Hợp đồng thành lập công ty thực tiễn áp dụng đối với các công ty trên địa bàn tỉnh điện biên

TRƢỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ QUỐC DÂN TẠ DIỆU THÚY HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY THỰC TIỄN ÁP DỤNG ĐỐI VỚI CÁC CÔNG TY TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐIỆN BIÊN Chuyên ngành: LUẬT KINH TẾ LUẬN VĂN THẠC SĨ LUẬT KINH TẾ Ngƣời hƣớng dẫn khoa học: TS NGUYỄN THỊ HUẾ HÀ NỘI - 2018 LỜI CAM ĐOAN Tôi đọc hiểu hành vi vi phạm trung thực học thuật Tôi cam kết danh dự cá nhân nghiên tự thực không vị phạm yêu cầu trung thực học thuật Hà Nội, ngày tháng năm 2018 Tác giả luận văn Tạ Diệu Thúy LỜI CẢM ƠN Tơi hồn thành tất mơn học toán tất nghĩa vụ tài theo quy định Khoa Luật Đại học kinh tế quốc dân Hà Nội Tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc đến TS Nguyễn Thị Huế - Người trực tiếp hướng dẫn tôi, thầy bảo tận tình; Xin cám ơn anh, chị, bạn bè, đồng nghiệp gia đình động viên, khuyến khích đóng góp ý kiến q báu để tác giả hoàn thành luận văn thạc sĩ Tôi xin chân thành cảm ơn! MỤC LỤC Trang LỜI CAM ĐOAN LỜI CẢM ƠN MỤC LỤC DANH MỤC BẢNG, BIỂU ĐỒ TÓM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ i PHẦN MỞ ĐẦU CHƢƠNG 1: NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY 1.1 Khái quát công ty 1.1.1 Khái niệm, đặc điểm công ty 1.1.2 Phân loại công ty 1.1.3 Bản chất pháp lý công ty 1.1.4 Vai trị Cơng ty 10 1.1.5 Lịch sử công ty 13 1.2 Một số vấn đề lý luận hợp đồng thành lập công ty 14 1.2.1 Khái niệm hợp đồng thành lập công ty 14 1.2.2 Đặc điểm hợp đồng thành lập công ty 16 1.2.3 Điều kiện có hiệu lực hợp đồng thành lập công ty 18 1.3 Lịch sử pháp luật hợp đồng thành lập công ty 20 1.4 Vai trò hợp đồng thành lập công ty 21 1.5 Mối quan hệ hợp đồng thành lập công ty điều lệ công ty 22 Tiểu kết Chƣơng 24 CHƢƠNG 2: THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG ĐỐI VỚI CÁC CÔNG TY TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐIỆN BIÊN 26 2.1 Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty 26 2.1.1 Thực trạng quy định pháp luật điều kiện có hiệu lực hợp đồng thành lập công ty 26 2.1.2 Thực trạng quy định pháp luật chủ thể xác lập hợp đồng thành lập công ty 30 2.1.3 Thực trạng quy định pháp luật hình thức hợp đồng thành lập công ty 32 2.1.4 Thực trạng quy định pháp luật nội dung hợp đồng thành lập công ty 33 2.1.5 Thực trạng quy định pháp luật tranh chấp giải tranh chấp hợp đồng thành lập công ty 41 2.2 Thực trạng áp dụng pháp luật hợp đồng thành lập công ty công ty địa bàn tỉnh Điện Biên 44 2.2.1 Tổng quan hoạt động thành lập công ty địa bàn tỉnh Điện Biên 44 2.2.2 Thực trạng xác lập thực hợp đồng thành lập công ty địa bàn tỉnh Điện Biên 48 2.3 Đánh giá pháp luật hợp đồng thành lập công ty 57 Tiểu kết Chƣơng 62 CHƢƠNG 3: GIẢI PHÁP HOÀN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY VÀ NÂNG CAO HIỆU QUẢ ÁP DỤNG PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐIỆN BIÊN 63 3.1 Định hƣớng hồn thiện pháp luật cơng ty hợp đồng thành lập công ty 63 3.2 Giải pháp hoàn thiện quy định pháp luật hợp đồng thành lập công ty 66 3.3 Giải pháp nâng cao hiệu áp dụng pháp luật hợp đồng thành lập công ty địa bàn tỉnh Điện Biên 69 KẾT LUẬN 72 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 74 PHỤ LỤC 77 DANH MỤC BẢNG, BIỂU ĐỒ Bảng 2.1: Số lượng công ty thành lập địa bàn tỉnh Điện Biên 46(giai đoạn 2013 – 2017) [36] 46 Biểu đồ 2.1: Số lượng công ty thành lập địa bàn tỉnh Điện Biên (giai đoạn 2013 – 2017) [36] 47 TRƢỜNG ĐẠI HỌC KINH TẾ QUỐC DÂN TẠ DIỆU THÚY HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY THỰC TIỄN ÁP DỤNG ĐỐI VỚI CÁC CÔNG TY TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH ĐIỆN BIÊN Chuyên ngành: LUẬT KINH TẾ TÓM TẮT KẾT QUẢ NGHIÊN CỨU LUẬN VĂN THẠC SĨ HÀ NỘI - 2018 i TĨM TẮT LUẬN VĂN THẠC SĨ Kính thưa thầy giáo! Sau em xin trình bày tóm tắt Luận văn với đề tài “Hợp đồng thành lập công ty - thực tiễn áp dụng công ty địa bàn tỉnh Điện Biên” sau: Lý lựa chọn đề tài Việc nghiên cứu cách toàn diện có hệ thống quy định Bộ luật Dân 2015, Luật Doanh nghiệp 2014 điều luật có liên quan đến hợp đồng thành lập công ty vấn đề có ý nghĩa quan trọng, việc nghiên cứu chất công ty mối quan hệ hợp đồng thành lập cơng ty góp phần phịng ngừa dự liệu phương án giải tranh chấp xung quanh công ty, đồng thời tạo ổn định môi trường kinh doanh Thực tế, hợp đồng thành lập công ty khái niệm hoàn toàn Việt Nam, nhiên, hệ thống pháp luật Việt Nam, thuật ngữ “hợp đồng thành lập công ty” chưa ghi nhận pháp luật hành Nhận thức hợp đồng thành lập công ty chưa thống giới nghiên cứu thực tiễn Đồng thời, tính đến thời điểm tại, chưa có cơng trình nghiên cứu cách toàn diện, sâu sắc có hệ thống việc áp dụng pháp luật hợp đồng thành lập cơng ty tỉnh Điện Biên Chính vậy, để đáp ứng nhu cầu khách quan thực tiễn, nhằm giảm thiểu rủi ro pháp lý người sáng lập công ty, em lựa chọn đề tài: “Hợp đồng thành lập công ty - Thực tiễn áp dụng công ty địa bàn tỉnh Điện Biên” làm luận văn thạc sĩ Đối tƣợng, mục đích nghiên cứu Đề tài hợp đồng thành lập công ty đề tài liên quan đến nhiều lĩnh vực pháp lý nhiều lĩnh vực khác Song pháp luật dân pháp luật thương mại hai lĩnh vực có liên quan trực tiếp tới đề tài Do đề tài hợp đồng thành lập công ty đề tài rộng nên Luận văn tập trung nghiên cứu vấn đề đặc trưng pháp luật hợp đồng thành ii lập công ty mà không nghiên cứu cụ thể chuyên ngành Trong phạm vi nghiên cứu Luận văn này, tác giả không đề cập tới việc thành lập công ty doanh nghiệp nhà nước Luận văn không nghiên cứu hợp đồng thành lập công ty lĩnh vực đặc thù bảo hiểm, tài chính, ngân hàng, hàng khơng, hàng hải… lĩnh vực đòi hỏi khác biệt việc thành lập công ty Vấn đề nghiên cứu cơng trình khoa học khác Ý nghĩa khoa học thực tiễn luận văn Luận văn có đóng góp chủ yếu sau đây: - Thứ nhất, luận văn cách tương đối tồn diện, đầy đủ có hệ thống vấn đề lý luận hợp đồng thành lập cơng ty; phân tích, làm rõ quy định pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty Những phân tích sâu sắc khung hành lang pháp lý hợp đồng thành lập công ty dựa yêu cầu khách quan thực tiễn Việt Nam làm rõ quy định pháp luật Việt Nam đề tài - Thứ hai, dựa sở phân tích lý luận hợp đồng thành lập công ty, pháp luật hợp đồng thành lập công ty, Luận văn điểm hạn chế, bất cập quy định pháp luật hành hợp đồng thành lập công ty thực tiễn áp dụng pháp luật hợp đồng thành lập công ty địa bàn tỉnh Điện Biên - Thứ ba, từ việc phân tích hạn chế pháp luật hợp đồng thành lập công ty, luận văn đề xuất định hướng giải pháp hoàn thiện pháp luật thời gian tới Bố cục luận văn Luận văn em gồm 03 Chương, cụ thể: Chương Những vấn đề lý luận hợp đồng thành lập công ty Chương Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty thực tiễn áp dụng công ty địa bàn tỉnh Điện Biên Chương Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng thành lập công ty nâng cao hiệu áp dụng pháp luật hợp đồng thành lập công ty địa bàn tỉnh Điện Biên iii Trong Chƣơng em phân tích điểm khái quát công ty hợp đồng thành lập công ty, cụ thể là: Tại tiểu mục Chương 1, em tập trụng làm rõ vấn đề lý luận công ty, bao gồm: Thứ nhất, khái niệm đặc điểm công ty Dưới góc độ pháp lý, cơng ty hiểu loại chủ thể pháp luật hình thành sở góp vốn chủ sở hữu đồng chủ sở hữu có nghề nghiệp kinh doanh Với tư cách chủ thể quan hệ pháp luật, cơng ty có lực chủ thể tham gia quan hệ pháp luật, đó, trước hết chủ yếu quan hệ kinh doanh Các đặc điểm cơng ty là: Cơng ty phải có tên riêng; Phải có tài sản riêng; Phải có trụ sở chính; Phải thực đăng ký kinh doanh; Mục đích thành lập để hoạt động kinh doanh, mục tiêu lợi nhuận Thứ hai, việc phân loại cơng ty Dựa tiêu chí khác nhau, công ty phân thành loại khác Căn vào mối quan hệ đồng chủ sở hữu công ty, công ty phân thành công ty đối nhân công ty đối vốn Căn vào phạm vi trách nhiệm đồng chủ sở hữu công ty hoạt động kinh doanh công ty, công ty phân thành công ty chịu trách nhiệm vô hạn công ty chịu trách nhiệm hữu hạn Căn vào tính hợp pháp cơng ty, công ty phân thành công ty pháp lý công ty thực tế Thứ ba, chất pháp lý cơng ty sản phẩm sinh ý chí người thừa nhận tổ chức có tư cách pháp lý riêng Sự thỏa thuận thành viên sở cho đời công ty, công ty thành lập sở hợp đồng mà người ta gọi hợp đồng thành lập cơng ty Thứ tư, vai trị cơng ty, xét góc độ xã hội, phát triển loại hình cơng ty góp phần giải việc làm, nâng cao thu nhập, cải thiện đời sống người lao động; xét góc độ kinh tế, cơng ty yếu tố định đến tăng trưởng cao ổn định kinh tế; góc độ pháp lý xuất phát triển loại hình cơng ty tác động đến chuyển dịch cấu kinh tế 88 họp tán thành định bán tài sản có giá trị lớn 50% tổng giá trị tài sản ghi báo cáo tài gần công ty; sửa đổi, bổ sung Điều lệ công ty, tổ chức lại, giải thể công ty Thành viên coi tham dự biểu họp Hội đồng thành viên trường hợp sau đây: a) Tham dự biểu trực tiếp họp; b) Ủy quyền cho người khác tham dự biểu họp; c) Tham dự biểu thông qua hội nghị trực tuyến, bỏ phiếu điện tử hình thức điện tử khác; d) Gửi phiếu biểu đến họp thông qua thư, fax, thư điện tử Nghị Hội đồng thành viên thơng qua hình thức lấy ý kiến văn số thành viên sở hữu 65% vốn điều lệ tán thành Nghị Hội đồng thành viên có hiệu lực thi hành kể từ ngày thông qua từ ngày có hiệu lực ghi nghị Trường hợp thành viên, nhóm thành viên yêu cầu Tòa án Trọng tài hủy bỏ nghị thơng qua nghị có hiệu lực thi hành có định Tịa án Trọng tài có hiệu lực thi hành Điều 14 Biên họp hội đồng thành viên Các họp Hội đồng thành viên phải ghi biên ghi âm ghi lưu giữ hình thức điện tử khác Biên họp Hội đồng thành viên phải làm xong thông qua trước kết thúc họp Biên phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Thời gian địa điểm họp; mục đích, chương trình họp; b) Họ, tên, tỷ lệ vốn góp, số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên, người đại diện theo ủy quyền dự họp; họ, tên, tỷ lệ vốn góp, số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên, người đại diện ủy quyền thành viên không dự họp; c) Vấn đề thảo luận biểu quyết; tóm tắt ý kiến phát biểu thành viên vấn đề thảo luận; 89 d) Tổng số phiếu biểu hợp lệ, không hợp lệ; tán thành, không tán thành vấn đề biểu quyết; đ) Các định thông qua; e) Họ, tên, chữ ký người ghi biên chủ tọa họp Người ghi biên chủ tọa họp chịu trách nhiệm liên đới tính xác trung thực nội dung biên họp Hội đồng thành viên Điều 15 Thủ tục thông qua Quyết định Hội đồng thành viên theo hình thức lấy ý kiến văn Thẩm quyền thể thức lấy ý kiến thành viên văn để thông qua nghị thực theo quy định sau đây: Chủ tịch Hội đồng thành viên định việc lấy ý kiến thành viên Hội đồng thành viên văn để thông qua định vấn đề thuộc thẩm quyền; Chủ tịch Hội đồng thành viên có trách nhiệm tổ chức việc soạn thảo, gửi báo cáo, tờ trình nội dung cần định, dự thảo nghị phiếu lấy ý kiến đến thành viên Hội đồng thành viên; Phiếu lấy ý kiến phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở chính; b) Họ, tên, địa chỉ, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác, tỷ lệ phần vốn thành viên Hội đồng thành viên; c) Vấn đề cần lấy ý kiến ý kiến trả lời tương ứng theo thứ tự tán thành, khơng tán thành khơng có ý kiến; d) Thời hạn cuối phải gửi phiếu lấy ý kiến công ty; đ) Họ, tên, chữ ký Chủ tịch Hội đồng thành viên Phiếu lấy ý kiến có nội dung đầy đủ, có chữ ký thành viên cơng ty gửi công ty thời hạn quy định coi hợp lệ; Chủ tịch Hội đồng thành viên tổ chức việc kiểm phiếu, lập báo cáo thông báo kết kiểm phiếu, định thông qua đến thành viên thời hạn 07 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc thời hạn mà thành viên phải gửi ý 90 kiến cơng ty Báo cáo kết kiểm phiếu có giá trị tương đương biên họp Hội đồng thành viên phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Mục đích, nội dung lấy ý kiến; b) Họ, tên, tỷ lệ vốn góp, số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên, người đại diện theo ủy quyền gửi phiếu lấy ý kiến hợp lệ; họ, tên, tỷ lệ vốn góp, số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp thành viên, người đại diện ủy quyền thành viên mà không nhận phiếu lấy ý kiến gửi phiếu lấy ý kiến không hợp lệ; c) Vấn đề lấy ý kiến biểu quyết; tóm tắt ý kiến thành viên vấn đề lấy ý kiến (nếu có); d) Tổng số phiếu lấy ý kiến hợp lệ, không hợp lệ, không nhận được; tổng số phiếu lấy ý kiến hợp lệ tán thành, không tán thành vấn đề biểu quyết; đ) Các định thông qua tỷ lệ phiếu biểu tương ứng; e) Họ, tên, chữ ký người kiểm phiếu Chủ tịch Hội đồng thành viên Người kiểm phiếu Chủ tịch Hội đồng thành viên chịu trách nhiệm liên đới tính đầy đủ, xác, trung thực nội dung báo cáo kết kiểm phiếu Điều 16 Giám đốc Giám đốc công ty người điều hành hoạt động kinh doanh ngày công ty, chịu trách nhiệm trước Hội đồng thành viên việc thực quyền nghĩa vụ Giám đốc có quyền nghĩa vụ sau đây: a) Tổ chức thực nghị Hội đồng thành viên; b) Quyết định vấn đề liên quan đến hoạt động kinh doanh ngày công ty; c) Tổ chức thực kế hoạch kinh doanh phương án đầu tư công ty; d) Ban hành quy chế quản lý nội công ty; đ) Bổ nhiệm, miễn nhiệm, bãi nhiệm chức danh quản lý công ty, trừ chức danh thuộc thẩm quyền Hội đồng thành viên; e) Ký kết hợp đồng nhân danh công ty, trừ trường hợp thuộc thẩm quyền Chủ tịch Hội đồng thành viên; 91 g) Kiến nghị phương án cấu tổ chức cơng ty; h) Trình báo cáo tốn tài năm lên Hội đồng thành viên; i) Kiến nghị phương án sử dụng lợi nhuận xử lý lỗ kinh doanh; k) Tuyển dụng lao động; 1) Quyền nghĩa vụ khác quy định pháp luật, theo hợp đồng lao động mà Giám đốc ký với công ty theo nghị Hội đồng thành viên (đối với trường hợp thuế Giám đốc) Điều 17 Trách nhiệm Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc, ngƣời đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên ngƣời quản lý khác Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc, người đại diện theo pháp luật, Kiểm soát viên người quản lý khác cơng ty có trách nhiệm sau đây: a) Thực quyền nghĩa vụ giao cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhằm bảo đảm lợi ích hợp pháp tối đa công ty; b) Trung thành với lợi ích cơng ty; khơng sử dụng thơng tin, bí quyết, hội kinh doanh cơng ty, không lạm dụng địa vị, chức vụ sử dụng tài sản công ty để tư lợi phục vụ lợi ích tổ chức, cá nhân khác; c) Thơng báo kịp thời, đầy đủ, xác cho cơng ty doanh nghiệp mà họ người có liên quan họ làm chủ sở hữu có cổ phần, phần vốn góp chi phối; d) Quyền nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Điều lệ công ty Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại cho doanh nghiệp vi phạm nghĩa vụ quy định khoản Điều Giám đốc không tăng lương, trả thưởng công ty khơng có khả tốn đủ khoản nợ đến hạn Văn thơng báo người có liên quan theo điểm c khoản Điều bao gồm nội dung sau đây: a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở doanh nghiệp mà họ có sở hữu phần vốn góp cổ phần; tỷ lệ thời điểm sở hữu phần vốn góp cổ phần đó; 92 b) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở doanh nghiệp mà người có liên quan họ sở hữu sở hữu riêng cổ phần phần vốn góp 10% vốn điều lệ Việc kê khai quy định khoản khoản Điều phải thực thời hạn 05 ngày làm việc, kể từ ngày phát sinh thay đổi lợi ích liên quan Công ty phải tập hợp cập nhật danh sách người có liên quan cơng ty giao dịch họ với công ty Danh sách phải lưu giữ trụ sở cơng ty Thành viên, người quản lý, Kiểm sốt viên công ty người đại diện theo ủy quyền họ có quyền xem, trích lục phần tồn nội dung thơng tin quy định khoản khoản Điều làm việc Điều 18 Tiêu chuẩn điều kiện Giám đốc Giám đốc phải có tiêu chuẩn điều kiện sau đây: Có đủ lực hành vi dân không thuộc đối tượng không quản lý doanh nghiệp theo quy định khoản Điều 18 Luật Doanh nghiệp Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm quản trị kinh doanh công ty Các tiêu chuẩn điều kiện theo quy định Khoản Điều 65 Luật Doanh nghiệp (nếu có) Điều 19 Thù lao, tiền lƣơng thƣởng thành viên Hội đồng thành viên, Giám đốc Công ty trả thù lao, tiền lương thưởng cho Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc người quản lý khác theo kết hiệu kinh doanh Thù lao, tiền lương Chủ tịch Hội đồng thành viên, Giám đốc người quản lý khác tính vào chi phí kinh doanh theo quy định pháp luật thuế thu nhập doanh nghiệp, pháp luật có liên quan phải thể thành mục riêng báo cáo tài năm công ty Điều 20 Ngƣời đại diện theo pháp luật Cơng ty có 01 người đại diện theo pháp luật; Giám đốc người đại diện theo pháp luật Công ty Các giấy tờ giao dịch phải ghi rõ chức danh người ký đại diện theo pháp luật Cơng ty 93 Điều 21 Ban kiểm sốt Khi Cơng ty có từ 11 thành viên trở lên Hội đồng thành viên phải thành lập Ban Kiểm soát theo quy định pháp luật Hoạt động ban Kiểm soát theo quy định pháp luật Điều 22 Hợp đồng, giao dịch phải đƣợc Hội đồng thành viên chấp thuận Hợp đồng, giao dịch công ty với đối tượng sau phải Hội đồng thành viên chấp thuận: a) Thành viên, người đại diện theo ủy quyền thành viên, Giám đốc, người đại diện theo pháp luật công ty; b) Người có liên quan người quy định điểm a khoản này; c) Người quản lý công ty mẹ, người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý cơng ty mẹ; d) Người có liên quan người quy định điểm c khoản Người ký kết hợp đồng, giao dịch phải thông báo cho thành viên Hội đồng thành viên, Kiểm soát viên đối tượng có liên quan hợp đồng, giao dịch đó; kèm theo dự thảo hợp đồng thơng báo nội dung chủ yếu giao dịch dự định tiến hành Hội đồng thành viên phải định việc chấp thuận hợp đồng giao dịch thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận thông báo; trường hợp này, hợp đồng, giao dịch chấp thuận có tán thành số thành viên đại diện 65% tổng số vốn có quyền biểu Thành viên có liên quan hợp đồng, giao dịch khơng tính vào việc biểu Hợp đồng, giao dịch bị vô hiệu xử lý theo quy định pháp luật ký kết không quy định khoản khoản Điều này, gây thiệt hại cho công ty Người ký kết hợp đồng, giao dịch, thành viên có liên quan người có liên quan thành viên phải bồi thường thiệt hại phát sinh, hồn trả cho cơng ty khoản lợi thu từ việc thực hợp đồng, giao dịch ký kết không theo quy định khoản khoản Điều gây thiệt hại cho công ty Điều 23 Mua lại phần vốn góp Thành viên có quyền yêu cầu cơng ty mua lại phần vốn góp mình, thành viên bỏ phiếu khơng tán thành nghị Hội đồng thành viên vấn đề sau đây: 94 a) Sửa đổi, bổ sung nội dung Điều lệ công ty liên quan đến quyền nghĩa vụ thành viên, Hội đồng thành viên; b) Tổ chức lại công ty; Yêu cầu mua lại phần vốn góp phải văn gửi đến công ty thời hạn 15 ngày, kể từ ngày thông qua nghị quy định khoản Khi có yêu cầu thành viên quy định khoản Điều này, không thỏa thuận giá cơng ty phải mua lại phần vốn góp thành viên theo giá thị trường, theo phí trị vốn góp thời hạn 15 ngày, kể từ ngày nhận yêu cầu Việc toán thực sau tốn đủ phần vốn góp mua lại, cơng ty toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Trường hợp công ty không mua lại phần vốn góp theo quy định khoản Điều thành viên có quyền tự chuyển nhượng phần vốn góp cho thành viên khác người khác thành viên Điều 24 Chuyển nhƣợng phần vốn góp Trừ trường hợp quy định khoản Điều 23, khoản khoản Điều 25 Điều lệ này, thành viên cơng ty có quyền chuyển nhượng phần tồn phần vốn góp cho người khác theo quy định sau đây: a) Phải chào bán phần vốn cho thành viên cịn lại theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ cơng ty với điều kiện; b) Chỉ chuyển nhượng với điều kiện chào bán thành viên lại quy định điểm a khoản cho người thành viên thành viên cịn lại cơng ty khơng mua khơng mua hết thời hạn 30 ngày, kể từ ngày chào bán Thành viên chuyển nhượng có quyền nghĩa vụ công ty tương ứng với phần vốn góp có liên quan thông tin người mua quy định điểm b, c d khoản Điều Điều lệ ghi đầy đủ vào số đăng ký thành viên Trường hợp chuyển nhượng thay đổi phần vốn góp thành viên dẫn đến cịn thành viên cơng ty, cơng ty phải tổ chức hoạt động 95 theo loại hình cơng ty trách nhiệm hữu hạn thành viên đồng thời thực đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp thời hạn 15 ngày, kể từ ngày hoàn thành việc chuyển nhượng Điều 25 Xử lý phần vốn góp số trƣờng hợp đặc biệt Trường hợp thành viên cá nhân chết người thừa kế theo di chúc theo pháp luật thành viên thành viên cơng ty Trường hợp thành viên cá nhân bị Tòa án tuyên bố tích người quản lý tài sản thành viên theo quy định pháp luật dân thành viên công ty Trường hợp có thành viên bị hạn chế bị lực hành vi dân quyền nghĩa vụ thành viên cơng ty thực thơng qua người giám hộ Phần vốn góp thành viên công ty mua lại chuyển nhượng theo quy định Điều 23 Điều 24 Điều lệ trường hợp sau đây: a) Người thừa kế không muốn trở thành thành viên; b) Người tặng cho theo quy định khoản Điều không Hội đồng thành viên chấp thuận làm thành viên; c) Thành viên tổ chức giải thể phá sản Trường hợp phần vốn góp thành viên cá nhân chết mà khơng có người thừa kế, người thừa kế từ chối nhận thừa kế bị truất quyền thừa kế phần vốn góp giải theo quy định pháp luật dân Thành viên có quyền tặng cho phần toàn phần vốn góp cơng ty cho người khác Trường hợp người tặng cho vợ, chồng, cha, mẹ, con, người có quan hệ họ hàng đến hàng thừa kế thứ ba đương nhiên thành viên công ty Trường hợp người tặng cho người khác trở thành thành viên cơng ty Hội đồng thành viên chấp thuận Trường hợp thành viên sử dụng phần vốn góp để trả nợ người nhận tốn có quyền sử dụng phần vốn góp theo hai hình thức sau đây: a) Trở thành thành viên công ty Hội đồng thành viên chấp thuận; b) Chào bán chuyển nhượng phần vốn góp theo quy định Điều 24 Điều lệ 96 Chƣơng III TÀI CHÍNH Điều 26 Thực góp vốn cấp giấy chứng nhận phần vốn góp Vốn điều lệ công ty tổng giá trị phần vốn góp thành viên góp vào cơng ty Tại thời điểm thông qua Điều lệ này, thành viên cơng ty cam kết góp đủ vốn điều lệ vào ngày 02/4/2016 Tại thời điểm góp đủ phần vốn góp, cơng ty phải cấp giấy chứng nhận phần vốn góp cho thành viên tương ứng với giá trị phần vốn góp Giấy chứng nhận phần vốn góp có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, mã số doanh nghiệp, địa trụ sở công ty; b) Vốn điều lệ công ty; c) Họ, tên, địa thường trú, quốc tịch, số Thẻ cước công dân, Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu chứng thực cá nhân hợp pháp khác thành viên cá nhân; tên, số định thành lập mã số doanh nghiệp, địa trụ sở thành viên tổ chức; d) Phần vốn góp, giá trị vốn góp thành viên; đ) Số ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp: e) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật công ty Trường hợp giấy chứng nhận phần vốn góp bị mất, bị hủy hoại, bị hư hỏng bị tiêu hủy hình thức khác, thành viên công ty cấp lại giấy chứng nhận phần vốn góp theo đề nghị thành viên công ty Điều 27 Thay đổi vốn điều lệ Cơng ty tăng vốn điều lệ trường hợp sau đây: a) Tăng vốn góp thành viên; b) Tiếp nhận vốn góp thành viên Trường hợp tăng vốn góp thành viên vốn góp thêm phân chia cho thành viên theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty Thành viên chuyển nhượng quyền góp vốn cho người khác 97 theo quy định Điều 24 Điều lệ Thành viên phản đối định tăng thêm vốn điều lệ khơng góp thêm vốn Trường hợp này, số vốn góp thêm thành viên chia cho thành viên khác theo tỷ lệ tương ứng với phần vốn góp họ vốn điều lệ cơng ty thành viên khơng có thỏa thuận khác Cơng ty giảm vốn điều lệ hình thức sau đây: a) Hồn trả phần vốn góp cho thành viên theo tỷ lệ vốn góp họ vốn điều lệ công ty hoạt động kinh doanh liên tục 02 năm, kể từ ngày đăng ký doanh nghiệp bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác sau hoàn trả cho thành viên; b) Công ty mua lại phần vốn góp thành viên theo quy định Điều 23 Điều lệ này; c) Vốn điều lệ không thành viên toán đầy đủ hạn theo quy định Điều 48 Luật Doanh nghiệp Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày hồn thành việc tăng giảm vốn điều lệ, cơng ty phải thông báo văn đến Cơ quan đăng ký kinh doanh Thơng báo phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở chính, mã số doanh nghiệp; b) Vốn điều lệ; số vốn dự định tăng giảm; c) Thời điểm, lý hình thức tăng giảm vốn; d) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đối với trường hợp tăng vốn điều lệ, kèm theo thơng báo phải có nghị biên họp Hội đồng thành viên Đối với trường hợp giảm vốn điều lệ, kèm theo thông báo phải có nghị biên họp Hội đồng thành viên báo cáo tài gần Điều 28 Nguyên tắc phân chia lợi nhuận sau thuế xử lý lỗ kinh doanh Công ty chia lợi nhuận cho thành viên kinh doanh có lãi, hồn thành nghĩa vụ thuế nghĩa vụ tài khác theo quy định pháp luật bảo đảm toán đủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản đến hạn trả khác sau chia lợi nhuận 98 Lợi nhuận phân chia theo tỷ lệ vốn góp thành viên vào công ty Chịu lỗ kinh doanh: Trong q trình hoạt động, cơng ty kinh doanh bị thua lỗ thành viên công ty phải chịu khoản lỗ tương ứng với tỷ lệ vốn góp thành viên vào cơng ty Điều 29 Thu hồi phần vốn góp hồn trả lợi nhuận chia Trường hợp hoàn trả phần vốn góp giảm vốn điều lệ trái với quy định khoản Điều 27 Điều lệ chia lợi nhuận cho thành viên trái với quy định khoản Điều 28 Luật thành viên phải hồn trả cho cơng ty số tiền, tài sản khác nhận phải liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác công ty thành viên hoàn trả đủ số tiền, tài sản khác nhận tương đương với phần vốn giảm lợi nhuận chia Chƣơng IV GIẢI THẺ, PHÁ SẢN VÀ THANH LÝ TÀI SẢN Điều 30 Giải thể doanh nghiệp Doanh nghiệp bị giải thể trường hợp sau đây: a) Theo định Hội đồng thành viên; b) Công ty không đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật Doanh nghiệp thời hạn 06 tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; c) Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp không q trình giải tranh chấp Tịa án quan trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm c khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp Điều 31 Trình tự, thủ tục giải thể, lý tài sản Việc giải thể doanh nghiệp trường hợp quy định điểm a, b c khoản Điều 30 Điều lệ thực theo quy định sau đây: 99 1.1 Thông qua định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa trụ sở doanh nghiệp; b) Lý giải thể; c) Thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt 06 tháng, kể từ ngày thông qua định giải thể; d) Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; đ) Họ, tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp 1.2 Hội đồng thành viên trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp 1.3 Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng định giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phòng đại diện doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp cịn nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi kèm theo định giải thể phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ 1.4 Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự sau đây: a) Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; b) Nợ thuế; c) Các khoản nợ khác Quy định chung là: Kể từ ngày thông báo giải thể doanh nghiệp có hiệu lực khoản nợ chưa đến hạn coi đến hạn 100 Chủ nợ có đảm bảo (là chủ nợ có khoản nợ đảm bảo tài sản công ty) nhận tài sản đảm bảo theo giá ban lý cơng ty xác định, chủ nợ khơng nhận tài sản đem bán đấu giá theo quy định hành Số tiền thu từ bán đấu giá tài sản đảm bảo dùng để trả cho chủ nợ có đảm bảo; số thừa thuộc tài sản công ty, số thiếu coi nợ đảm bảo xử lý khoản nợ khơng có đảm bảo khác cơng ty Các tài sản khác công ty bán lại cho thành viên công ty, thành viên cơng ty khơng mua khơng mua hết đem bán đấu giá Khi đấu giá rơi vào trường hợp nhiều người có giá đấu thầu chủ nợ (nếu có) cơng ty ưu tiên mua tài sản đấu giá Khi có nhiều chủ nợ muốn mua chủ nợ có tổng số nợ lớn có quyền mua 1.6 Toàn số tiền thu từ việc giải thể công ty bao gồm: Vốn tiền, tiền thu từ nhượng bán, lý tài sản thu hồi khoản nợ công ty sau tốn hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại chia thành viên theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp 1.7 Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Việc giải thể doanh nghiệp theo quy định điểm c khoản Điều 30 Điều lệ thực theo trình tự, thủ tục sau đây: 2.1 Trong thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tịa án có hiệu lực, doanh nghiệp phải triệu tập họp để định giải thể Quyết định giải thể định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp định Tịa án có hiệu lực phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp 101 Trường hợp doanh nghiệp nghĩa vụ tài chưa tốn phải đồng thời gửi kèm theo định giải thể doanh nghiệp phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức toán số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ 2.2 Việc toán khoản nợ doanh nghiệp thực theo quy định mục 1.4 khoản Điều 2.3 Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc, kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp 2.4 Cá nhân người quản lý cơng ty có liên quan phải chịu trách nhiệm cá nhân thiệt hại việc không thực không thực quy định Điều Điều 32 Phá sản doanh nghiệp Việc phá sản doanh nghiệp thực theo quy định pháp luật phá sản Chƣơng V QUY ĐỊNH THỰC HIỆN Điều 33 Nguyên tắc giải tranh chấp nội Các tranh chấp nội Công ty với thành viên Công ty, thành viên Công ty với liên quan đến thành lập, hoạt động, giải thể Công ty trước hết phải giải thông qua thương lượng, hồ giải Nếu khơng tự thương lượng, hịa giải đưa giải Tồ án nhân dân cấp có thẩm quyền theo quy định pháp luật Điều 34 Sửa đổi, bổ sung điều lệ công ty Trong trường hợp phát sinh kiện mà Điều lệ chưa quy định quy định Điều lệ khơng cịn phù hợp với quy định pháp luật áp dụng theo quy định phát luật nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam hành để điều chỉnh hoạt động Công ty Trong trình hoạt động sản xuất kinh doanh Hội đồng thành viên 102 xét thấy có nội dung Điều lệ cần phải sửa đổi, bổ sung phải tổ chức họp Hội đồng thành viên để bàn bạc biểu họp Những sủa đổi bổ sung điều lệ cơng ty có giá trị thực có số phiếu đại diện cho 75% vốn điều lệ trí đăng ký quan đăng ký kinh doanh Điều 35 Hiệu lực thi hành Điều lệ có hiệu lực kể từ ngày Cơng ty cấp giấy chứng nhận đăng ký thay đổi nội dung đăng ký doanh nghiệp lần thứ 02 Điều lệ thay điều lệ Hội đồng thành viên Công ty TNHH Hùng Thành Điện Biên thông qua ngày 22/3/2016 Điều lệ lập thành chương 35 điều, ký tất thành viên người đại diện theo pháp luật công ty ĐẠI DIỆN THEO PHÁP THÀNH VIÊN CÔNG TY LUẬT CỦA CÔNG TY GIÁM ĐỐC Nguyễn Vân Hùng Trần Đức Thành Trần Đức Thành (Đã ký) (Đã ký) (Đã ký) ... pháp luật áp dụng pháp luật hợp đồng thành lập công ty chương sau 26 CHƢƠNG THỰC TRẠNG PHÁP LUẬT VIỆT NAM VỀ HỢP ĐỒNG THÀNH LẬP CÔNG TY VÀ THỰC TIỄN ÁP DỤNG ĐỐI VỚI CÁC CÔNG TY TRÊN ĐỊA BÀN TỈNH... luận hợp đồng thành lập công ty Chương Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty thực tiễn áp dụng công ty địa bàn tỉnh Điện Biên Chương Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng thành. .. luận hợp đồng thành lập công ty Chương Thực trạng pháp luật Việt Nam hợp đồng thành lập công ty thực tiễn áp dụng công ty địa bàn tỉnh Điện Biên Chương Giải pháp hoàn thiện pháp luật hợp đồng thành