau thực nghĩa vụ tài sản mà khơng có người nhận thừa kế thuộc Nhà nước.”7 Đây trường hợp xảy ra, xảy thực tế phần cổ phần cổ đơng thường để lại cho cơng ty Thứ hai, trường hợp cổ đông tặng cho cổ phần sử dụng cổ phần để trả nợ Khoản Điều 126 LDN 2014 quy định: “Cổ đơng có quyền tặng cho phần toàn cổ phần cơng ty cho người khác; sử dụng cổ phần để trả nợ Trường hợp này, người tặng cho nhận trả nợ cổ phần cổ đông công ty.” Việc tặng cho phần hay toàn cổ phần tùy thuộc vào ý chí cổ đơng sở Điều 622 Bộ luật dân năm 2015 10 Hậu pháp lý sau việc chuyển nhượng cổ phần Thứ nhất, phía cổ đông chuyển nhượng Cổ đông sau chuyển nhượng tồn cổ phần cho người khác chết khơng cịn cổ đơng cơng ty, tức khơng cịn tên Sổ đăng kí cổ đông “Trường hợp cổ đông chuyển nhượng số cổ phần cổ phiếu cũ bị hủy bỏ công ty phát hành cổ phiếu ghi nhận số cổ phần chuyển nhượng số cổ phần lại”9 Lúc cổ đông giữ phần cổ phần cổ đơng với cổ phần hơn, đồng thời quyền nghĩa vụ cổ đông thay đổi, giảm đi, tương ứng với phần cổ phần cịn lại mà sở hữu Thứ hai, phía người nhận cổ phần chuyển nhượng Người nhận cổ phần (thông qua mua bán, tặng cho, thừa kế, nhận trả nợ cổ phần) cổ đông công ty Tuy nhiên, “người nhận cổ phần trường hợp quy định Điều trở thành cổ đông công ty từ thời điểm thông tin họ quy định khoản Điều 121 Luật ghi đầy đủ vào sổ đăng ký cổ đông”10 Quy định nhằm đảm bảo tính chặt chẽ việc quản lý cổ đơng cổ phần công ty Khi trở thành cổ đông công ty, người nhận chuyển nhượng hưởng quyền nghĩa vụ tương ứng với phần cổ phần mà chuyển nhượng Thứ ba, vốn điều lệ công ty: Vốn điều lệ công ty khơng có thay đổi số lượng cổ phần bảo tồn, khơng tăng lên hay giảm mà chuyển từ đối tượng sở hữu sang đối tượng sở hữu khác III) Bất cập hướng hồn thiện quy định chuyển nhượng vốn cơng ty cổ phần Khoản Điều 126 LDN 2014 Khoản Điều 126 LDN 2014 10 13 Nhìn chung, LDN 2014 quy định chi tiết hoàn chỉnh chuyển nhượng cổ phần nhiên số điểm sau cần xem xét: Thứ nhất, khoản Điều 126 LDN năm 2014 quy định chuyển nhượng cổ phần, sau: “Cổ phần tự chuyển nhượng, trừ trường hợp quy định khoản Điều 119 Luật Điều lệ công ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần Trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần quy định có hiệu lực nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng.” Trong đó, khoản Điều 120 cổ phiếu LDN 2014 quy định: “Cổ phiếu chứng công ty cổ phần phát hành, bút toán ghi sổ liệu điện tử xác nhận quyền sở hữu cổ phần cơng ty đó.” Vì vậy, quy định hạn chế chuyển nhượng cổ phần nêu rõ cổ phiếu cổ phần tương ứng phù hợp với trường hợp cổ phiếu chứng chỉ, không phù hợp với trường hợp bút toán ghi sổ liệu điện tử Do vậy, quy định dẫn đến việc gây rủi ro lớn cho người nhận chuyển nhượng, khơng thể biết cổ phần có bị hạn chế chuyển nhượng hay không Do cổ phần tự chuyển nhượng, nên sau giao dịch xong, tiến hành làm thủ tục đăng ký vào sổ cổ đơng biết bị hạn chế chuyển nhượng Hơn nữa, quy định khơng có Luật Doanh nghiệp năm 2005 Đề chặt chẽ hơn, quy định viết lại theo hướng sau: Trường hợp ghi việc hạn chế việc chuyển nhượng cổ phiếu bút toán ghi sổ liệu điện tử khơng có giá trị pháp lý.11 Thứ hai, cổ đông sáng lập phải đăng ký mua 20% tổng số cổ phần phổ thông quyền chào bán thời điểm đăng ký doanh nghiệp, lượng cổ phần bị hạn chế năm đầu theo quy định khoản Điều 119 LDN 2014: 11 https://moj.gov.vn/qt/cacchuyenmuc/pldn/Pages/pho-bien-pl-doanh-nghiep.aspx?ItemID=32 (truy cập ngày 10/11/2019) 14 “Trong thời hạn 03 năm, kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, cổ đơng sáng lập có quyền tự chuyển nhượng cổ phần cho cổ đơng sáng lập khác chuyển nhượng cổ phần phổ thơng cho người khơng phải cổ đông sáng lập chấp thuận Đại hội đồng cổ đông Trường hợp này, cổ đông dự định chuyển nhượng cổ phần khơng có quyền biểu việc chuyển nhượng cổ phần đó.” Tuy nhiên, LDN 2014 có quy định trường hợp ngoại lệ khoản Điều 119, đối với: cổ phần mà cổ đơng sáng lập có thêm sau đăng ký thành lập doanh nghiệp cổ phần mà cổ đông sáng lập chuyển nhượng cho người khác cổ đông sáng lập công ty Vấn đề đặt là, cổ đơng sáng lập sử dụng ngoại lệ để vơ hiệu hóa quy định hạn chế chuyển nhượng Khoản Điều 119 LDN 2014 Bên cạnh đó, việc quy định cho phép cổ đơng sáng lập chuyển nhượng cổ phần phổ thông cho người cổ đông sáng lập Đại hội đồng cổ đông chấp nhận dẫn đến hệ lượng cổ phần phổ thông mà cổ đông nắm giữ thấp 20% so với lúc đăng ký thành lập doanh nghiệp Khi đó, ý nghĩa quy định Khoản Điều 119 LDN 2014 việc gắn kết cổ đơng sáng lập cơng ty khơng cịn Do đó, để khắc phục bất cập này, cần bổ sung quy định yêu cầu cổ đông sáng lập phải nắm giữ 20% tổng số cổ phần phổ thông năm kể từ ngày công ty cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 12 12 Lê Nhật Bảo, “Chuyển nhượng cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014: Một số bất cập kiến nghị”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 11/2019, tr.37 – 38 15 KẾT LUẬN Có thể thấy, quy định pháp luật nguyên tắc chuyển nhượng cổ phần đóng vai trị sở pháp lý cho cổ đông thực hoạt động chuyển nhượng cổ phần Các nguyên tắc chuyển nhượng cổ phần mà LDN 2014 quy định góp phần bảo vệ CTCP trước xâm nhập người ngoài, bảo vệ cổ đông trước nguy xuất hành vi lừa dối, gian lận bên chuyển nhượng Tuy nhiên, bên cạnh mặt tích cực, cịn vướng mắc quy định CTCP nói chung quy định chuyển nhượng vốn góp nói riêng, địi hỏi pháp luật phải ngày hồn thiện để đảm bảo an toàn, chặt chẽ mặt pháp lý cho nhà đầu tư đảm bảo lợi ích chung tồn xã hội 16 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO I Văn pháp luật Bộ luật dân năm 2015 Luật doanh nghiệp năm 2014 Luật Doanh nghiệp năm 2005 II Giáo trình Đại học Luật Hà Nội (2018), Giáo trình Luật thương mại Việt Nam (tập I), Nxb Tư pháp, Hà Nội Khoa luật - Đại học quốc gia Hà Nội (2006), Giáo trình luật kinh tế (tập 1: Luật doanh nghiệp), Nxb Đại học quốc gia, Hà Nội III Sách tham khảo Nguyễn Thị Dung (Chủ biên), Nguyễn Thị Yến, Vũ Phương Đơng, Nguyễn Như Chính, Lê Hương Giang, Nguyễn Ngọc Anh, Vũ Hòa Như, Hướng dẫn môn học Luật thương mại Tập 1, NXB Lao động, 2014 IV Tạp chí, luận văn Hồng Anh Tuấn, “Cơng ti cổ phần cổ đơng”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 14 (151), tháng 7/2009 Lê Nhật Bảo, “Chuyển nhượng cổ phần theo Luật Doanh nghiệp năm 2014: Một số bất cập kiến nghị”, Tạp chí Nghiên cứu lập pháp, số 11/2019, tr.37 – 38 Lưu Thị Tuyết, “Hoàn thành quy định chuyển nhượng cổ phần/ phần vốn góp cơng ty cổ phần công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên”, Tạp chí Nhà nước Pháp luật, số 9/2018, tr.53 17 Đỗ Thị Khánh Huyền , “Hồn thiện pháp luật Việt Nam cơng ty cổ phần theo kinh nghiệm số nước”, Luận văn thạc sỹ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội Hà Thiên Thư (2018), Thực trạng pháp luật chuyển nhượng cổ phần Việt Nam, luận văn thạc sĩ luật học, Trường đại học Luật Hà Nội V Tài liệu khác https://moj.gov.vn/qt/cacchuyenmuc/pldn/Pages/pho-bien-pl-doanhnghiep.aspx?ItemID=32 http://www.tapchicongthuong.vn/bai-viet/thuc-trang-phap-luat-ve-chuyennhuong-phan-von-gop-trong-cong-ty-co-phan-theo-quy-dinh-cua-luat-doanhnghiep-nam-2014-62271.htm https://luattoanquoc.com/cac-quy-dinh-cua-phap-luat-ve-chuyen-nhuong-cophan-trong-cong-ty-co-phan/ https://thukyluat.vn/news/binh-luan/3-truong-hop-co-dong-khong-duoc-chuyennhuong-co-phan-29557.html 18 PHỤ LỤC Thủ tục chuyển nhượng cổ phần Bước 1: Bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng ký kết thực hợp đồng chuyển nhượng Hồ sơ chuyển nhượng trường hợp gồm: Đối với cổ đông cá nhân, hồ sơ chuyển nhượng bao gồm: Giấy đề nghị chuyển nhượng cổ phần; CMND bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng (có bảo gốc để đối chiếu); Sổ chứng nhận cổ phần bên chuyển nhượng; Sổ chứng nhận cổ phần bên nhận chuyển nhượng (nếu cổ đông hữu); Giấy ủy quyền (trong trường hợp bên nhận chuyển nhượng không trực tiếp làm thủ tục chuyển nhượng) Đối với cổ đông tổ chức, hồ sơ bao gồm: Giấy đề nghị chuyển nhượng cổ phần; Bản cơng chứng Giấy đăng kí kinh doanh hành; Sổ chứng nhận bên chuyển nhượng bên nhận chuyển nhượng (nếu bên nhận chuyển nhượng cổ đông hữu); Quyết định hợp pháp tổ chức việc cho phép chuyển nhượng cổ phần; 19 Giấy ủy quyền tổ chức cho người đại diện thực giao dịch chuyển nhượng (nếu người thực giao dịch đại diện tổ chức đó) Bước 2: Lập biên xác nhận việc hoàn thành thủ tục chuyển nhượng Bước 3: Tổ chức họp Đại Hội đồng cổ đông để thông qua việc chuyển nhượng cổ phần Bước 4: Chỉnh sửa, bổ sung thông tin Sổ đăng ký cổ đông công ty Bước 5: Đăng ký thay đổi cổ đông theo quy định pháp luật 20