HỌC VIỆN TÀI CHÍNH KHOA QUẢN TRỊ KINH DOANH Họ và tên Bùi Thảo Vân Mã Sinh viên 1973401010032 Khóa/Lớp (tín chỉ)CQ57/31 1LT1 (Niên chế) CQ57/31 01 STT 27 ID phòng thi 581 258 3010 Ngày thi 26/03/2020[.]
HỌC VIỆN TÀI CHÍNH KHOA QUẢN TRỊ KINH DOANH Họ tên: Bùi Thảo Vân Mã Sinh viên: 1973401010032 Khóa/Lớp: (tín chỉ)CQ57/31.1LT1 (Niên chế): CQ57/31.01 STT: 27 ID phịng thi: 581 258 3010 Ngày thi:26/03/2020 Giờ thi: 9h15 BÀI THI MƠN: PHÁP LUẬT KINH TẾ Hình thức thi: Tiểu luận Thời gian thi: ngày Mã đề thi : 19-KT-BTL Tổng số trang : 12 trang BÀI LÀM Câu Xác định thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên Ánh Sáng giải thích? Theo kiện đề bài, Công ty cổ phần Ban Mai (thông qua người đại diện theo uỷ quyền bà Nga), công ty cổ phần Đại Phát (thông qua người đại diện theo uỷ quyền ông Nam) với bà Hồng, anh Cường, chị Diễm, UBND tỉnh A góp vốn thành lập cơng ty TNHH thành viên trở lên Ánh Sáng Thành viên công ty TNHH hai thành viên trở lên - Cá nhân: bà Hồng, anh Cường, chị Diễm - Tổ chức: Công ty Cổ phần Ban Mai công ty cổ phần Đại Phát - Nhà nước: UBND tỉnh A Giải thích: Theo quy định khoản Điều 46 Luật Doanh nghiệp 2020: “1 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp có từ 02 đến 50 thành viên tổ chức, cá nhân Thành viên chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp phạm vi số vốn góp vào doanh nghiệp, trừ trường hợp quy định khoản Điều 47 Luật Phần vốn góp thành viên chuyển nhượng theo quy định điều 51, 52 53 Luật này.” Như vậy, theo quy định pháp luật cơng ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên bao gồm thành viên cá nhân tổ chức nêu Câu Xác định máy quản lý công ty Ánh Sáng giải thích? Theo quy định Điều 54 Luật Doanh nghiệp 2020, cấu tổ chức quản lý công ty TNHH thành viên trở lên “Điều 54 Cơ cấu tổ chức quản lý công ty Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên có Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc 2 Công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên doanh nghiệp nhà nước theo quy định điểm b khoản Điều 88 Luật công ty doanh nghiệp nhà nước theo quy định khoản Điều 88 Luật phải thành lập Ban kiểm soát; trường hợp khác công ty định Công ty phải có người đại diện theo pháp luật người giữ chức danh Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty.” Như vậy, máy quản lý Công ty TNHH thành viên trở lên Ánh Sáng bao gồm: Hội đồng thành viên, Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc Tổng giám đốc + Hội đồng thành viên bao gồm 06 thành viên công ty Ánh Sáng + Chủ tịch HĐTV: Do thành viên bầu số 06 thành viên + Giám đốc/Tổng giám đốc: Do thành viên đảm nhiệm kiêm chức danh Chủ tịch HĐTV Tổng giám đốc Tại điểm b khoản Điều 88 Luật Doanh nghiệp 2020 doanh nghiệp nhà nước: “b) Doanh nghiệp Nhà nước nắm giữ 50% vốn điều lệ tổng số cổ phần có quyền biểu quyết, trừ doanh nghiệp quy định điểm a khoản Điều này.” Đối chiếu với kiện đề UBND tỉnh A nắm giữ 7,5 tỷ vốn điều lệ công ty Ánh Sáng (tổng vốn điều lệ công ty Ánh Sáng 15 tỷ đồng) quy đổi 50% tỷ lệ vốn điều lệ Như vậy, UBND tỉnh A không nắm 50% vốn điều lệ nên không xem doanh nghiệp nhà nước, nên trường hợp không cần Ban kiểm sốt Ngồi ra, cơng ty phải có 01 người đại diện theo pháp luật Chủ tịch Hội đồng thành viên Giám đốc Tổng giám đốc Trường hợp Điều lệ công ty không quy định Chủ tịch Hội đồng thành viên người đại diện theo pháp luật công ty Câu Quan hệ bà Hồng công ty Ánh Sáng bà góp vốn thành lập cơng ty có thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật tài khơng? Hãy giải thích? Lý thuyết phạm vi điều chỉnh pháp luật tài chính: Phạm vi điều chỉnh cụ thể Pháp luật tài chính: Căn tính chất quan hệ tài chính: Quan hệ tài đối tượng/phạm vị điều chỉnh pháp luật tài chia làm loại: - Quan hệ tài công: thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật tài cơng, pháp luật tài cơng hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ tài cơng nên pháp luật tài cơng có phạm vi điều chỉnh quan hệ tài cơng - Quan hệ tài tư: hệ thống quy phạm pháp luật điều chỉnh quan hệ tài tư , pháp luật tài tư có phạm vi điều chỉnh quan hệ tài tư Quan hệ bà Hồng công ty Ánh Sáng bà góp vốn thành lập cơng ty thuộc phạm vi điều chỉnh pháp luật tài Giải thích: Nhận thấy, trường hợp phát sinh quan hệ góp vốn thành lập cơng ty TNHH Ánh Sáng với bà Hồng quan hệ tài cá nhân pháp nhân Cụ thể: tổ chức pháp nhân tham gia vào quan hệ tài mức độ khác trở thành chủ thể quan hệ pháp luật tài Chủ thể quan hệ pháp luật tài Các cá nhân gồm : công dân Việt Nam, người nước ngồi người khơng quốc tịch trở thành chủ thể quan hệ pháp luật tài Tất nhiên số cơng dân Việt Nam chủ thể chủ yếu Trong điều kiện sản xuất hàng hóa theo chế thị trường nay, cơng dân ngày có nhiều hội khả tham gia quan hệ pháp luật tài Cơng dân khơng phải đơn chủ thể quan hệ thu nộp thuế trước mà họ cịn trở thành đơng, người sở hữu trái phiếu, tín phiếu hay tham gia quan hệ bảo hiểm góp phần tích cực vào hình thành phát triển thị trường tài Trong điều kiện Nhà nước có sách chế phù hợp để khơi dậy tiềm năng, nguồn vốn nhàn rỗi dân cư, cơng dân chủ thể quan trọng đầu tư tài thành lập doanh nghiệp góp vốn, mua cổ phiếu, trái phiếu, gửi tiền tiết kiệm phạm vi quan hệ tài mà họ tham gia ngày rộng lợi ích mà họ mang lại cho phát triển kinh tế đất nước ngày lớn Câu Nhận xét hợp đồng cho thuê tài sản Theo quy định điểm d khoản Điều 55 Luật Doanh nghiệp 2020 quyền nghĩa vụ Hội đồng thành viên: “d) Thông qua hợp đồng vay, cho vay, bán tài sản hợp đồng khác Điều lệ cơng ty quy định có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản trở lên ghi trong báo cáo tài thời điểm cơng bố gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ công ty;” Như vậy, lô thiết bị y tế hàm mặt có giá trị từ 50% tổng giá trị tài sản trở lên ghi trong báo cáo tài thời điểm công bố gần công ty tỷ lệ giá trị khác nhỏ quy định Điều lệ cơng ty việc làm bà Hồng khơng hợp pháp, thực tế thẩm quyền Hội đồng thành viên thẩm quyền giám đốc công ty Ánh Sáng Theo quy định điểm đ khoản Điều 56 Luật Doanh nghiệp 2020, quyền nghĩa vụ Chủ tịch HĐTV: “đ) Thay mặt Hội đồng thành viên ký nghị quyết, định Hội đồng thành viên;” Ngoài ra, theo quy định khoản Điều 63 Luật Doanh nghiệp 2020, quyền nghĩa vụ Giám đốc/Tổng giám đốc: “2 Giám đốc Tổng giám đốc có quyền nghĩa vụ sau đây: a) Tổ chức thực nghị quyết, định Hội đồng thành viên; b) Quyết định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh ngày công ty; c) Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; d) Ban hành quy chế quản lý nội công ty, trừ trường hợp Điều lệ cơng ty có quy định khác; đ) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm người quản lý trong công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên; e) Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên; g) Kiến nghị phương án cấu tổ chức cơng ty; h) Trình báo cáo tài năm lên Hội đồng thành viên; i) Kiến nghị phương án sử dụng phân chia lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh; k) Tuyển dụng lao động; l) Quyền nghĩa vụ khác quy định Điều lệ công ty, nghị quyết, định Hội đồng thành viên, hợp đồng lao động.” Trong trường hợp này, việc ký kết hợp đồng cho vay thuộc thẩm quyền chủ tịch HĐTV bà Hồng vi phạm pháp luật, trừ việc ký kết hợp đồng cho vay không thuộc thẩm quyền Chủ tịch hội đồng thành viên nhỏ giá trị tài sản thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên công ty quy định Điều lệ công ty Câu 5: Để đảm bảo việc thực nghĩa vụ trả lại tài sản thuê hợp đồng thuê thiết bị y tế này, Sông Hồng giao cho công ty Ánh Sáng 20 triệu đồng Biện pháp đảm bảo thực hợp đồng tình gì? Hãy giải thích Theo quy định Điều 329 BLDS 2015 ký quỹ, quy định sau: “1 Ký cược việc bên thuê tài sản động sản giao cho bên cho thuê khoản tiền kim khí quý, đá quý vật có giá trị khác (sau gọi chung tài sản ký cược) thời hạn để bảo đảm việc trả lại tài sản thuê Trường hợp tài sản thuê trả lại bên thuê nhận lại tài sản ký cược sau trả tiền thuê; bên thuê không trả lại tài sản th bên cho th có quyền địi lại tài sản th; tài sản th khơng cịn để trả lại tài sản ký cược thuộc bên cho thuê.” Đối chiếu theo quy định pháp luật tình trên, ta thấy biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ ký cược Giải thích: Trong tình này, cơng ty Sơng Hồng giao cho công ty Ánh Sáng số tiền 20 triệu đồng để đảm bảo việc thực nghĩa vụ tài sản thuê hợp đồng thuê thiết bị Đối tượng hợp đồng thuê tài sản lô thiết bị y tế hàm mặt – động sản Ta thấy, trường hợp này, công ty Sông Hồng dùng tài sản cụ thể khoản tiền đưa cho công ty Ánh Sáng để đảm bảo cho việc thực hợp đồng (trả tài sản thuê hạn) Câu Toà án từ chối thụ lý yêu cầu giải tranh chấp công ty Ánh Sáng Giải thích: Tại Điều Luật Trọng tài thương mại 2010 điều kiện giải tranh chấp trọng tài: “Điều Điều kiện giải tranh chấp Trọng tài Tranh chấp giải Trọng tài bên có thoả thuận trọng tài Thỏa thuận trọng tài lập trước sau xảy tranh chấp Trường hợp bên tham gia thoả thuận trọng tài cá nhân chết lực hành vi, thoả thuận trọng tài có hiệu lực người thừa kế người đại diện theo pháp luật người đó, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác Trường hợp bên tham gia thỏa thuận trọng tài tổ chức phải chấm dứt hoạt động, bị phá sản, giải thể, hợp nhất, sáp nhập, chia, tách chuyển đổi hình thức tổ chức, thỏa thuận trọng tài có hiệu lực tổ chức tiếp nhận quyền nghĩa vụ tổ chức đó, trừ trường hợp bên có thoả thuận khác.” Đối chiếu với đề bài, ta thấy công ty Sông Hồng cơng ty Ánh Sáng có thoả thuận việc lựa chọn trọng tài để giải tranh chấp, việc ký thoả thuận trọng tài dù trước hay sau phát sinh tranh chấp trọng tài thương mại giải quyết, bên có thoả thuận Và theo quy định Điều thẩm quyền giải tranh chấp trọng tài thương mại: “Điều Thẩm quyền giải tranh chấp Trọng tài Tranh chấp bên phát sinh từ hoạt động thương mại Tranh chấp phát sinh bên bên có hoạt động thương mại Tranh chấp khác bên mà pháp luật quy định giải Trọng tài.” Vì tranh chấp 02 bên có hoạt động thương mại, nên tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Trọng tài thương mại Và Theo quy định Điều Luật Trọng tài thương mại 2010 việc Toà án phải từ chối thụ lý trường hợp có thoả thuận trọng tài: “Trong trường hợp bên tranh chấp có thoả thuận trọng tài mà bên khởi kiện Tồ án Tồ án phải từ chối thụ lý, trừ trường hợp thoả thuận trọng tài vô hiệu thoả thuận trọng tài thực được.” Câu Trong tình này, phát sinh tranh chấp ơng Vũ thành viên ngồi cơng ty Ánh Sáng với chị Diễm Theo quy định khoản Điều 30 BLTTDS 2015 tranh chấp kinh doanh, thương mại thuộc thẩm quyền giải Tòa án: “3 Tranh chấp người chưa phải thành viên cơng ty có giao dịch chuyển nhượng phần vốn góp với cơng ty, thành viên cơng ty.” Như vậy, tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Toà án nhân dân Theo quy định điểm a khoản Điều 37 BLTTDS 2015 thẩm quyền giải TAND cấp tỉnh: “a) Tranh chấp dân sự, nhân gia đình, kinh doanh, thương mại, lao động quy định Điều 26, 28, 30 32 Bộ luật này, trừ tranh chấp thuộc thẩm quyền giải Tòa án nhân dân cấp huyện quy định khoản khoản Điều 35 Bộ luật này;” Đây tranh chấp thuộc khoản Điều 30, mà tranh chấp thuộc khoản Điều 30 BLTTDS 2015 thuộc thẩm quyền TAND cấp tỉnh, nên trường hợp này, Toà án có thẩm quyền giải TAND cấp tỉnh Trong tình trên, ơng Vũ chậm tốn nên bên phát sinh tranh chấp Trên sở này, ta xác định ông Vũ chậm thực nghĩa vụ, nên ông Vũ trở thành bị đơn dân chị Diễm nguyên đơn dân Vì đề bài, khơng rõ địa ơng Vũ nên đối chiếu theo quy định điểm c khoản Điều 40 BLTTDS 2015: “c) Nếu bị đơn khơng có nơi cư trú, làm việc, trụ sở Việt Nam vụ án tranh chấp việc cấp dưỡng ngun đơn u cầu Tịa án nơi cư trú, làm việc, có trụ sở giải quyết;” Như vậy, Tồ án có thẩm quyền giải trường hợp TAND thành phố Hà Nội (TAND cấp tỉnh) Câu Theo quy định khoản Điều Luật Phá sản 2014, định nghĩa doanh nghiệp khả toán: “1. Doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán là doanh nghiệp, hợp tác xã khơng thực nghĩa vụ tốn khoản nợ thời hạn 03 tháng kể từ ngày đến hạn toán.” Thời hạn toán gần ngày 25/02/2022 Tuy nhiên, đến ngày 26/05/2022, công ty Sông Hồng chưa thực nghĩa vụ toán cho cơng ty Ánh Sáng Thời hạn tốn thực tế tháng ngày đồng nghĩa với việc 10 với quy định ngày Vậy nên Công ty Sông Hồng xem doanh nghiệp khả toán Câu Theo quy định điều 37 Luật Phá sản 2014 thì sau Tịa án nhận đơn yêu cầu doanh nghiệp khả toán chủ nợ có quyền thương lượng với Nếu việc thương lượng thành công thỏa thuận với việc rút đơn Tịa án tiến hành trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản, cụ thể sau: “1 Trong thời hạn 03 ngày làm việc kể từ ngày Tòa án nhân dân nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ, doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán chủ nợ nộp đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản có quyền đề nghị văn gửi Tòa án nhân dân để bên thương lượng việc rút đơn Tòa án nhân dân ấn định thời gian thương lượng không 20 ngày kể từ ngày nhận đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản hợp lệ Trường hợp các bên thỏa thuận với việc rút đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Tịa án nhân dân trả lại đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản Trường hợp thương lượng không thành hết thời hạn thương lượng mà bên khơng tiến hành thương lượng Tịa án nhân dân thông báo cho người nộp đơn nộp lệ phí phá sản, tạm ứng chi phí phá sản thụ lý đơn yêu cầu mở thủ tục phá sản theo quy định Luật Việc thương lượng bên theo quy định Điều không trái với quy định pháp luật phá sản.” Nếu phương án Hội nghị chủ nợ thơng qua doanh nghị thơng qua theo quy định doanh nghiệp có thời hạn để thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh sau: 11 Thời hạn để thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã khả toán theo Nghị Hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Trường hợp Hội nghị chủ nợ không xác định thời hạn thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã khả tốn thời hạn thực phương án phục hồi hoạt động kinh doanh không 03 năm kể từ ngày Hội nghị chủ nợ thông qua phương án phục hồi hoạt động kinh doanh Hết thời hạn doanh nghiệp phục hồi hoạt động kinh doanh khơng bị coi khả toán Trong trường hợp doanh nghiệp phục hồi hoạt động kinh doanh Tịa án tiến hành thủ tục tuyên bố phá sản. Như vậy, công ty Sông Hồng hồn tồn có quyền áp dụng biện pháp phục hồi khả tốn cơng ty Ánh Sáng chấp thuận Câu 10 Theo quy định khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014, thứ tự phân chia tài sản doanh nghiệp phá sản: a) Chi phí phá sản; b) Khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội, bảo hiểm y tế người lao động, quyền lợi khác theo hợp đồng lao động thỏa ước lao động tập thể ký kết; c) Khoản nợ phát sinh sau mở thủ tục phá sản nhằm mục đích phục hồi hoạt động kinh doanh doanh nghiệp, hợp tác xã; d) Nghĩa vụ tài Nhà nước; khoản nợ khơng có bảo đảm phải trả cho chủ nợ danh sách chủ nợ; khoản nợ có bảo đảm chưa toán giá trị tài sản bảo đảm khơng đủ tốn nợ 12 Đối chiếu theo quy định khoản Điều 54 Luật Phá sản 2014: “3 Nếu giá trị tài sản không đủ để toán theo quy định khoản Điều đối tượng thứ tự ưu tiên toán theo tỷ lệ phần trăm tương ứng với số nợ.” Như vậy, theo quy định đối tượng thứ tự ưu tiên toán theo tỷ lệ % tương ứng với số nợ Theo tỷ lệ 1,8 tỷ / tỷ = 60% Do đó, trường hợp này, yêu cầu công ty Xuân Hà không đáp ứng Các cơng ty tốn số tiền cụ thể sau: - Công ty Xuân Hà: 1,6 tỷ x 60% = 960 triệu - Công ty Rạng Đông: tỷ x 60% = 600 triệu - Thương nhân A: 400 triệu x 60% = 240 triệu 13