KỸ NĂNG SOẠN THẢO BẢN LUẬN CỨ BẢO VỆ CHO ĐƯƠNG SỰ TRONG VỤ ÁN HÀNH CHÍNH.

KỸ NĂNG SOẠN THẢO BẢN LUẬN CỨ BẢO VỆ CHO ĐƯƠNG SỰ TRONG VỤ ÁN HÀNH CHÍNH.

KỸ NĂNG SOẠN THẢO BẢN LUẬN CỨ BẢO VỆ CHO ĐƯƠNG SỰ

TRONG VỤ ÁN HÀNH CHÍNH.

I NHẬN ĐỊNH CHUNG VỀ BÀI LUẬN CỨ BẢO VỆ :

Luật sư trình bày quan điểm bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của thân chủ mình tại phiên Tòa đuợc mọi người đánh giá cao, rất hay, rất thuyết phục… Ở đây, chúng ta chỉ nhìn nhận từ góc độ chuyên môn không thể lấy việc thắng thua để làm tiêu chuẩn để đánh giá Sự thành công đó là cả một quá trình lao

sư: như việc thu thập chứng cứ, nghiên cứu chứng cứ, đánh giá chứng cứ và phân lọai chứng cứ, hay đó là quá trình Tìm kiếm, so sánh và áp dụng các qui định của pháp luật có liên quan … Sau đó hình thành bài bảo vệ của Luật sư, tham gia xét xử, hỏi, tranh luận tại phiên tòa Từ đó cho thấy hoạt động của Luật sư là một chuỗi công việc, mỗi công việc là một mắt xích quan trọng Tuy nhiên chúng ta có thể phân chia cả một quá trình làm việc đó thành hai giai đoạn, giống như hai phần của một tảng băng

hình thành Bài luận cứ bảo vệ ( phần chìm )

 Giai đọan hai là từ khi Luật sư tham gia vào phiên Tòa xét xử

( phần nổi )

Như vậy, hai giai đoạn này là một tổng thể thống nhất không thể tách rời với nhau, bài luận cứ bảo vệ là nền tảng, là cơ sở vững chắc cho việc Luật sư trình bày tại phiên tòa

Việc chuẩn bị bài luận cứ bảo vệ như là vũ khí mà Luật sư không thể thiếu khi tham gia phiên tòa Do khả năng của con người là có giới hạn và Luật sư

nhớ của mình để khi trình bày say sưa một vấn đề nào đó mà bỏ sót ý hoặc dài dòng một cách không cần thiết, không bảo đảm trật tự trước sau Vì thế, Bài bảo

vệ phải được chuẩn bị một cách cẩn thận, đầy đủ, theo một trật tự nhất định, văn phong phải chuẩn xác, rõ ràng, mạch lạc và dễ hiểu

II) BÀI LUẬN CỨ BẢO VỆ :

Bài luận cứ bảo vệ là một sự kết tinh, là sản phẩm của cả một quá làm việc của người Luật sư, một chu trình nghiên cứu, tìm tòi, tư duy thể hiện quan điểm của Luật sư, nguyện vọng của khách hàng dựa trên cơ sở những quy định của pháp luật để bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp cho khách hàng Một bài luận cứ chặt chẻ, thuyết phục, đạt hiệu quả cao nhằm để chinh phục được Hội Đồng Xét

Xử và những người có mặt tại phiên tòa, mang lại những kết quả tốt đẹp nhất

( khách hàng ) của mình, Luật Sư cần có sự chuẩn bị cẩn thận Thể hiện qua các bước:

Bố cục của Bài luận cứ bảo vệ trong vụ án hành chính gồm có 3 phần cơ bản: Bài luận cứ bảo vệ là văn bản tố tụng rất quan trọng của luật sư, nó thể hiện cơ sở pháp lý của những quan điểm bảo vệ mà người Luật sư bảo vệ quyền

và lợi ích hợp pháp của thân chủ mình Vì vậy bài luận cứ bảo vệ Luật sư có thể

xử ) để họ nguyên cứu trước Nên khi gửi cho toà án cần thể hiện thêm các tiêu chí khác như: Tiêu đề của Đoàn luật sư, Văn Phòng luật sư, địa chỉ liên hệ: điện thoại, fax, Email Thông thường phần tiêu đề được đặt trên cùng, bên trái là

logo Văn Phòng luật sư mà mình là thành viên, ở giữa là tên Văn Phòng và địa chỉ liên hệ Tiêu đề chỉ ghi tên Đoàn luật sư hay Văn Phòng luật sư và địa chỉ liên hệ Bản thân họ và tên của luật sư được thể hiện ở Bản luận cứ Có thể viết sẵn những thông tin mà chắc chắn sẽ không thay đổi: họ và tên Luật sư, họ và tên khách hàng mà mình nhận bảo vệ, tên toà án

Để thể hiện tính nghiêm túc, văn hoá, tôn trọng mọi người thì Luật sư cần

mở đầu bằng việc thưa gửi Mỗi người có một cách thưa gửi khác nhau nhưng

có thể mở đầu bằng các hình thức sau:

đồng nghiệp

nghiệp

Đây là thủ tục không bắt buộc phải có nhưng Luật sư không nên bỏ qua việc chào hỏi này :

cơ quan đại diện của Nhà Nước thực thi quyền xét xử và quyền công tố tại phiên tòa nên cần có được sự tôn trọng

bên đều tranh luận để bảo vệ quan điểm của mình đôi khi rất căng thẳng và rất gay gắt nhưng ko vì thế mà dẫn đến mâu thuẫn hay ganh ghét Tất cả có chung một mục đích là bảo vệ pháp luật bảo vệ quyền và lợi ích hợp pháp của con người Sau đó, Luật sư giới thiệu về mình và bối cảnh nhận tham gia

tố tụng với tư cách là Luật sư tham gia trong vụ án Và đây cũng là hình thức

để Luật sư giới thiệu về mình như: “Tôi Luật sư Nguyễn Văn A trưởng văn

phiên tòa hôm nay để bảo vệ cho thân chủ của tôi là ông/bà E là người khởi kiện ( người bị kiện – người có quyền lợi nghĩa vụ liên quan) trong vụ án F, tôi xin trình bày một số quan điểm như sau:”

Tuy nhiên cũng không quá lạm dụng việc giới thiệu này vì đây là việc thông tin về danh tiếng của người Luật sư cũng như thông tin về Văn phòng Luật sư, vì vậy tùy từng phiên tòa cụ thể mà Luật sư có những cách giới thiệu

về mình khác nhau Nếu như Hội đồng xét xử xét xử quá nhiều vụ án trong ngày hoặc đã cuối buổi, cuối ngày mọi người đã mệt thì Luật sư nên giới thiệu ngắn gọn tránh dài dòng đôi khi mang lại cảm giác khó chịu cho mọi người mà chỉ cần giới thiệu ngắn gọn như: tôi là Luật sư A thưộc đoàn Luật sư B bảo vệ cho than chủ của tôi là ông (bà) C sau đây tôi xin trình bầy một số quan điểm như vậy là đã đủ rồi

B Phần tóm tắt nội dung vụ án:

Phải nêu đựơc nội dung chính, đảm bảo đầy đủ, cô đọng, xúc tích phản ánh được tất cả các tình tiết, hệ thống chứng cứ Nhấn mạnh các nội dung liên quan đến lập luận trình bày trong Bản luận cứ Cũng như phần giới thiệu của Luật sư thì phần tóm tắt này cũng vậy không nên thực hiện một cách máy móc nhất nhất phải nêu bằng được những gì mình tóm tắt sẵn trong bài luận cứ, nhất là khi những vấn đề - những nội dung này đã được các Luật sư khác trình bày, lăp đi lăp lại, do vậy chúng ta cũng nên bỏ qua khi nó thật sự không cần thiết trong Bài luận cứ của mình Sau tóm tắt: Luật sư cần xác định văn bản quy phạm pháp luật nào liên quan để làm cơ sở đề xuất giải quyết Nếu Luật sư xác định được điều đó nó sẽ giúp chúng ta biết đựợc còn thiếu những văn bản nào Văn bản nào liên quan và có giá trị chứng minh Hơn nữa khi nghe qua tên văn bản thì Hội đồng xét xử đã biết được công việc bào chũa của Luật sư là đúng hay sai Luật sư cần phân tích những lập luận không đúng, không phải của đối phương như: đối tượng khởi kiện, điều kiện khởi kiện, thời hiệu khởi kiện, thẩm quyền giải quyết vụ án, thủ tục được áp dụng từ khi khởi kiện và thụ lý vụ án cho đến thời điểm Tòa án xét xử vụ án

Đối tượng khởi kiện của một vụ án hành chính gồm:

● Quyết định hành chính: Thuộc loại quyết định cá biệt là quyết định bằng văn bản của cơ quan hành chính Nhà Nước hoặc là của ngừoi có thẩm quyền trng cơ quan hành chính Nhà Nướcđược áp dụng một lần đối với một hoặc một

số đối tượng cụ thể về một vấn đề cụ thể trong hoạt động quản lý Nhà Nước Vấn đề này được quy định cụ thể tại khoản 1 Điều 4 Pháp lệnh giải quyết các

vụ án Hành chính năm 2006 (sau đây gọi tắt là Pháp lệnh 2006):

“ Quyết định hành chính”: là quyết định bằng văn bản của cơ quan hành

chính nhà nước hoặc của người có thẩm quyền trong cơ quan hành chính nhà nước được áp dụng một lần đối với một hoặc một số đối tượng cụ thể về một vấn đề cụ thể trong hoạt động quản lý hành chính” Và hướng dẫn chi tiết tại mục 2 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC (sau đây gọi tắt là Nghị quyết 04/2006 )

● Hành vi hành chính: Được quy định tại khoản 2 điều 4 Pháp lệnh: “ Hành

vi hành chính”: là hành vi của cơ quan hành chính nhà nước, của người có thẩm quyền trong cơ quan hành chính nhà nước thực hiện hoặc không thực hiện nhiệm vụ, công vụ theo quy định của pháp luật ” Là qui định về việc thực hiện hay không thực hiện công vụ của cán bộ, viên chức Nhà Nước và được quy định cụ thể tại mục 3 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC

để xem xét ĐKKK chúng ta phải dựa vào Điều 2 Pháp lệnh:

“ l Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về các khiếu kiện quy định tại các khoản từ khoản 1 đến khoản

16 Điều 11 của Pháp lệnh này trong các trường hợp sau đây:

a) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng hết thời hạn giải quyết theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo mà khiếu nại không được giải quyết mà không tiếp tục khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai

b) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần đầu theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu và không tiếp tục khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai

c) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng hết thời hạn giải quyết theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo mà khiếu nại không được giải quyết hoặc đã được giải quyết, nhưng không đồng

ý với quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu trong trường hợp pháp luật quy định không được quyền khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai

d) Đã khiếu nại với người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại lần hai, nhưng hết thời hạn giải quyết theo quy định của pháp luật về khiếu nại, tố cáo mà khiếu nại không được giải quyết hoặc đã được giải quyết, nhưng không đồng

ý với quyết định giải quyết khiếu nại lần hai

2 Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 17 Điều 11 của Pháp lệnh này trong các trường hợp sau đây:

a) Đối với quyết định hành chính, hành vi hành chính về quản lý đất đai do Chủ tịch Uỷ ban nhân dân huyện, quận, thị xã, thành phố thuộc tỉnh giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng người khiếu nại không đồng ý với quyết định giải quyết đó và không tiếp tục khiếu nại đến Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương

b) Đối với quyết định hành chính, hành vi hành chính về quản lý đất đai do Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng người khiếu nại không đồng ý với quyết định giải quyết đó

3 Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 18 Điều 11 của Pháp lệnh này

nếu đã khiếu nại với cơ quan lập danh sách cử tri, nhưng không đồng ý về cách giải quyết của cơ quan đó

4 Cán bộ, công chức giữ chức vụ từ Vụ trưởng và tương đương trở xuống theo quy định của pháp luật về cán bộ, công chức có quyền khởi kiện để Toà

án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 19 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với người đã ra quyết định kỷ luật, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó và không tiếp tục khiếu nại đến người có thẩm quyền giải quyết khiếu nại tiếp theo

5 Cá nhân, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 20 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với Chủ tịch Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

6 Cá nhân, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 21 Điều 11 của Pháp lệnh này nếu đã khiếu nại với Hội đồng cạnh tranh hoặc Bộ trưởng Bộ Thương mại, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

7 Cá nhân, cơ quan, tổ chức có quyền khởi kiện để Toà án giải quyết vụ án hành chính về khiếu kiện quy định tại khoản 22 Điều 11 của Pháp lệnh này theo quy định của pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam 1à thành viên về các khiếu kiện đó ”

Và bên cạnh đó, điều kiện khởi kiện ở Điều 2 này còn được hướng dẫn chi tiết tại Mục 1 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC

vụ án hành chính :

“ l Thời hiệu khởi kiện là thời hạn mà chủ thể được quyền khởi kiện để yêu cầu Toà án giải quyết vụ án hành chính bảo vệ quyền; lợi ích hợp pháp bị xâm phạm; nếu thời hạn đó kết thúc thì mất quyền khởi kiện, trừ trường hợp pháp luật có quy định khác

2 Trong trường hơp pháp luật không có quy định khác thì thời hiệu khởi kiện được quy định như sau:

a) Đối với trường hợp quy định tại các điểm a, b và c khoản 1 Điều 2 của Pháp lệnh này là ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn giải quyết khiếu nại lần giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

b) Đối với trường hợp quy định tại điểm d khoản 1 Điều 2 của Pháp lệnh này

là ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn giải quyết khiếu nại lần hai mà khiếu nại không được giải quyết hoặc kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần hai, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

c) Đối với trường hợp quy định tại khoản 2 Điều 2 của Pháp lệnh này là bốn mươi lăm ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

d) Đối với trường hợp quy định tại khoản 3 Điều 2 của Pháp lệnh này chậm nhất là năm ngày, trước ngày bầu cử, nhưng không đồng ý về cách giải quyết của cơ quan lập danh sách cử tri

đ) Đối với trường hợp quy định tại khoản 4 Điều 2 của Pháp lệnh này là ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

e) Đối với trường hợp quy định tại khoản 5 Điều 2 của Pháp lệnh này là ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại của Chủ tịch

Uỷ ban nhân dân tỉnh, thành phố trực thuộc trung ương, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

f) Đối với trường hợp quy định tại khoản 6 Điều 2 của Pháp lệnh này là ba mươi ngày, kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại của Hội đồng cạnh tranh hoặc của Bộ trưởng Bộ Thương mại, nhưng không đồng ý với quyết định giải quyết đó

g) Đối với trường hợp quy định tại khoản 7 Điều 2 của Pháp lệnh này thì thời hiệu khởi kiện theo quy định của pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế mà Cộng hoà xã hội chủ nghĩa Việt Nam là thành viên về trường hợp đó; nếu pháp luật Việt Nam và điều ước quốc tế không có quy định thời hiệu khởi kiện thì thời hiệu khởi kiện là ba mươi ngày, kể từ ngày hết thời hạn giải quyết khiếu nại lần đầu hoặc lần hai hay kể từ ngày nhận được quyết định giải quyết khiếu nại lần đầu hoặc lần hai

3 Đối với vùng, sâu, vùng xa đi lại khó khăn thì thời hạn khởi kiện quy định tại các điểm a, b và đ khoản 2 Điều này là bốn mươi lăm ngày

4 Trong trường hợp vì ốm đau, thiên tai, địch hoạ, đi công tác, học tập ở nơi

xa hoặc vì trở ngại khách quan khác mà người khởi kiện không khởi kiện được trong thời hạn quy định tại khoản 2 và khoản 3 Điều này thì thời gian có trở ngại đó không tính vào thời hiệu khởi kiện

5 Người khởi kiện phải làm đơn khởi kiện trong thời hạn quy định tại các khoản 2, 3 và 4 Điều này Đơn khởi kiện phải có các nội dung chính sau đây: a) Ngày, tháng, năm làm đơn

b) Toà án được yêu cầu giải quyết vụ án hành chính

c) Tên, địa chỉ của người khởi kiện, người bị kiện

d) Nội dung quyết định hành chính hoặc quyết định kỷ luật buộc thôi việc cán

bộ, công chức hay tóm tắt diễn biến của hành vi hành chính

đ) Nội dung quyết định giải quyết khiếu nại (nếu có)

e) Các yêu cầu Toà án giải quyết

6 Người khởi kiện là cá nhân phải ký tên hoặc điểm chỉ; nếu cơ quan, tổ chức khởi kiện thì người đại điện hợp pháp của cơ quan, tổ chức đó phải ký tên và đóng dấu vào phần cuối đơn; nếu việc khởi kiện để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp của người chưa thành niên, người mất năng lực hành vi dân sự thì đơn khởi kiện do cha, mẹ, người giám hộ của những người này ký tên hoặc điểm chỉ; trường hợp Viện kiểm sát khởi tố thì viện trưởng hoặc Phó Viện trưởng được Viện trưởng uỷ nhiệm ký tên và đóng dấu Kèm theo đơn khởi kiện, văn bản khởi tố phải có các tài liệu, chứng từ chứng minh cho yêu cầu của người khởi kiện, việc khởi tố là có căn cứ và hợp pháp.”

Vấn đề thời hiệu theo điều 2 này được hướng dẫn cụ thể tại Mục 13 Nghị quyết 04/2006 ngày 04/8/2006 của HĐTP TANDTC

quyết các vụ án hành chính:

“Điều 11

Các khiếu kiện thuộc thẩm quyền giải quyết của Toà án:

l Khiếu kiện quyết định xử phạt vi phạm hành chính

2 Khiếu kiện quyết định áp dụng các biện pháp ngăn chặn và bảo đảm việc

xử lý vi phạm hành chính

3 Khiếu kiện quyết định hành chính, hành vi hành chính trong việc áp dụng biện pháp cưỡng chế, thi hành quyết định xử phạt vi phạm hành chính