Pháp luật về hợp đồng xây dựng và thực tiễn áp dụng tại huyện tủa chùa, tỉnh điện biên

TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ QUỐC DÂN  NGÔ XUÂN QUYẾT PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI HUYỆN TỦA CHÙA, TỈNH ĐIỆN BIÊN CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ Mã ngành: 8380107 Người hướng dẫn khoa học: TS NGUYỄN HỢP TỒN HÀ NỘI, NĂM 2018 LỜI CAM ĐOAN Tơi đọc hiểu hành vi vi phạm trung thực học thuật Tôi cam kết danh dự cá nhân nghiên cứu thực không vi phạm yêu cầu trung thực học thuật Hà Nội, ngày tháng năm 2018 NGƯỜI CAM ĐOAN NGÔ XUÂN QUYẾT LỜI CẢM ƠN Trong suốt q trình học tập hồn thành luận văn này, nhận hướng dẫn, giúp đỡ quý báu thầy cô giáo, bạn bè gia đình Với lịng kính trọng biết ơn sâu sắc xin bày tỏ lời cảm ơn chân thành tới Ban giám hiệu Trường Đại học Kinh tế quốc dân tạo điều kiện thuận lợi giúp đỡ tơi q trình học tập hồn thành luận văn Tôi xin chân thành cảm ơn thầy cô giáo công tác giảng dạy Trường, người giảng dạy truyền học q báu q trình học tập, giúp tơi trang bị đầy đủ kiến thức để nghiên cứu hồn thành đề tài nghiên cứu Đặc biệt, với kính trọng lịng biết ơn sâu sắc, tơi xin cảm ơn Tiến sỹ Nguyễn Hợp Tồn, Thầy tận tình hướng dẫn, động viên tinh thần giúp đỡ tơi hồn thành Luận văn Qua đây, tơi xin cảm ơn gia đình bạn bè giúp đỡ, động viên tạo điều kiện cho tơi suốt q trình học tập hồn thành luận văn thạc sỹ MỤC LỤC LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN MỤC LỤC DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN i LỜI NÓI ĐẦU CHƯƠNG NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG .4 1.1 Khái quát hợp đồng xây dựng 1.1.1 Khái niệm phân loại hợp đồng xây dựng 1.1.2 Vai trò pháp luật hợp đồng xây dựng .10 1.2 Pháp luật hợp đồng xây dựng 11 1.2.1 Giao kết hợp đồng xây dựng .11 1.2.2 Thực hợp đồng xây dựng 17 1.2.3 Trách nhiệm pháp lý hợp đồng xây dựng 25 1.2.4 Giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 27 CHƯƠNG THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG TẠI HUYỆN TỦA CHÙA, TỈNH ĐIỆN BIÊN .31 2.1 Tổng quan huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 31 2.1.1 Điều kiện tự nhiên huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 31 2.1.2 Tình hình kinh tế - xã hội huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 32 2.1.3 Tiềm mạnh huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 34 2.2 Thực tiễn hoạt động giao kết, thực hợp đồng xây dựng địa bàn huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 35 2.2.1 Thực tiễn giao kết hợp đồng xây dựng 35 2.2.2 Thực tiễn thực hợp đồng xây dựng 38 2.2.3 Thực tiễn xử lý vi phạm hợp đồng giải tranh chấp hợp đồng 45 2.3 Đánh giá thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng xây dựng huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 48 2.3.1 Ưu điểm 51 2.3.2 Những mặt tồn 52 2.3.3 Nguyên nhân 52 CHƯƠNG GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG TẠI ĐỊA BÀN TỦA CHÙA, TỈNH ĐIỆN BIÊN 54 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng 54 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng .55 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu tổ chức, thực pháp luật hợp đồng xây dựng 60 KẾT LUẬN 64 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO .66 DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT Từ viết tắt Nghĩa BC Báo cáo HĐND Hội đồng nhân dân NSNN Ngân sách nhà nước UBND Uỷ ban nhân dân TRƯỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ QUỐC DÂN  NGÔ XUÂN QUYẾT PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG TẠI HUYỆN TỦA CHÙA, TỈNH ĐIỆN BIÊN CHUYÊN NGÀNH: LUẬT KINH TẾ TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN THẠC SĨ HÀ NỘI, NĂM 2018 i TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN Trong năm qua địa bàn huyện Tủa Chùa tỉnh Điện Biên bước đầu tư xây dựng nhiều cơng trình phục vụ cơng phát triển địa phương, cơng trình đầu tư xây dựng hầu hết hợp đồng xây dựng, thơng qua nhiều hình thức khác Đầu tư xây dựng lĩnh vực kinh tế quan trọng kinh tế Hoạt động giúp đầu tư mới, tái tạo phát triển lực sản xuất cho tất ngành lĩnh vực sản xuất Vì vậy, với vai trị nên việc củng cố hoàn thiện hệ thống pháp luật xây dựng vấn đề cần thiết cấp bách Trong hoạt động xây dựng, hợp đồng xây dựng yếu tố quan trọng Việc kí kết, thực hợp đồng phải tuân theo quy định pháp luật giúp gắn chặt mối quan hệ hợp tác, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên, đồng thời góp phần tăng cường hiệu quản lý kinh tế nhà nước lĩnh vực xây dựng Trong năm gần đây, pháp luật hợp đồng xây dựng có nhiều thay đổi dần thích nghi với điều kiện thời gian quy phạm pháp luật, nhằm hạn chế sai phạm lĩnh vực Tuy nhiên, thực tiễn, xảy nhiều vụ việc thất thốt, lãng phí tài sản Nhà nước cố ý làm trái quy định Nhà nước quản lý kinh tế, tham nhũng diễn hoạt động đấu thầu, mời thầu, chế xin cho gây hậu kinh tế, xã hội nặng nề, chất lượng cơng trình khơng đáp ứng nhu cầu sử dụng Vì vậy, pháp luật hợp đồng xây dựng cần nghiên cứu nhằm tìm giải pháp thực hợp đồng xây dựng dự án, cơng trình xây dựng địa bàn huyện Tủa Chùa ngày phát triển đạt kết cao, tránh xảy tình trạng tham ơ, tham những, chế xin cho ảnh hưởng đến chất lượng cơng trình Vì vậy, em lựa chọn đề tài luận văn là: “Pháp luật hợp đồng xây dựng thực tiễn áp dụng huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên." Nội dung nghiên cứu đề tài bao gồm nhiều vấn đề khác Tuy nhiên, giới hạn luận văn thạc sĩ, việc nghiên cứu tập trung vào vấn đề để giải mục tiêu tổng quát mục tiêu cụ thể đề tài luận văn ii Ngoài phần mở đầu, kết luận danh mục tài liệu tham khảo, nội dung Luận văn gồm 03 chương, cụ thể sau: Chương Những vấn đề lý luận pháp luật hợp đồng xây dựng Chương Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng xây dựng huyện Tủa Chùa Tỉnh Điện Biên Chương Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng nâng cao hiệu áp dụng địa bàn Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên Chương Những vấn đề lý luận pháp luật hợp đồng xây dựng Từ khái niệm hợp đồng xây dựng Khoản Điều 138 Luật xây dựng 2014, thấy hợp đồng xây dựng có đặc điểm loại hợp đồng dân nói chung số đặc thù hợp đồng xây dựng nói riêng Tùy theo quy mơ, tính chất, nội dung cơng việc; hình thức giá hợp đồng hay theo mối quan hệ bên tham gia hợp đồng mà Hợp đồng xây dựng có nhiều cách phân loại khác - Theo tính chất, nội dung công việc: Hợp đồng tư vấn xây dựng, Hợp đồng thi cơng xây dựng cơng trình, Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ, Hợp đồng thiết kế thi cơng xây dựng cơng trình, Hợp đồng thiết kế cung cấp thiết bị công nghệ, Hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ thi công xây dựng cơng trình, Hợp đồng thiết kế - cung cấp thiết bị công nghệ thi công xây dựng công trình, Hợp đồng chìa khóa trao tay, Hợp đồng cung cấp nhân lực, máy thiết bị thi công - Theo hình thức giá hợp đồng, hợp đồng xây dựng có loại sau: Hợp đồng theo đơn giá cố định, Hợp đồng trọn gói, Hợp đồng theo đơn giá điều chỉnh, Hợp đồng theo thời gian, Hợp đồng theo giá kết hợp - Theo mối quan hệ bên tham gia hợp đồng: Hợp đồng thầu chính, Hợp đồng thầu phụ, Hợp đồng giao khoán nội bộ, Hợp đồng xây dựng có yếu tố nước ngồi Hợp đồng xây dựng sở pháp lý để bên tham gia hợp đồng thực phần hay tồn cơng việc hoạt động đầu tư xây dựng Thông qua hợp iii đồng xây dựng, bên giao thầu bên nhận thầu bước vào thỏa thuận, đàm phán với đối tác để thống đưa thỏa thuận đảm bảo thỏa thuận thực công việc hợp đồng thực Hợp đồng xây dựng sở để bên tham gia Hợp đồng xác định quyền nghĩa vụ cách thức để giúp cho bên tham gia hợp đồng có sở bảo vệ lợi ích hợp pháp có tranh chấp xảy Pháp luật hợp đồng xây dựng Đối với hợp đồng xây dựng cơng trình có sử dụng vốn Nhà nước phải thực thủ tục đấu thầu theo Luật đấu thầu số 43/2013/QH13 Sau tiến hành xong bước bao gồm chuẩn bị, tổ chức lựa chọn nhà thầu, đánh giá hồ sơ dự thầu/ đánh giá hồ sơ đề xuất kỹ thuật, tài quy trình đấu thầu để xếp hạng nhà thầu tiến hành việc thương thảo hợp đồng Khi giao kết hợp đồng xây dựng bên phải tuân thủ nguyên tắc giao kết giao kết văn Tùy theo qui mơ, đặc điểm, tính chất cơng trình, gói thầu, cơng việc loại hợp đồng xây dựng cụ thể mà hợp đồng xây dựng bao gồm tồn hay phần nội dung sau theo quy định Điều 141 Luật xây dựng năm 2014 Khi thực hợp đồng xây dựng, bên hợp đồng phải đảm bảo nguyên tắc thực hợp đồng xây dựng theo quy định Khoản Điều 138 Luật Xây dựng năm 2014 Trong phạm vi quyền nghĩa vụ mình, bên tham gia hợp đồng cần lập kế hoạch biện pháp tổ chức thực phù hợp với nội dung hợp đồng xây dựng ký kết nhằm đạt thỏa thuận hợp đồng với nội dung quản lý bao gồm: tiến độ thực hợp đồng, quản lý chất lượng, quản lý khối lượng giá hợp đồng, quản lý an tồn lao động, bảo vệ mơi trường phịng chống cháy nổ, quản lý điều chỉnh hợp đồng nội dung khác hợp đồng: Khi bên nhận thầu hồn thành tất cơng việc theo thỏa thuận hợp đồng xây dựng mà bên ký kết bên nhận thầu lập hồ sơ tốn phù 54 CHƯƠNG GIẢI PHÁP HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG TẠI ĐỊA BÀN TỦA CHÙA, TỈNH ĐIỆN BIÊN 3.1 Định hướng hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng Từ thực tế cho thấy việc hồn thiện sách pháp luật tạo sở pháp lý cho việc giao kết, thực hợp đồng đồng thời tạo sở pháp lý cho hoạt động phòng, chống vi phạm pháp luật xây dựng Việt Nam vai trò quan trọng Hệ thống pháp luật hợp đồng xây dựng sở để chủ thể tham gia quan hệ pháp luật hợp đồng xây dựng thực hồn thành cơng việc, đồng thời sở để xác định trách nhiệm pháp lý áp dụng chế tài tương ứng với vi phạm pháp luật Tuy nhiên, pháp luật không đầy đủ, không chặt chẽ cụ thể nguyên nhân làm cho hành vi vi phạm pháp luật biến tướng theo dạng khác ngày tinh vi phức tạp hơn, khó phát Muốn xây dựng hệ thống pháp luật hoàn chỉnh, cần bổ sung quy định pháp luật thiếu chưa đầy đủ để đảm bảo cho hoạt động bên tham gia hợp đồng điều chỉnh khuôn khổ pháp luật Hiện chưa có thống văn quy phạm pháp luật liên quan đến hoạt động xây dựng như: Luật xây dựng, Luật đấu thầu, quy định chưa đầy đủ, rõ ràng nên áp dụng vướng mắc Để khắc phục nhược điểm, vướng mắc hoạt động đầu tư xây dựng đấu thầu xây dựng cần đảm bảo tính thống văn pháp luật pháp luật điều chỉnh vấn đề liên quan đến đầu tư xây dựng bản, hoạt động đầu tư xây dựng qua đấu thầu Trong trình ký kết thực hợp đồng xây dựng nay, bất cập phần lớn quy định pháp luật vấn đề chồng chéo, mâu thuẫn thiếu đồng Tuy nhiên, bên cạnh đó, kiến thức pháp luật chủ thể có liên quan hợp đồng, vấn đề tra, kiểm tra trình độ, lực, ý thức 55 cá nhân, quan quản lý nhà nước có liên quan yếu tố có ảnh hưởng không nhỏ đến việc ký kết thực hợp đồng xây dựng Chính vậy, bên cạnh việc hồn thiện quy định pháp luật hành hợp đồng xây dựng, cá nhân, tổ chức liên quan cần quan tâm đến giải pháp nhằm nâng cao hiệu thực thi pháp luật 3.2 Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng Theo phân tích định hướng mục 3.1 Chương viết này, tác giả xin đề xuất vài kiến nghị nhỏ nhằm hoàn thiện hệ thống sau: Thứ nhất, cần có thống văn pháp luật điều chỉnh Quan hệ hợp đồng xây dựng điều chỉnh hai nguồn luật quan trọng Bộ Luật Dân 2015 Luật Xây dựng 2014 Tuy nhiên tính chất đặc thù lĩnh vực xây dựng nên thông thường có nhiều nhà thầu có khả năng, lực, kinh nghiệm điều kiện tài cần thiết mà đảm nhận cơng việc/dịch vụ chủ đầu tư đề Việc lựa chọn nhà thầu thường dựa kết đấu thầu với tham gia nhiều chủ thể cung cấp dịch vụ Vì vậy, dẫn tới việc ký kết hợp đồng xây dựng chịu điều chỉnh nguồn luật khác, đặc biệt Luật Đấu thầu văn hướng dẫn thi hành Trên thực tế việc áp dụng văn pháp luật, cụ thể Luật xây dựng Luật đấu thầu nhiều bất cập Ví dụ: Tại Điều 138 Luật Xây dựng 2014 quy định “Các thành viên liên danh phải ký tên, đóng dấu (nếu có) vào hợp đồng xây dựng, trừ trường hợp bên có thỏa thuận khác.” Trong đó, theo quy định Điều 65 Luật Đấu thầu 2013 “… Đối với nhà thầu liên danh, tất thành viên tham gia liên danh phải trực tiếp ký, đóng dấu (nếu có) vào văn hợp đồng Hợp đồng ký kết bên phải tuân thủ quy định Luật quy định khác pháp luật có liên quan.” Như vậy, giả sử thành viên liên danh thống thỏa thuận với Văn bản/ Hợp đồng uỷ quyền cho thành viên liên danh để ký hợp đồng xây dựng (trường hợp uỷ quyền xem hợp pháp phù hợp với quy định pháp luật dân sự) nhà thầu có viện dẫn quy định Luật Xây dựng 2014 để đề xuất chủ đầu tư để quyền ký 56 hợp đồng thay mặt cho liên danh hay nhà thầu liên danh hay không hay buộc phải ký hợp đồng liên danh theo quy định Luật Đấu thầu 2013 Như vậy, cần có thống văn pháp luật để đơn vị tham gia thực cách thơng nhất, ví dụ (i) Luật Đấu thầu 2013 không đề cập tới vấn đề hợp đồng xây dựng mà để vấn đề chịu điều chỉnh Luật Xây dựng 2014; (ii) Luật đấu thầu điều chỉnh hợp đồng thuộc dạng mua sắm, cung cấp dịch vụ mà nằm phạm vi điều chỉnh Luật Xây dựng Theo đó, Luật Xây dựng cần loại bớt hợp đồng chất không xem hợp đồng xây dựng hợp đồng cung cấp thiết bị công nghệ thực chất hợp đồng mua bán; hợp đồng cung cấp nhân lực, máy thiết bị thi công chất hợp đồng dịch vụ cho thuê Tất hợp đồng sử dụng Bộ Luật Dân 2015 Luật Thương mại 2005 để điều chỉnh mà không cần không nên sử dụng Luật Xây dựng để điều chỉnh cho quan hệ hợp đồng Thứ hai, phạt hợp đồng xây dựng vi phạm hợp đồng: Theo Khoản Điều 146 Luật xây dựng 2014 quy định: “Điều 146 Thưởng, phạt hợp đồng xây dựng, bồi thường thiệt hại vi phạm giải tranh chấp hợp đồng xây dựng Đối với cơng trình xây dựng sử dụng vốn nhà nước, mức phạt hợp đồng không vượt 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm Ngoài mức phạt theo thỏa thuận, bên vi phạm hợp đồng phải bồi thường thiệt hại cho bên kia, bên thứ ba (nếu có) theo quy định Luật pháp luật có liên quan khác.” [4, Khoản Điều 146] Như vậy, cơng trình xây dựng sử dụng vốn nhà nước, nhà thầu vi phạm thời gian hồn thành khơng hồn thành hạn cam kết hợp đồng bị phạt không vượt mức 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm Ở đây, khó xác định xác nghĩa cụm từ “giá trị phần hợp đồng bị vi phạm” Cần có hướng dẫn để bên tham gia hợp đồng có cách xác định hướng phần giá trị hợp đồng bị vi phạm thực tế tranh chấp xây dựng ln thường trực xảy 57 Ngoài ra, theo quy định quy định rõ việc phạt vi phạm hợp đồng xây dựng bên thỏa thuận hợp đồng Các nội dung thỏa thuận bao gồm: - Quy định hành vi vi phạm bị áp dụng phạt vi phạm; - Thỏa thuận việc áp dụng phạt vi phạm; - Thỏa thuận mức phạt Về mức phạt, Luật xây dựng quy định “cơng trình xây dựng sử dụng vốn nhà nước” mức phạt vi phạm không vượt 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm Đối với cơng trình sử dụng nguồn vốn khác, mức phạt vi phạm bên thỏa thuận, vấn đề bên thỏa thuận nào? Nghị định 37/2015/NĐ-CP hợp đồng xây dựng có quy định: “Khuyến khích tổ chức, cá nhân liên quan đến hợp đồng xây dựng thuộc dự án đầu tư xây dựng sử dụng nguồn vốn khác áp dụng quy định Nghị định này.” Như vậy, cơng trình sử dụng nguồn vốn khác, cụ thể nguồn vốn tư nhân, bên thỏa thuận áp dụng quy định phạt vi phạm Nghị định 37/2015/NĐ-CP này, tức mức phạt không 12% giá trị phần hợp đồng bị vi phạm Trong trường hợp bên không áp dụng quy định Nghị định 37/2015/NĐ-CP nêu trên, hoạt động thương mại nên quy định Luật thương mại áp dụng, theo đó, mức phạt tối đa thỏa thuận khơng vượt 8% giá trị phần nghĩa vụ bị vi phạm Thứ ba, tính khơng bình đẳng quan hệ hợp đồng xây dựng phổ biến, đặc biệt điều kiện vốn Nhà nước dành cho đầu tư xây dựng chiếm tỷ trọng lớn Điều bất hợp lý là, Nhà nước người mua, họ có quyền đưa yêu cầu theo chế quản lý nước ta, Nhà nước lại người quản lý việc tạo lập sản phẩm Hậu là, việc dẫn tới không minh bạch quản lý, thiếu công quyền nghĩa vụ chủ đầu tư (được giao quản lý sử dụng vốn để đầu tư xây dựng cơng trình) nhà thầu (người thực 58 yêu cầu, tạo lập sản phẩm xây dựng) nên nguy xảy tham nhũng tất yếu, khó tránh khỏi mức độ khác Thứ tư, nội dung khác thân Luật Xây dựng giải vấn đề kỹ thuật chế quản lý việc thực dự án đầu tư xây dựng mà điều chỉnh vấn đề cốt lõi ngăn chặn tham nhũng chế phân bổ, quản lý, tạm ứng, toán vốn đầu tư; cách phân chia dự án đầu tư xây dựng cách khoa học; chế quản lý, sử dụng cán đặc biệt môi trường kinh doanh với tham gia không nhỏ doanh nghiệp ngành xây dựng Vì vậy, cần có quy định chế phân bổ, quản lý, tạm ứng, toán vốn đầu tư; cách phân chia dự án đầu tư xây dựng cách khoa học nhằm hạn chế tham nhũng, vi phạm hoạt động xây dựng Thứ năm, bảo lãnh toán: Theo Luật Xây dựng năm 2014 Điều khoản 138.1.b qui định Bên giao thầu:“Bảo đảm có đủ vốn để toán theo thỏa thuận hợp đồng”, Đối với bên nhận thầu, Nghị định 37/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hợp đồng xây dựng Điều 16 khoản qui định: “Bảo đảm thực hợp đồng xây dựng việc bên nhận thầu thực biện pháp đặt cọc, ký quỹ bảo lãnh để bảo đảm thực nghĩa vụ thời gian thực hợp đồng; khuyến khích áp dụng hình thức bảo lãnh.” Cũng Nghị định 37/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hợp đồng xây dựng điều 17 qui định bên giao thầu phải: “Bảo đảm toán hợp đồng xây dựng Bảo đảm toán hợp đồng xây dựng việc bên giao thầu thực biện pháp nhằm chứng minh khả thực nghĩa vụ toán theo hợp đồng xây dựng ký kết với bên nhận thầu thông qua hình thức kế hoạch bố trí vốn phê duyệt, bảo đảm ngân hàng tổ chức tín dụng, hợp đồng cung cấp tín dụng thỏa thuận cho vay vốn với định chế tài 59 Trước ký kết hợp đồng xây dựng, bên giao thầu phải có bảo đảm tốn phù hợp với tiến độ toán thỏa thuận hợp đồng Nghiêm cấm bên giao thầu ký kết hợp đồng xây dựng chưa có kế hoạch vốn để toán theo thỏa thuận toán hợp đồng, trừ cơng trình xây dựng theo lệnh khẩn cấp.” Hiện nay, hầu hết dự án xây dựng đấu thầu hình thức bảo lãnh ngân hàng áp dụng triệt để bắt buộc bên nhận thầu (bằng chi phí bên nhận thầu) tất giai đoạn đấu thầu, ký thực hợp đồng, nghiệm thu, bảo hành việc bảo đảm tốn hợp đồng bên giao thầu bên nhận thầu chủ yếu kế hoạch bố trí vốn hình thức, khơng đủ chặt chẽ, khơng đảm bảo an tồn tốn cho bên nhận thầu khơng khả thi xảy trục trặc tốn khối lượng cơng việc nghiệm thu, gây bất lợi cho bên nhận thầu Vì vậy, đề xuất nêu rõ biện pháp bảo lãnh tốn tồn trị giá hợp đồng ngân hàng/tổ chức tín dụng cấp cho bên nhận thầu theo yêu cầu bên giao thầu hình thức áp dụng khoản Điều 17 Nghị định 37/2015/NĐ-CP nói văn pháp qui có liên quan Bộ Xây dựng ban hành nhằm đảm bảo việc toán thực thi bình đẳng quan hệ hợp đồng xây dựng bên giao nhận thầu hoạt động xây dựng Thứ sáu, khái niệm liên quan đến hoạt động xây dựng cần định nghĩa, quy định chi tiết để bao quát tất quan hệ lĩnh vực xây dựng mà tác động đến Và đồng thời định nghĩa phải thể đặc trưng pháp lý chủ yếu cho hợp đồng hợp động xây dựng 60 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu tổ chức, thực pháp luật hợp đồng xây dựng Tác giả xin đề xuất vài giải pháp với mục đích nhằm nâng cao hiệu tổ chức, thực pháp luật hợp đồng xây dựng sau: Thứ nhất, Uỷ ban nhân dân quan Nhà nước khác, tổ chức tín dụng địa bàn huyện cần có sách cho vay vốn linh hoạt, ưu đãi với đơn vị tiến hành hoạt động xây dựng nhằm nâng cao khả tài cho đơn vị thực hợp đồng xây dựng Thứ hai, đơn vị hoạt động lĩnh vực xây dựng nên hợp tác đơn vị tư vấn khác đơn vị tư vấn pháp luật,… Việc hợp tác đơn vị đơn vị tư vấn pháp luật giúp đơn vị hoạt động lĩnh vực xây dựng, đặc biệt với vai trò chủ thể hợp đồng xây dựng xây dựng điều khoản chặt chẽ, hoàn chỉnh, linh hoạt hợp đồng đồng thời tư vấn, đại diện đơn vị trường hợp bên tham gia hợp đồng xảy tranh chấp Thứ ba, tuyên truyền, phổ biến pháp luật giao kết thực hợp đồng xây dựng tới chủ thể tham gia hoạt động xây dựng Trong thời gian qua, công tác phổ biến, giáo dục pháp luật Đảng Nhà nước quan tâm, coi nhiệm vụ quan trọng, góp phần nâng cao hiểu biết, ý thức chấp hành pháp luật cán bộ, nhân dân Tuy nhiên, số lượng văn pháp luật ban hành ngày nhiều, với nội dung đa dạng, phức tạp để phục vụ tiến trình đổi đất nước hội nhập kinh tế quốc tế Vì vậy, cần tuyên truyền, phổ biến pháp luật giao kết thực hợp đồng xây dựng nhiều hình thức khác tới chủ thể tham gia hoạt động xây dựng để chủ thể tiếp cận quy định liên quan nhằm hạn chế rủi ro xảy Thứ tư, nâng cao trình độ, chun mơn, nghiệp vụ đơn vị tiến hành hoạt động xây dựng 61 Các chủ thể tham gia hoạt động xây dựng cần cập nhật, trao dồi, bồi dưỡng, rèn luyện để nâng cao trình độ, chun mơn, nghiệp vụ nhằm hạn chế vi phạm ký giao kết, thực hợp đồng xây dựng địa phương Từ đó, hạn chế rủi ro xảy cho bên tham gia xây dựng hạn chế vi phạm gây ảnh hưởng đến tài sản Nhà nước, nhân dân Thứ năm, xây dựng ngành đặc thù, tiền đề cho việc xây dựng phát triển kinh tế - xã hội đất nước Trong năm đổi mới, ngành xây dựng hồn thiện nhiều cơng trình trọng điểm cho đất nước Tuy nhiên, thực tế cho thấy vi phạm pháp luật hoạt động xây dựng nhiều ngày tinh vi đặc biệt giai đoạn thực hợp đồng xây dựng gây thiệt hại nghiêm trọng đến tài sản Nhà nước, cá nhân đơn vị, tổ chức liên quan… Qua công tác tra, kiểm tra, thấy vi phạm xảy hầu hết khâu Vì vậy, cần tăng cường công tác tra, kiểm tra lĩnh vực xây dựng để xử lý ngăn chặn vi phạm xảy hoạt động xây dựng trình giao kết, thực hợp đồng xây dựng Thứ sáu, cần bổ sung chế tài xử lý nhà đầu tư chậm toán, đồng thời quy định trách nhiệm nhà đầu tư bảo đảm chất lượng cơng trình vận hành bàn giao Thời gian qua, việc thực tốn dự án, cơng trình hồn thành cấp, ngành chức năng, đơn vị, nhà thầu trọng thực có chuyển biến tích cực, giúp nguồn vốn đầu tư từ ngân sách Nhà nước minh bạch, quản lý chặt chẽ, sử dụng hiệu Tuy nhiên, dự án, cơng trình chậm tốn ảnh hưởng đến việc quản lý vốn đầu tư Nhà nước, quản lý ngân sách phát triển kinh tế - xã hội tỉnh, cần xử lý nghiêm theo quy định Nhà nước tỉnh Việc chậm lập báo cáo tốn dự án hồn thành, lập báo cáo tốn dự án hoàn thành chưa đạt yêu cầu đề Phần lớn Uỷ ban nhân dân huyện, 62 thành, thị, Uỷ ban nhân dân xã, phường, thị trấn giao làm chủ đầu tư có cơng trình dự án chậm làm thủ tục phê duyệt tốn dự án hồn thành, kể chủ đầu tư Ban quản lý dự án chuyên nghiệp có đầy đủ lực kinh nghiệm quản lý thực dự án Việc chậm làm thủ tục phê duyệt tốn dự án hồn thành ảnh hưởng lớn đến công tác quản lý vốn đầu tư (mất vốn), quản lý ngân sách tình hình phát triển kinh tế - xã hội tỉnh khơng đánh giá q trình đầu tư, xác định lực sản xuất, giá trị tài sản tăng thêm đầu tư mang lại; khơng tính khấu hao tài sản, không xác định trách nhiệm quan liên quan đến trình đầu tư… Để tiếp tục đẩy mạnh cơng tác tốn vốn đầu tư cơng trình xây dựng, đồng thời thực xử lý nghiêm đơn vị chậm lập báo cáo tốn dự án hồn thành, cần bổ sung chế tài xử lý nhà đầu tư chậm toán, đồng thời quy định trách nhiệm nhà đầu tư bảo đảm chất lượng cơng trình vận hành bàn giao Đối với nhà thầu không phối hợp với chủ đầu tư thực trốn tránh làm thủ tục toán, thực theo quy định Chỉ thị số 27 Thủ tướng Chính phủ việc tăng cường, đẩy mạnh cơng tác tốn vốn đầu tư dự án hồn thành sử dụng vốn Nhà nước “khơng cho phép nhà thầu có hợp đồng vi phạm quy định lập hồ sơ toán hợp đồng tham gia đấu thầu dự án mới” Thứ bảy, lựa chọn nhà thầu phải thực hình thức đấu thầu công khai, minh bạch, hạn chế tối đa định thầu Việc thực phương thức định nhà đầu tư khiến tính minh bạch, bình đẳng, cạnh tranh lành mạnh môi trường kinh doanh bị sụt giảm, tác động tiêu cực đến niềm tin nhà đầu tư nước, nước ngồi, gây thiệt hại ngân sách nhà nước nguồn đất đối ứng trả cho nhà thầu tài sản công, tiền từ ngân sách nhà nước Thứ tám, để đẩy nhanh việc tốn dự án, cơng trình hồn thành, trước hết tỉnh cần đạo chủ đầu tư tiếp tục thực kiểm tra, rà soát dự án hoàn thành bàn giao đưa vào sử dụng chưa thực toán; đồng thời xác 63 định rõ ngun nhân chậm tốn, khó khăn vướng mắc cụ thể dự án gửi Sở Tài để báo cáo UBND tỉnh xem xét, tháo gỡ Sau đó, phối hợp chặt chẽ với quan tài việc hồn tất thủ tục toán thống số liệu thẩm tra toán để tốn dứt điểm dự án, cơng trình tồn đọng 64 KẾT LUẬN Trong năm qua, địa bàn huyện Tủa Chùa tỉnh Điện Biên bước đầu tư xây dựng nhiều cơng trình phục vụ công phát triển địa phương Các công trình đầu tư xây dựng thể hợp đồng xây dựng, thơng qua nhiều hình thức khác nhau, đặc biệt cơng trình xây dựng có sử dụng vốn nhà nước việc lựa chọn nhà thầu phải thơng qua hình thức đầu thầu theo quy định pháp luật đấu thầu Đầu tư xây dựng lĩnh vực kinh tế quan trọng kinh tế Hợp đồng xây dựng hợp đồng dân thoả thuận văn bên giao thầu bên nhận thầu để thực phần hay tồn cơng việc hoạt động đầu tư xây dựng Việc kí kết, thực hợp đồng phải tuân theo quy định pháp luật giúp gắn chặt mối quan hệ hợp tác, bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp bên, đồng thời góp phần tăng cường hiệu quản lý kinh tế nhà nước lĩnh vực xây dựng Với tầm quan trọng hợp đồng vậy, nên người tham gia vào hoạt động xây dựng xây dựng quy định thống hợp lý hợp đồng xây dựng để tạo sở pháp lý đầy đủ cho trình thực xây dựng cơng trình, tạo thuận lợi việc ký kết, thực hiện, tra, kiểm tra, toán theo Hợp đồng Những quy định Hợp đồng xây dựng quy định hoàn thiện so với thời gian trước thể văn pháp luật Luật xây dựng năm 2014, Luật đấu thầu năm 2013, Nghị định 37/2015/NĐ-CP quy định chi tiết hợp đồng xây dựng; Thông tư 01/2015/TT-BKHĐT quy định chi tiết việc lập Hồ sơ mời quan tâm, Hồ sơ mời thầu, Hồ sơ yêu cầu dịch vụ tư vấn Thông tư 03/2015/TT-BKHĐT quy định chi tiết việc lập hồ sơ mời thầu xây lắp, hai thông quy định mẫu hợp đồng xây dựng cơng trình có sử dụng vốn ngân sách nhà nước… Mặc dù vậy, trình thực quy định Hợp đồng xây dựng đặc biệt Hợp đồng xây dựng liên quan đến việc sử dụng vốn nhà nước, 65 việc áp dụng pháp luật cịn khó khăn, bất cập Để hoàn thiện bất cấp, giải vướng mắc, Việt Nam thêm quy định nước phát triển giới, nghiên cứu hoàn chỉnh hệ thống pháp luật phù hợp với thực tiễn Việt Nam Bên cạnh đó, quan nhà nước chuyên ngành đơn vị liên quan cần phối hợp nhằm thực tốt hoạt động xây dựng 66 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ Kế hoạch Đầu tư (2015), Thông tư số 03/2015/TT-BKHĐT ngày 6/5/2015 quy định chi tiết lập hồ sơ mời thầu xây lắp; Bộ Xây dựng (2016), Thông tư 07/2016/TT-BXD ngày 10/03/2016 hướng dẫn điều chỉnh giá hợp đồng xây dựng Bộ Xây dựng (2016), Thông tư số 08/2016/TT-BXD hướng dẫn số nội dung hợp đồng tư vấn xây dựng công trình; Bộ Xây dựng (2016), Thơng tư số 09/2016/TT-BXD ngày 10/3/2016 hướng dẫn hợp đồng thi công xây dựng cơng trình; Bộ Xây dựng (2016), Thơng tư số 16/2016/TT-BXD ngày 30/6/2016 hướng dẫn thực số điều Nghị định số 59/2015/NĐ-CP hình thức tổ chức quản lý dự án đầu tư xây dựng; Bộ Xây dựng (2016), Thông tư số 17/2016/TT-BXD ngày 30-6-2016 hướng dẫn lực tổ chức, cá nhân tham gia hoạt động xây dựng; Bộ Xây dựng (2017), Quyết định số 79/QĐ-BXD ngày 15/02/2017 công bố Định mức chi phí quản lý dự án tư vấn đầu tư xây dựng Bộ Xây dựng (2017), Thông tư số 01/2017/TT-BXD ngày 01/04/2017 hướng dẫn xác định quản lý chi phí khảo sát xây dựng; Chính phủ (2014), Nghị định số 63/2014/NĐ-CP ngày 26/6/2014 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Đấu thầu lựa chọn nhà thầu; 10 Chính phủ (2015), Nghị định số 37/2015/NĐ-CP ngày 22/4/2015 quy định chi tiết hợp đồng xây dựng; 11 Chính phủ (2015), Nghị định số 59/2015/NĐ-CP ngày 18/6/2015 Chính phủ quản lý dự án đầu tư xây dựng; 67 12 Hội đồng nhân dân tỉnh Điện Biên (2017), Nghị 76/2017/NQ-HĐND mục tiêu, nhiệm vụ, giải pháp phát triển kinh tế - xã hội, bảo đảm quốc phòng an ninh năm 2018; 13 Luật sư Lê Nết, Sổ tay Luật sư- Chương 6: Tư vấn lĩnh vực xây dựng 14 Quốc hội (2005), Luật thương mại số 05/2017/QH14 ngày 14/6/2005; 15 Quốc hội (2010), Luật Trọng tài thương mại số 54/2010/QH12 ngày 17/6/2010; 16 Quốc hội (2013), Luật Đấu thầu số 43/2013/QH13 ngày 26/11/2013; 17 Quốc hội (2014), Luật Xây dựng số 50/2014/QH13 ngày 18/6/2014; 18 Quốc hội (2015), Bộ luật dân số 91/2015/QH13 ngày 24/11/2015; 19 Quốc hội (2015), Bộ luật tố tụng dân số 92/2015/QH13 ngày 25/11/2015; 20 UBND huyện Tủa Chùa (2018), Báo cáo số 79/BC-UBND tình hình thực kế hoạch phát triển kinh tế-xã hội, đảm bảo quốc phòng-an ninh Qúy I, nhiệm vụ trọng tâm Qúy II/2018 21 UBND tỉnh Điện Biên (2017), Báo cáo số 332/BC-UBND ngày 01 tháng 12 năm tình hình thực Kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội, đảm bảo quốc phòng - an ninh năm 2017 Kế hoạch phát triển kinh tế - xã hội, bảo đảm quốc phòng - an ninh năm 2018 tỉnh Điện Biên 22 Vũ Chu Hiền – Trọng tài viên VIAC (03/2018), Ý kiến đóng góp cho dự thảo Luật sửa đổi, bổ sung Luật lĩnh vực xây dựng 23 http://www.baodienbienphu.com.vn/tin-tuc/kinh-te/148592/thu-hoi-gan-800trieu-dong-sai-pham-trong-quan-ly-dau-tu-xdcb-tai-tua-chua 24 http://dtnttuachua.dienbien.edu.vn/about/Qua-trinh-hinh-thanh-va-phat-trienhuyen-Tua-Chua.html 25 https://baomoi.com/bql-da-tua-chua-cac-du-an-duoc-trien-khai-thi-cong-sauphan-bo-von/c/24271714.epi 68 26 http://sxddienbien.gov.vn/News/Dia-chi-can-biet/Cac-Ban-Quan-ly-du-an-cachuyen-thi-thanh-pho-tinh-Dien-Bien-1029.html 27 http://www.baodienbienphu.com.vn/tin-tuc/kinh-te/119331/nang-cao-chatluong-quan-ly-dau-tu-xay-dung-co-ban-o-tua-chua?page=37 28 https://dauthau.info/detail/?q=T%E1%BB%A6A+CH%C3%99A&type=1&sfr om=23%2F06%2F2016&sto=16%2F05%2F2018&page=6 29 http://baodauthau.vn/dau-thau/diem-tin-ke-hoach-lua-chon-nha-thau-mot-sogoi-thau-lon-ngay-0801-60950.html ... luận pháp luật hợp đồng xây dựng Chương Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng xây dựng huyện Tủa Chùa Tỉnh Điện Biên Chương Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng nâng cao hiệu áp dụng. .. luận pháp luật hợp đồng xây dựng Chương Thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng xây dựng huyện Tủa Chùa Tỉnh Điện Biên Chương Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng xây dựng nâng cao hiệu áp dụng. .. Giải tranh chấp hợp đồng xây dựng 27 CHƯƠNG THỰC TIỄN ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG XÂY DỰNG TẠI HUYỆN TỦA CHÙA, TỈNH ĐIỆN BIÊN .31 2.1 Tổng quan huyện Tủa Chùa, tỉnh Điện Biên 31