tiểu luận kỹ năng soạn thảo bản luận cứ bảo vệ cho đương sự trong vụ án hành chính

Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về các khiếu kiện quy định tại các khoản từ khoản 1 đến khoản 16 Điều 11 của Pháp lệnh này trong các tr

Tiểu luận

KỸ NĂNG SOẠN THẢO BẢN LUẬN CỨ BẢO VỆ CHO ĐƯƠNG SỰ TRONG VỤ ÁN HÀNH CHÍNH

I NHẬN ĐỊNH CHUNG VỀ BÀI LUẬN CỨ BẢO VỆ :

Luật sư trình bày quan điểm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ mình tại phiên Tòa đuợc mọi người đánh giá cao, rất hay, rất thuyết phục… Ở đây, chúng ta chỉ nhìn nhận từ góc độ chuyên môn không thể lấy việc thắng thua để làm tiêu chuẩn để đánh giá Sự thành công đó là cả một quá trình lao động, nghiên cứu, tư duy của Luật sư: như việc thu thập chứng cứ, nghiên cứu chứng cứ, đánh giá chứng

cứ và phân lọai chứng cứ, hay đó là quá trình Tìm kiếm, so sánh và áp dụng các qui định của pháp luật có liên quan … Sau đó hình thành bài bảo vệ của Luật sư, tham gia xét xử, hỏi, tranh luận tại phiên tòa Từ

đó cho thấy hoạt động của Luật sư là một chuỗi công việc, mỗi công việc là một mắt xích quan trọng Tuy nhiên chúng ta có thể phân chia

cả một quá trình làm việc đó thành hai giai đoạn, giống như hai phần của một tảng băng

 Giai đoạn đầu kể từ khi bắt tay vào thu thập, nghiên cứu tài liệu

đến khi hình thành Bài luận cứ bảo vệ ( phần chìm )

 Giai đọan hai là từ khi Luật sư tham gia vào phiên Tòa xét xử

( phần nổi )

Như vậy, hai giai đoạn này là một tổng thể thống nhất không thể tách rời với nhau, bài luận cứ bảo vệ là nền tảng, là cơ sở vững chắc cho việc Luật sư trình bày tại phiên tòa

Việc chuẩn bị bài luận cứ bảo vệ như là vũ khí mà Luật sư không thể thiếu khi tham gia phiên tòa Do khả năng của con người là có giới hạn và Luật sư không phải là trường hợp ngoại lệ nên Luật sư không thể chủ quan, tự tin vào trí nhớ của mình để khi trình bày say sưa một

vấn đề nào đó mà bỏ sót ý hoặc dài dòng một cách không cần thiết, không bảo đảm trật tự trước sau Vì thế, Bài bảo vệ phải được chuẩn bị một cách cẩn thận, đầy đủ, theo một trật tự nhất định, văn phong phải chuẩn xác, rõ ràng, mạch lạc và dễ hiểu

II) BÀI LUẬN CỨ BẢO VỆ :

Bài luận cứ bảo vệ là một sự kết tinh, là sản phẩm của cả một quá làm việc của người Luật sư, một chu trình nghiên cứu, tìm tòi, tư duy thể hiện quan điểm của Luật sư, nguyện vọng của khách hàng dựa trên

cơ sở những quy định của pháp luật để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho khách hàng Một bài luận cứ chặt chẻ, thuyết phục, đạt hiệu quả cao nhằm để chinh phục được Hội Đồng Xét Xử và những người có mặt tại phiên tòa, mang lại những kết quả tốt đẹp nhất cho thân chủ ( khách hàng ) của mình, Luật Sư cần có sự chuẩn bị cẩn thận Thể hiện qua các bước:

 Vạch ra một đề cương chi tiết

 Sắp đặt những phần đã được ghi chép theo đề cương

 Tìm các văn bản áp dụng

 Trình bày những nhận định và kết luận dưới dạng đơn giản

 Chuẩn bị các luận cứ để bác lại ý kiến của Luật sư đối phương

Bố cục của Bài luận cứ bảo vệ trong vụ án hành chính gồm có 3 phần cơ bản: Bài luận cứ bảo vệ là văn bản tố tụng rất quan trọng của luật sư, nó thể hiện cơ sở pháp lý của những quan điểm bảo vệ mà người Luật sư bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ mình Vì vậy bài luận cứ bảo vệ Luật sư có thể gửi cho toà án ( Hội đồng xét

xử ) để họ nguyên cứu trước Nên khi gửi cho toà án cần thể hiện thêm các tiêu chí khác như: Tiêu đề của Đoàn luật sư, Văn Phòng luật sư, địa chỉ liên hệ: điện thoại, fax, Email Thông thường phần tiêu đề được đặt trên cùng, bên trái là logo Văn Phòng luật sư mà mình là thành viên, ở giữa là tên Văn Phòng và địa chỉ liên hệ Tiêu đề chỉ ghi tên Đoàn luật sư hay Văn Phòng luật sư và địa chỉ liên hệ Bản thân họ và tên của luật sư được thể hiện ở Bản luận cứ Có thể viết sẵn những thông tin mà chắc chắn sẽ không thay đổi: họ và tên Luật sư, họ và tên khách hàng mà mình nhận bảo vệ, tên toà án

A Phần mở đầu :

Để thể hiện tính nghiêm túc, văn hoá, tôn trọng mọi người thì Luật

sư cần mở đầu bằng việc thưa gửi Mỗi người có một cách thưa gửi khác nhau nhưng có thể mở đầu bằng các hình thức sau:

 Kính thưa Hội đồng xét xử, thưa vị đại diện Viện Kiểm sát và các Luật sư đồng nghiệp

 Kính thưa Quý toà, thưa vị đại diện Viện Kiểm sát và các Luật sư đồng nghiệp

Đây là thủ tục không bắt buộc phải có nhưng Luật sư không nên

bỏ qua việc chào hỏi này :

 Thứ hai: Tòa Án ( Hội đồng xét xử ), Viện Kiểm Sát là những

cơ quan đại diện của Nhà Nước thực thi quyền xét xử và quyền công

tố tại phiên tòa nên cần có được sự tôn trọng

 Thứ ba: Măc dù trong lúc tham gia xét xử tại phiên tòa các bên đều tranh luận để bảo vệ quan điểm của mình đôi khi rất căng thẳng và rất gay gắt nhưng ko vì thế mà dẫn đến mâu thuẫn hay ganh ghét Tất cả có chung một mục đích là bảo vệ pháp luật bảo

vệ quyền và lợi ích hợp pháp của con người Sau đó, Luật sư giới thiệu về mình và bối cảnh nhận tham gia tố tụng với tư cách là Luật

sư tham gia trong vụ án Và đây cũng là hình thức để Luật sư giới thiệu về mình như: “Tôi Luật sư Nguyễn Văn A trưởng văn phòng Luật sư B, địa chỉ văn phòng tại C thuộc đoàn Luật sư D tham gia phiên tòa hôm nay để bảo vệ cho thân chủ của tôi là ông/bà E là người khởi kiện ( người bị kiện – người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan) trong vụ án F, tôi xin trình bày một số quan điểm như sau:” Tuy nhiên cũng không quá lạm dụng việc giới thiệu này vì đây là việc thông tin về danh tiếng của người Luật sư cũng như thông tin về Văn phòng Luật sư, vì vậy tùy từng phiên tòa cụ thể mà Luật sư có những cách giới thiệu về mình khác nhau Nếu như Hội đồng xét xử xét

xử quá nhiều vụ án trong ngày hoặc đã cuối buổi, cuối ngày mọi người

đã mệt thì Luật sư nên giới thiệu ngắn gọn tránh dài dòng đôi khi mang lại cảm giác khó chịu cho mọi người mà chỉ cần giới thiệu ngắn gọn như: tôi là Luật sư A thưộc đoàn Luật sư B bảo vệ cho than chủ của tôi

là ông (bà) C sau đây tôi xin trình bầy một số quan điểm như vậy là

đã đủ rồi

B Phần tóm tắt nội dung vụ án:

Phải nêu đựơc nội dung chính, đảm bảo đầy đủ, cô đọng, xúc tích phản ánh được tất cả các tình tiết, hệ thống chứng cứ Nhấn mạnh các nội dung liên quan đến lập luận trình bày trong Bản luận cứ Cũng như phần giới thiệu của Luật sư thì phần tóm tắt này cũng vậy không nên thực hiện một cách máy móc nhất nhất phải nêu bằng được những gì mình tóm tắt sẵn trong bài luận cứ, nhất là khi những vấn đề - những nội dung này đã được các Luật sư khác trình bày, lăp đi lăp lại, do vậy chúng ta cũng nên bỏ qua khi nó thật sự không cần thiết trong Bài luận

cứ của mình Sau tóm tắt: Luật sư cần xác định văn bản quy phạm pháp luật nào liên quan để làm cơ sở đề xuất giải quyết Nếu Luật sư xác định được điều đó nó sẽ giúp chúng ta biết đựợc còn thiếu những văn bản nào Văn bản nào liên quan và có giá trị chứng minh Hơn nữa khi nghe qua tên văn bản thì Hội đồng xét xử đã biết được công việc bào chũa của Luật sư là đúng hay sai Luật sư cần phân tích những lập luận không đúng, không phải của đối phương như: đối tượng khởi kiện, điều kiện khởi kiện, thời hiệu khởi kiện, thẩm quyền giải quyết vụ án, thủ tục được áp dụng từ khi khởi kiện và thụ lý vụ án cho đến thời điểm Tòa án xét xử vụ án

Đối tượng khởi kiện của một vụ án hành chính gồm:

 Quyết định hành chính

 Hành vi hành chính

● Quyết định hành chính: Thuộc loại quyết định cá biệt là quyết định bằng văn bản của cơ quan hành chính Nhà Nước hoặc là của ngừoi có thẩm quyền trng cơ quan hành chính Nhà Nướcđược áp dụng một lần đối với một hoặc một số đối tượng cụ thể về một vấn đề cụ thể trong hoạt động quản lý Nhà Nước Vấn đề này được quy định cụ thể

tại khoản 1 Điều 4 Pháp lệnh giải quyết các vụ án Hành chính năm

2006 (sau đây gọi tắt là Pháp lệnh 2006):

“ Quyết định hành chính”: là quyết định bằng văn bản của cơ quan

hành chính nhà nước hoặc của người có thẩm quyền trong cơ quan hành chính nhà nước được áp dụng một lần đối với một hoặc một số đối tượng cụ thể về một vấn đề cụ thể trong hoạt động quản lý hành chính” Và hướng dẫn chi tiết tại mục 2 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC (sau đây gọi tắt là Nghị quyết 04/2006 )

● Hành vi hành chính: Được quy định tại khoản 2 điều 4 Pháp lệnh:

“ Hành vi hành chính”: là hành vi của cơ quan hành chính nhà nước, của người có thẩm quyền trong cơ quan hành chính nhà nước thực hiện hoặc không thực hiện nhiệm vụ, công vụ theo quy định của pháp luật ” Là qui định về việc thực hiện hay không thực hiện công

vụ của cán bộ, viên chức Nhà Nước và được quy định cụ thể tại mục

3 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC

 Điều kiện khởi kiện : ( ĐKKK) phải thực hiện giai đoạn tiền tố tụng, căn cứ để xem xét ĐKKK chúng ta phải dựa vào Điều 2 Pháp lệnh:

“ l Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về các khiếu kiện quy định tại các khoản từ khoản 1 đến khoản 16 Điều 11 của Pháp lệnh này trong các trường hợp sau đây:

a) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng hết thời hạn giải quyết theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo mà khiếu nại không được giải quyết mà không tiếp tục khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai b) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần đầu theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo, nhưng không

đồng ý với quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu và không tiếp tục khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai c) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng hết thời hạn giải quyết theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo mà khiếu nại không được giải quyết hoặc đã được giải quyết, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu trong trường hợp pháp luật quy định không được quyền khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai d) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai, nhưng hết thời hạn giải quyết theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo mà khiếu nại không được giải quyết hoặc đã được giải quyết, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết khiếu nại lần hai

2 Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 17 Điều 11 của Pháp lệnh này trong các trường hợp sau đây:

a) Đối với quyết định hành chính, hành vi hành chính về quản lý đất đai do Chủ tịch Uỷ ban nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng người khiếu nại không đồng ý với quyết định giải quyết đó và không tiếp tục khiếu nại đến Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương

b) Đối với quyết định hành chính, hành vi hành chính về quản lý đất đai do Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng người khiếu nại không đồng ý với quyết định giải quyết đó

3 Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 18 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với cơ quan lập danh sách cử tri, nhưng không đồng ý về cách giải quyết của cơ quan đó

4 Cán bộ, công chức giữ chức vụ từ Vụ trưởng và tương đương trở xuống theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 19 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với người đã ra quyết định kỷ luật, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó và không tiếp tục khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại tiếp theo

5 Cá nhân, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 20 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

6 Cá nhân, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 21 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với Hội đồng cạnh tranh hoặc Bộ trưởng

Bộ Thương mại, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

7 Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 22 Điều 11 của Pháp lệnh này theo quy định của pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam 1à thành viên

về các khiếu kiện đó ”

Và bên cạnh đó, điều kiện khởi kiện ở Điều 2 này còn được hướng dẫn chi tiết tại Mục 1 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC

 Thời hiệu khởi kiện : Căn cứ vào Điều 30 - Pháp lệnh Thủ tục giải quyết các vụ án hành chính :

“ l Thời hiệu khởi kiện là thời hạn mà chủ thể được quyền khởi kiện

để yêu cầu Toà án giải quyết vụ án hành chính bảo vệ quyền; lợi ích hợp pháp bị xâm phạm; nếu thời hạn đó kết thúc thì mất quyền khởi kiện, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác

2 Trong trường hơp pháp luật không có quy định khác thì thời hiệu khởi kiện được quy định như sau:

a) Đối với trường hợp quy định tại các điểm a, b và c khoản 1 Điều 2 của Pháp lệnh này là ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn giải quyết khiếu nại lần giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

b) Đối với trường hợp quy định tại điểm d khoản 1 Điều 2 của Pháp lệnh này là ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn giải quyết khiếu nại lần hai mà khiếu nại không được giải quyết hoặc kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần hai, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

c) Đối với trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 2 của Pháp lệnh này

là bốn mươi lăm ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó d) Đối với trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 2 của Pháp lệnh này chậm nhất là năm ngày, trước ngày bầu cử, nhưng không đồng ý về cách giải quyết của cơ quan lập danh sách cử tri

đ) Đối với trường hợp quy định tại khoản 4 Điều 2 của Pháp lệnh này

là ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

e) Đối với trường hợp quy định tại khoản 5 Điều 2 của Pháp lệnh này

là ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại của Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

f) Đối với trường hợp quy định tại khoản 6 Điều 2 của Pháp lệnh này

là ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại của Hội đồng cạnh tranh hoặc của Bộ trưởng Bộ Thương mại, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

g) Đối với trường hợp quy định tại khoản 7 Điều 2 của Pháp lệnh này thì thời hiệu khởi kiện theo quy định của pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên về trường hợp đó; nếu pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế không có quy định thời hiệu khởi kiện thì thời hiệu khởi kiện là ba mươi ngày,

kể từ ngày hết thời hạn giải quyết khiếu nại lần đầu hoặc lần hai hay

kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu hoặc lần hai

3 Đối với vùng, sâu, vùng xa đi lại khó khăn thì thời hạn khởi kiện quy định tại các điểm a, b và đ khoản 2 Điều này là bốn mươi lăm ngày

4 Trong trường hợp vì ốm đau, thiên tai, địch hoạ, đi công tác, học tập ở nơi xa hoặc vì trở ngại khách quan khác mà người khởi kiện không khởi kiện được trong thời hạn quy định tại khoản 2 và khoản 3