Lêi më ®Çu PAGE 2 Lêi më ®Çu 1 Lý do lùa chän ®Ò tµi HÖ thèng tæ chøc tÝn dông lu«n ®ãng vai trß to lín ®èi víi nÒn kinh tÕ, ®Æc biÖt lµ trong hoµn c¶nh hiÖn nay khi ViÖt Nam ®ang x©y dùng c«ng nghiÖp[.]
1 Lời mở đầu Lý lựa chọn đề tài Hệ thống tổ chức tín dụng đóng vai trò to lớn kinh tế, đặc biệt hoàn cảnh Việt Nam xây dựng công nghiệp hóa - đại hóa tham gia ngày sâu vào trình hội nhập kinh tÕ quèc tÕ Xu thÕ khu vùc hãa, toµn cầu hóa với nhiều cạnh tranh gay gắt đặt cho tổ chức tín dụng hội không thách thức đòi hỏi phải đổi đa dạng hóa hoàn thiện loại hình nghiệp vụ kinh doanh ngân hàng Là hoạt động tín dụng truyền thống, nghiệp vụ bảo lÃnh bắt đầu đợc sử dụng rộng rÃi giới từ cuối năm 70 kỷ trớc đóng vai trò quan trọng giao dịch kinh tế toàn cầu nhÊt lµ lÜnh vùc kinh doanh xuÊt nhËp khÈu thơng mại quốc tế nớc ta, bảo lÃnh ngân hàng xuất từ thập kỷ 80 đợc đề cập đến văn pháp luật nhng mang tính chất nh công cụ hỗ trợ Ngân hàng Nhà nớc thực nhằm giúp doanh nghiệp quốc doanh vay vốn nớc để phát triển sản xuất kinh doanh Trong vài năm gần đây, bảo lÃnh ngân hàng thật biện pháp bảo đảm nghĩa vụ thông dụng lĩnh vực dịch vụ ngân hàng hiệu bảo đảm cao cho quyền lợi ngời thụ hởng Thời gian qua, hoạt ®éng b¶o l·nh cđa hƯ thèng tỉ chøc tÝn dơng Việt Nam đà đạt đợc nhiều kết đáng kể góp phần tích cực vào thành công giao dịch kinh tế khẳng định chỗ đứng kinh tế thị trờng Tuy nhiên, bên cạnh thành tựu đạt đợc, hoạt động gặp phải khó khăn bất cập nhiều nguyên nhân khác phải kể đến điều chỉnh pháp luật Chính vậy, việc không ngừng nâng cao pháp luật nghiệp vụ bảo lÃnh ngân hàng Việt Nam yêu cầu cấp thiết Làm để hoàn thiện pháp luật bảo lÃnh ngân hàng thật đề tài đáng đợc quan tâm Với lý nên em đà mạnh dạn chọn đề tài Pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Việt Nam làm đề tài nghiên cứu luận văn tốt nghiệp Mục đích đề tài Trên sở phân tích quy định hành để rút giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Việt Nam phù hợp với yêu cầu đòi hỏi thực tiễn Đối tợng phạm vi nghiên cứu Đối tợng: Pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Phạm vi: Nghiên cứu pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Việt Nam số kết thu đợc từ việc áp dụng pháp luật thực tiễn Phơng pháp nghiên cứu Đề tài đợc nghiên cứu dựa sở áp dụng phơng pháp ln cđa chđ nghÜa vËt biƯn chøng kÕt hỵp chđ nghÜa Mac-Lenin vµ t tëng Hå ChÝ Minh Cơ thể là: Phơng pháp t có phân tích, so sánh đối chiếu, phơng pháp tổng hợp nhằm đa kiến giải, đánh giá khách quan phù hợp với yêu cầu đề tài ý nghĩa khoa học thực tiễn đề tài - Luận văn đà đa đợc số vấn đề lý luận bảo lÃnh ngân hàng pháp luật bảo lÃnh ngân hàng - Luận văn đà phân tích, đánh giá quy định pháp luật hành sở đóng góp số giải pháp kiến nghị nhằm hoàn thiện pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Việt Nam Ngoài phần mở đầu kết luận, luận văn gồm chơng: Chơng 1: Một số vấn đề lý luận bảo lÃnh ngân hàng pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Chơng 2: Pháp luật bảo lÃnh ngân hàng Việt Nam thực trạng giải pháp Chơng Một số vấn đề lý luận bảo lÃnh ngân hàng pháp luật bảo lÃnh ngân hàng 1.1 Khái niệm bảo lÃnh ngân hàng Bảo lÃnh ngân hàng nguyên tắc hoạt động thể rõ nét chất bảo lÃnh dân nói chung Vì để hiểu bảo lÃnh ngân hàng, trớc hết ta phải hiểu bảo lÃnh: 1.1.1 Khái niệm bảo lÃnh Bảo lÃnh biện pháp bảo đảm truyền thống, sớm đợc sử dụng rộng rÃi, đợc quy định nhiều văn luật khác nhau, điển hình nh: Trong luật La MÃ: bảo lÃnh đợc hiểu hợp đồng, theo bên thứ ba với mục đích bảo đảm quyền lợi bên có quyền đà cam kết thực thay nghĩa vụ bên có nghĩa vụ bên không thực thực không đầy đủ nghĩa vụ Trách nhiệm bên thứ ba trách nhiệm bổ sung với trách nhiệm bên có nghĩa vụ tồn nghĩa vụ đảm bảo tồn thực tế Trong pháp luật Hoa Kỳ: bảo lÃnh thỏa thuận, theo ngời bảo lÃnh chấp thuận thực nghĩa vụ nợ bên nợ bên nợ không trả nợ, việc bên bảo lÃnh bảo đảm hứa thực nghĩa vụ bên có nghĩa vụ trờng hợp bên có nghĩa vụ không thực Khái niệm bảo lÃnh đợc quy định râ bé lt d©n sù 2005 cđa níc ta: Bảo lÃnh việc ngời thứ ba (sau gọi bên bảo lÃnh) cam kết với bên có quyền (sau gọi bên nhận bảo lÃnh) thực thay cho bên có nghĩa vụ (sau đợc gọi bên đợc bảo lÃnh) đến thời hạn mà bên bảo lÃnh không thực không thực nghĩa vụ Các bên thỏa thuận việc bên bảo lÃnh phải thực nghĩa vụ bên đợc bảo lÃnh khả thực nghĩa vụ (Điều 361) Qua số khái niệm ta hiểu bảo lÃnh hợp đồng hình thành dựa thỏa thuận ý chí bên bảo lÃnh bên nhận bảo lÃnh hành vi cam kết đơn phơng bên bảo lÃnh Về nguyên tắc, quan hệ bảo lÃnh có tham gia ba loại chủ thể bên đợc bảo lÃnh, bên bảo lÃnh, bên nhận bảo lÃnh nhng việc tham gia ký kết bên đợc bảo lÃnh điều kiện bắt buộc để thiết lập quan hệ hợp đồng bảo lÃnh, cam kết bên đợc bảo lÃnh việc thực nghĩa vụ với bên bảo lÃnh sau họ thực nghĩa vụ thay cho sở để ngời bảo lÃnh đa cam kết bảo lÃnh Theo đối tợng hợp đồng bảo lÃnh nghĩa vụ bên thứ ba - nghĩa vụ phụ đợc thiết lập sở nghĩa vụ đà tồn ngời đợc bảo lÃnh ngời nhận bảo lÃnh phát sinh quan hệ hợp đồng trớc Tính chất nghĩa vụ phụ thể qua số khía cạnh: áp dụng biện pháp bảo đảm cho nghĩa vụ cha có vi phạm nghĩa vụ xảy bảo lÃnh thể chức tác động, chức dự phòng Điều khẳng định tính độc lập hợp đồng bảo lÃnh, việc thực nghĩa vụ bảo lÃnh không phụ thuộc vào giao dịch gốc hay yếu tố khác thân giao dịch bảo lÃnh 1.1.2 Khái niệm bảo lÃnh ngân hàng Sự xuất hoạt động bảo lÃnh ngân hàng đà gây nhiỊu cc tranh ln xoay theo hai quan ®iĨm việc xác định chất pháp lý hoạt động : Quan điểm thứ cho bảo lÃnh ngân hàng nghiệp vụ tín dụng tổ chức tín dụng Vì theo quan điểm hành vi đợc coi lµ mét nghiƯp vơ tÝn dơng cã sù cam kết chắn ứng trớc khoản tiền thực tế cho khách hàng sử dụng thời hạn định với điều kiện có hoàn trả Đối với hợp đồng bảo lÃnh sau ký kết với bên có quyền tổ chức tín dụng với t cách ngời bảo lÃnh cha chắn phải ứng trớc tiền để trả nợ thay cho ngời đợc bảo lÃnh, mà việc thực nghĩa vụ đợc tiến hành ngời đợc bảo lÃnh không tự hoàn thành nghÜa vơ víi ngêi thơ hëng Quan ®iĨm thø hai hoàn toàn ngợc lại khẳng định bảo lÃnh ngân hàng nghiệp vụ tín dụng hợp đồng bảo lÃnh tổ chức tín dụng cam kết chắn trả nợ thay cho khách hàng trờng hợp ngời không tự thực đợc nghĩa vụ Theo bảo lÃnh ngân hàng hành vi tín dụng có điều kiện xảy điều kiện việc ứng trớc tiền đợc thực Hiện pháp luật nhiều nớc giới pháp luật Việt Nam thừa nhận quan điểm thứ hai, điều đợc thể rõ qua số quy định cụ thể nh: Theo công ớc Liên hợp quốc Bảo lÃnh độc lập Tín dụng dự phòng (Công ớc UNCITRAL) Bảo lÃnh hay cam kết lời hứa ®éc lËp, ®ỵc biÕt thùc tiƠn qc tÕ nh bảo lÃnh độc lập tín dụng th dự phòng ngân hàng tổ chức hay cá nhân (ngời bảo lÃnh /ngời phát hành) toán cho Trong quy tắc thống bảo lÃnh theo yêu cầu (URDG-ICC458) Phòng thơng mại quốc tế ICC quy định Bảo lÃnh độc lập bảo lÃnh, cam kết hay cam kết toán, dù đợc gọi hay miêu tả nh nào, ngân hàng, công ty bảo hiểm hay pháp nhân thể nhân văn toán số tiền đợc xuất trình theo quy định cam kết, đòi tiền chứng từ khác Luật thơng mại Hoa Kỳ quy định cách gián tiếp bảo lÃnh ngân hàng thông qua vai trò ngời bảo lÃnh: nghĩa vụ ngời phát hành tín dụng th bảo lÃnh độc lập toán chứng từ xuất trình theo tiêu chuẩn tiến hành Theo luật dân Liên bang Nga: bảo lÃnh ngân hàng đợc hiểu biên pháp bảo đảm thực nghĩa vụ theo ngân hàng, tổ chức tín dụng, công ty bảo hiểm theo yêu cầu bên có nghĩa vụ trả khoản tiền định cho bên có quyền bên yêu cầu Trong pháp luật Việt Nam, khái niệm bảo lÃnh ngân hàng đợc quy định rõ khoản điều Quy chế bảo lÃnh ngân hàng ban hành kèm theo Quyết định số 26/2006/QĐNHNN ngày 26 tháng năm 2006 Thống đốc Ngân hàng Nhà nớc nh sau: Bảo lÃnh ngân hàng cam kết văn tổ chức tín dụng (bên bảo lÃnh) việc thực nghĩa vụ tài thay cho khách hàng (bên đợc bảo lÃnh ) khách hàng không thực thực không nghĩa vụ đà cam kết với bên nhận bảo lÃnh Khách hàng phải nhận nợ hoàn trả cho tổ chức tín dụng số tiền đà đợc trả thay Qua khái niệm trên, ta rút số đặc điểm hoạt động bảo lÃnh ngân hàng nh sau: Thứ nhất: Trong quan hệ bảo lÃnh ngân hàng có tham gia ba bên bên đợc bảo lÃnh, bên nhận bảo lÃnh, bên bảo lÃnh chủ thể trực tiếp thực dịch vụ bảo lÃnh ngân hàng cách chuyên nghiệp tổ chức tín dụng có đủ điều kiện theo luật định Thứ hai: Bảo lÃnh ngân hàng hoạt động mang tính bảo đảm gián tiếp đồng thời mang tính tín dụng trực tiếp Tính đảm bảo gián tiếp thể việc sau kí kt hợp đồng bảo lÃnh, bên bảo lÃnh không dùng vốn để thực nghĩa vụ với bên có quyền mà trách nhiệm thuộc ngời đợc bảo lÃnh, ngời không tự thực đợc nghĩa vụ ngời bảo lÃnh phải thực thay Trong trờng hợp này, khách hàng phải nhận nợ hoàn trả cho tổ chức tín dụng số tiền đà đợc trả thay - nh quan hệ bảo lÃnh đà chuyển thành quan hệ tín dụng trực tiếp tổ chức tín dụng với khách hàng Thứ ba: Bảo lÃnh ngân hàng loại hình bảo lÃnh có thu phí, tiêu chí để phân biệt so với tính chất bảo lÃnh số lĩnh vực khác nh dân sự, hình Khi đứng bảo lÃnh cho khách hàng thông qua việc phát hành cam kết bảo l·nh, tỉ chøc tÝn dơng cã qun thu phÝ sau mà không phụ thuộc vào việc có phải thùc hiƯn thay nghÜa vơ hay kh«ng Thø t: TÝnh độc lập bảo lÃnh ngân hàng Tơng tự nh tín dụng th, bảo lÃnh ngân hàng có đặc tính quan trọng tính độc lập với hợp đồng Hợp đồng bảo lÃnh hình thành dựa thỏa thuận tổ chức tín dụng ngời thụ hởng, theo việc toán bảo lÃnh vào điều kiện đợc dự liệu cam kết bảo lÃnh Một đáp ứng điều khoản đó, ngời thụ hởng có quyền yêu cầu bên bảo lÃnh thực nghĩa vụ đà cam kết với cách vô điều kiện Thứ năm: Tính chứng từ chặt chẽ Bảo lÃnh ngân hàng giao dịch đợc hình thành thực dựa sở chứng từ, điều đợc thể rõ qua văn th bảo lÃnh, yêu cầu trả tiền va tuyên bố vi phạm Đây đc điểm góp phần làm cho bảo lÃnh ngân hàng thật biện pháp bảo đảm chắn cho quyền lợi bên tham gia đặc biệt quyền lợi ngời thụ hởng 1.1.3 Chức bảo lÃnh ngân hàng Với đặc tính trội u việt vốn có, công dụng bảo lÃnh ngân hàng đợc thể qua ba chức sau: Chức đảm bảo, hạn chế rủi ro: khẳng định chức quan trọng bảo lÃnh ngân hàng việc đảm bảo chắn cho quyền lợi ngời thụ hởng nhận đợc khoản bồi thờng hành vi vi phạm ngời có nghĩa vụ gây Tuy mục đích việc xác 10 lập bảo lÃnh, nhng thực tế khả xảy nghĩa vụ bồi hoàn bên bảo lÃnh nhỏ, đơn cử nh theo thống kê nhà ngân hàng Mỹ có 1% tổng số bảo lÃnh đợc phát hành Mỹ bị ngời thụ hởng yêu cầu toán Do bảo lÃnh đợc sử dụng nh công cụ bảo đảm công cụ toán Chức tài trợ: Trong số trờng hợp đặc biệt đòi hỏi bên tiến hành phải thực công vic thời gian dài, với số vốn đầu t lớn điều đồng nghĩa với nguy xảy rủi ro lớn khả thu hồi vốn chậm Để đảm bảo nhu cầu tài họ tìm đến ngân hàng yêu cầu đứng bảo lÃnh vay vốn cho Hay để tránh rủi ro phía đối tác mang lại, họ tìm cách thơng lợng với phía đối tác tạm ứng trớc khoản tiền từ hợp đồng với điều kiện có bảo lÃnh từ phía ngân hàng Nh vËy dï kh«ng trùc tiÕp cho vay vèn nhng viƯc chấp nhận bảo lÃnh cho khách hàng phơng thức tài trợ gián tiếp ngân hàng cho khách hàng Chức đốc thúc hoàn thành hợp đồng: Trong thời hạn bảo lÃnh, mặt khách hàng phải chịu kiểm tra giám sát bên bảo lÃnh, mặt khác phải chịu áp lực việc bồi hoàn bảo lÃnh trờng hợp họ vi phạm đà đợc bên bảo lÃnh đứng thực thay nghĩa vụ Do đó, khả đòi tiền phạt vi phạm hợp đồng, bên nhận bảo lÃnh đà tạo sức ép việc đôn đốc bên đợc bảo lÃnh thực theo hợp đồng đà kí kết Nh ba chức trên, ta thấy chức thứ chức thứ ba có mối quan hệ chặt chẽ với nhau, điều ny thể chỗ ngời bảo lÃnh chịu đôn