1. Trang chủ
  2. » Luận Văn - Báo Cáo

Báo cáo " Vấn đề áp dụng Bộ luật dân sự trong điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại " pot

5 549 5

Đang tải... (xem toàn văn)

THÔNG TIN TÀI LIỆU

Thông tin cơ bản

Định dạng
Số trang 5
Dung lượng 138,45 KB

Nội dung

Mối quan hệ giữa pháp luật hợp đồng dân sự và pháp luật hợp đồng thương mại - cơ sở lí luận cho việc áp dụng Bộ luật dân sự trong điều chỉnh hợp đồng thương mại Hợp đồng là hình thức

Trang 1

TS NguyÔn ViÕt Tý *

1 Mối quan hệ giữa pháp luật hợp đồng

dân sự và pháp luật hợp đồng thương mại

- cơ sở lí luận cho việc áp dụng Bộ luật dân

sự trong điều chỉnh hợp đồng thương mại

Hợp đồng là hình thức pháp lí thích hợp

nhất thể hiện bản chất của các giao dịch liên

quan đến tài sản Quan hệ kinh tế và giao

dịch dân sự liên quan đến tài sản có chung

hình thức pháp lí là hợp đồng Hợp đồng dù

thể hiện dưới hình thức nào, bởi ngôn ngữ

nào cũng phản ánh bản chất là sự thoả thuận,

sự thống nhất ý chí của các bên nhằm làm

phát sinh, thay đổi và chấm dứt các quyền và

nghĩa vụ pháp lí Xuất phát từ vai trò quan

trọng của hợp đồng mà nhiều nước trên thế

giới đã ban hành luật hợp đồng, trong đó xác

định rõ các nguyên tắc, điều kiện, thủ tục

chung nhất cho các loại hợp đồng và xây

dựng điều lệ cụ thể cho từng loại hợp đồng

trên cơ sở luật hợp đồng chung

Ở Việt Nam trước đây, hợp đồng dân sự

được quy định trong Bộ luật dân sự còn hợp

đồng thương mại (hợp đồng kinh tế theo cách

gọi trước đây) lại được quy định trong Pháp

lệnh hợp đồng kinh tế và các văn bản hướng

dẫn thi hành Hai văn bản này được áp dụng

đối với hai loại hợp đồng khác nhau: Một cho

hợp đồng dân sự và một cho hợp đồng thương

mại (hợp đồng kinh tế) Tuy nhiên, trong nền

kinh tế thị trường rất khó phân biệt giữa hợp

đồng thương mại và hợp đồng dân sự Bởi lẽ,

cả hai loại hợp đồng này có nhiều điểm giống

nhau về bản chất, tức là đều phản ánh các quan

hệ tài sản mang tính chất hàng hoá tiền tệ, nội dung đều là những hành vi mua bán và trao đổi các lợi ích vật chất, chủ thể của chúng đều là pháp nhân, cá nhân và các chủ thể khác Trên thực tế, việc áp dụng luật hợp đồng đã gặp không ít khó khăn và đã từng có những vụ việc

mà dựa vào pháp luật hiện hành mỗi cơ quan

có thẩm quyền xử lí theo mỗi cách.(1)

Bộ luật dân sự năm 2005 được ban hành, thay thế Bộ luật dân sự năm 1995 và Pháp lệnh hợp đồng kinh tế ngày 29/9/1989 (văn bản quan trọng nhất của hệ thống pháp luật hợp đồng kinh tế lúc bấy giờ).(2) Việc điều chỉnh quan hệ hợp đồng ở nước ta được thống nhất trong hệ thống pháp luật hợp đồng Nói như vậy không có nghĩa là không có những quy định riêng dành cho các hợp đồng trong lĩnh vực thương mại Hiện nay, các quy định về hợp đồng không chỉ được quy định trong Bộ luật dân sự mà còn được ghi nhận trong các văn bản pháp luật chuyên ngành như: Luật xây dựng năm 2003, Luật kinh doanh bảo hiểm năm 2003, Luật đấu thầu năm 2005, Luật giao dịch điện tử năm 2005 v.v Đặc biệt, trong Luật thương mại 2005 cùng với việc ghi nhận nội dung các hoạt động thương mại cụ thể, hợp đồng - hình thức biểu hiện của các hành vi đó cũng được pháp luật quy định Như vậy, có thể nhận thấy trong hệ thống pháp luật về hợp đồng, những quy

* Giảng viên chính Khoa pháp luật kinh tế Trường Đại học Luật Hà Nội

Trang 2

định chung cho tất cả các hợp đồng dân sự

được ghi nhận trong Bộ luật dân sự, ngoài ra

còn có những quy định ở các văn bản pháp

luật chuyên ngành dành cho các hợp đồng cụ

thể, trong đó có các hợp đồng thương mại

Để áp dụng đúng đắn và có hiệu quả các quy

định trong hệ thống pháp luật đó cần thiết

phải xác định rõ mối quan hệ giữa hợp đồng

dân sự và hợp đồng thương mại

Dưới giác độ phương pháp luận, xem xét

mối quan hệ giữa hợp đồng dân sự và hợp

đồng thương mại tương tự như xem xét mối

quan hệ giữa hành vi dân sự và hành vi

thương mại, bởi lẽ hợp đồng dân sự và hợp

đồng thương mại là hình thức của các hành vi

đó Về mối quan hệ giữa hành vi dân sự và

hành vi thương mại (kinh doanh), theo

GS.TSKH Đào Trí Úc thì "Hành vi kinh

doanh là biểu hiện của hành vi pháp lí dân

sự, phải là đối tượng điều chỉnh của Bộ luật

dân sự và Luật thương mại".(3) Như vậy, mối

quan hệ giữa hành vi dân sự và hành vi

thương mại (kinh doanh) được nhìn nhận là

mối quan hệ biện chứng giữa cái chung và cái

riêng, trong đó, hành vi dân sự là cái chung

và hành vi thương mại là cái riêng Tương tự

như vậy, mối quan hệ giữa hợp đồng dân sự

và hợp đồng thương mại cũng được nhìn

nhận là mối quan hệ giữa cái chung và cái

riêng, trong đó, hợp đồng dân sự là cái chung

và hợp đồng thương mại là cái riêng Với tư

cách là cái chung và cái riêng, hợp đồng dân

sự và hợp đồng thương mại đều tồn tại khách

quan và độc lập tương đối với nhau; những

thuộc tính vốn có của hợp đồng dân sự được

biểu hiện cụ thể trong hợp đồng thương mại

đồng thời hợp đồng thương mại cũng có

những đặc thù riêng của nó

Với cơ sở lí luận về mối quan hệ giữa hợp đồng dân sự và hợp đồng thương mại như trên, có thể đi đến kết luận rằng cùng với việc sử dụng các văn bản pháp luật chuyên ngành, có thể áp dụng Bộ luật dân sự

để điều chỉnh hợp đồng thương mại

2 Những quy định của Bộ luật dân sự năm 2005 được áp dụng để điều chỉnh hợp đồng thương mại

Xuất phát từ mối quan hệ giữa hợp đồng dân sự và hợp đồng thương mại là mối quan

hệ giữa cái chung (general) và cái riêng (specific) cũng như sự thống nhất trong điều chỉnh quan hệ hợp đồng ở Việt Nam hiện nay, việc áp dụng quy định pháp luật để điều chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại được thực hiện theo nguyên tắc chung, đó là: Những quy định về hợp đồng dân sự trong

Bộ luật dân sự là căn cứ chung, mang tính nguyên tắc cho hợp đồng thương mại; những quy định về hợp đồng thương mại ở các văn bản pháp luật chuyên ngành được ưu tiên áp dụng trước Bộ luật dân sự Như vậy, khi điều

chỉnh quan hệ hợp đồng thương mại (ví dụ,

quan hệ mua bán hàng hoá), trước hết dùng luật chuyên ngành (Luật thương mại năm 2005), trong trường hợp nội dung cần điều

chỉnh nào đó (ví dụ, hợp đồng vô hiệu) mà

luật chuyên ngành (Luật thương mại) không quy định thì áp dụng các quy định của Bộ luật dân sự năm 2005

Nhìn tổng quát, những quy định của Bộ luật dân sự có thể được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ hợp đồng thương mại Dưới đây, người viết giới thiệu một số quy định cơ bản của Bộ luật dân sự năm 2005 được áp dụng để điều chỉnh các quan hệ hợp đồng thương mại hiện nay ở Việt Nam

Trang 3

Thứ nhất, áp dụng những quy định về các

nguyên tắc giao kết hợp đồng dân sự (Điều

389): Bản chất của hợp đồng là sự thoả thuận

giữa các chủ thể Sự thoả thuận có thể đạt

được khi nó dựa trên các nguyên tắc tự

nguyện, bình đẳng Yếu tố tự nguyện khi kí

kết hợp đồng là sự thống nhất của hai phạm

trù ý chí và sự bày tỏ ý chí Các bên khi có sự

thống nhất ý chí cần phải được bày tỏ ra bên

ngoài, dưới hình thức nhất định Hợp đồng đó

phải phản ánh một cách trung thực, khách

quan những mong muốn của các bên tham

gia giao kết mới được gọi là tự nguyện

Trong cơ chế kế hoạch hoá tập trung, kí

kết hợp đồng kinh tế là kỉ luật nhà nước, việc

kí kết hợp đồng kinh tế không dựa trên sự tự

nguyện của các bên mà dựa trên kế hoạch

của Nhà nước Trong nền kinh tế thị trường,

không cơ quan, tổ chức, cá nhân nào có

quyền áp đặt, bắt buộc đối với các chủ thể

trong việc giao kết hợp đồng, họ tự mình lựa

chọn bạn hàng, lựa chọn thời điểm kí kết và

tự do bày tỏ ý chí, thống nhất ý chí để xác

lập các điều khoản của hợp đồng phù hợp

với mong muốn của mình

Mặt khác, trong cơ chế thị trường, các

đơn vị kinh tế dù thuộc thành phần kinh tế

nào, do cấp nào quản lí đi nữa đều có quyền

bình đẳng trong quan hệ hợp đồng thương

mại Như vậy, nguyên tắc tự nguyện, bình

đẳng không phải là nguyên tắc riêng của hợp

đồng dân sự mà nó cũng là nguyên tắc để kí

kết hợp đồng thương mại

Ngoài nguyên tắc tự nguyện, bình đẳng,

Bộ luật dân sự còn quy định nguyên tắc mà

khi kí kết hợp đồng thương mại các chủ thể

nhất định phải tuân theo, đó là nguyên tắc

không trái với pháp luật và đạo đức xã hội

Tự do kinh doanh, trong đó có tự do hợp đồng phản ánh bản chất của nền kinh tế thị trường Tự do kinh doanh nói chung và tự do hợp đồng nói riêng phải được thực hiện trong khuôn khổ của pháp luật Có như vậy,

tự do của người này mới không làm hạn chế hoặc mất đi quyền tự do của người khác Vì vậy, cùng với việc quy định quyền tự do giao kết hợp đồng cho các chủ thể, pháp luật cũng quy định việc kí kết hợp đồng thương mại không được vi phạm điều cấm của pháp luật Điều này đặc biệt quan trọng trong nền kinh

tế thị trường có sự điều tiết của Nhà nước, theo định hướng XHCN

điểm giao kết hợp đồng: Bộ luật dân sự đã quy định một cách rõ ràng các thời điểm giao kết hợp đồng cho từng loại hợp đồng, từng hình thức kí kết hợp đồng cụ thể.(4 ) Những quy định cụ thể, chi tiết đó của Bộ luật dân sự

là căn cứ pháp lí cho việc kí kết các hợp đồng thương mại đặc biệt là trong điều kiện mà pháp luật về hợp đồng thương mại không có quy định Các chủ thể của hợp đồng thương mại có thể áp dụng các quy định của Bộ luật dân sự về đề nghị giao kết, thời hạn chấp nhận đề nghị giao kết hợp đồng chấm dứt, đề nghị giao kết hợp đồng cũng như trong quy định về thời điểm giao kết hợp đồng khi kí hợp đồng thương mại Có như vậy, mới đảm bảo cho việc kí kết hợp đồng thương mại được thực hiện ổn định trên cơ sở tự nguyện, bình đẳng, bảo vệ được lợi ích các bên

hiện, sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng: Thực hiện hợp đồng cũng là vấn đề quan trọng của chế định hợp đồng, vì quyền lợi của mỗi bên có được đáp ứng hay không phụ

Trang 4

thuộc vào việc thực hiện hợp đồng như thế

nào của mỗi bên Do đó, để đảm bảo việc

nghiêm chỉnh thực hiện hợp đồng, bảo vệ

quyền và lợi ích các bên, Bộ luật dân sự quy

định rõ các nguyên tắc thực hiện hợp đồng

(Điều 412) Bộ luật còn quy định việc thực

hiện hợp đồng trong một số trường hợp cụ thể

như hợp đồng đơn vụ, hợp đồng song vụ, hợp

đồng vì lợi ích người thứ ba và trách nhiệm

trong khi thực hiện các hợp đồng đó.(5 )

Bộ luật dân sự cũng quy định về các căn

cứ sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ, đơn phương

đình chỉ hợp đồng.(6) Một bộ phận các quy

định trên có thể thay thế những quy định về

thanh lí hợp đồng kinh tế trong pháp lệnh

hợp đồng kinh tế Trong thực tế, việc thanh

lí hợp đồng kinh tế không còn ý nghĩa pháp

lí vì khi hợp đồng được thực hiện xong tức là

các bên đã đạt được quyền và nghĩa vụ của

mình Hợp đồng được thực hiện đầy đủ và

trọn vẹn có nghĩa là quan hệ kinh tế giữa các

bên kí kết hợp đồng cụ thể này đã chấm dứt

Cơ chế thị trường đòi hỏi sự dứt điểm trong

các quan hệ kinh tế nên khái niệm thanh lí

hợp đồng không còn được chấp nhận

Từ khi Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm

1989 hết hiệu lực, trong các văn bản pháp luật

chuyên ngành về hợp đồng thương mại hầu

như không có quy định nào về vấn đề này Do

đó, áp dụng các quy định của Bộ luật dân sự

về thực hiện, sửa đổi, chấm dứt, hủy bỏ hợp

đồng trong điều chỉnh các quan hệ hợp đồng

trong thương mại là vấn đề cần thiết

Thứ tư, áp dụng những quy định về các

biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng:( 7 ) Về

các biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng,

đã có một vài văn bản quy định, tuy nhiên

chưa đầy đủ, chưa chuẩn xác (xem Điều 52,

Luật các tổ chức tín dụng (1997), được sửa đổi, bổ sung ngày 15/06/2004; Nghị định số 163/2006/NĐ-CP ngày 29/12/2006) Bộ luật dân sự quy định về vấn đề này đầy đủ và rõ ràng hơn Bộ luật dân sự không chỉ quy định quyền và nghĩa vụ đối với người thế chấp, cầm cố thậm chí đối với người thứ ba giữ tài sản cầm cố, thế chấp mà còn quy định rõ ràng về việc thế chấp, cầm cố tài sản để đảm bảo thực hiện nghĩa vụ cũng như thứ tự ưu tiên thanh toán trong trường hợp này

Mặt khác, Bộ luật dân sự còn quy định nhiều biện pháp bảo đảm thực hiện hợp đồng Ngoài biện pháp thế chấp, cầm cố, bảo lãnh tài sản còn có các biện pháp khác như đặt cọc, kí cược, kí quỹ Các chủ thể của hợp đồng thương mại có thể áp dụng các biện pháp này để bảo đảm cho việc thực hiện hợp đồng, đặc biệt là biện pháp kí quỹ

Chúng tôi cho rằng những quy định của Bộ luật dân sự về các biện pháp đảm bảo thực hiện hợp đồng hoàn toàn là căn cứ pháp lí tin cậy cho các chủ thể hợp đồng thương mại áp dụng

Thứ năm, áp dụng những quy định của

Bộ luật dân sự về hợp đồng vô hiệu:(8) Trước đây, về vấn đề hợp đồng kinh tế vô hiệu chỉ được quy định trong Pháp lệnh hợp đồng kinh tế năm 1989 Tuy nhiên, Pháp lệnh hợp đồng kinh tế cũng chỉ quy định các trường hợp hợp đồng kinh tế vô hiệu (Điều 8) Pháp luật hợp đồng kinh tế quy định hình thức của hợp đồng bắt buộc phải bằng văn bản nhưng lại không quy định hợp đồng sẽ bị vô hiệu nếu không tuân thủ hình thức văn bản Một thiếu sót cơ bản nữa là pháp luật hợp đồng kinh tế chưa quy định những yếu tố làm trái với bản chất của hợp đồng (sự thoả thuận trên cơ sở tự nguyện, tự do và bình đẳng) sẽ

Trang 5

làm cho hợp đồng vô hiệu

Khác với pháp luật hợp đồng kinh tế, "có

thể nói: Bộ luật dân sự là văn bản chứa đựng

các quy định chặt chẽ nhất về hợp đồng vô

hiệu".(9) Bộ luật dân sự đã quy định những

trường hợp dẫn đến vô hiệu của hợp đồng cả

về nội dung, năng lực chủ thể lẫn hình thức

của hợp đồng Hơn nữa, Bộ luật dân sự còn

quy định các trường hợp vô hiệu do nhầm

lẫn, do bị đe dọa hoặc giao dịch giả tạo Điều

đó bảo đảm yếu tố cơ bản của hợp đồng là

thể hiện ý muốn đích thực của các bên

Kể từ khi Pháp lệnh hợp đồng kinh tế hết

hiệu lực theo Nghị quyết số 45/2005/NQ-QH11

ngày 14/6/2005, ở Việt Nam chỉ có Bộ luật

dân sự quy định về hợp đồng vô hiệu Điều

đó nói lên rằng những quy định của Bộ luật

dân sự về hợp đồng vô hiệu được áp dụng để

điều chỉnh các quan hệ hợp đồng dân sự cũng

như các quan hệ hợp đồng thương mại

Bộ luật dân sự về các loại hợp đồng

Các văn bản pháp luật chuyên ngành về

các loại hợp đồng thương mại chỉ mới đề cập

những vấn đề chung của hợp đồng thương

mại mà chưa đi vào quy định những vấn đề

cụ thể cho từng loại hợp đồng thương mại

Vì vậy, việc áp dụng các quy định về hợp

đồng thương mại gặp rất nhiều khó khăn

Trong khi đó, Bộ luật dân sự quy định khá

chi tiết về 13 loại hợp đồng dân sự thông

dụng,(10) phổ biến nhất trong giao lưu dân sự,

trong đó có các loại hợp đồng có liên quan

đến kinh doanh Do đó, các chủ thể của hợp

đồng thương mại chắc chắn sẽ phải áp dụng

những quy định của Bộ luật dân sự khi kí kết

hợp đồng thương mại

Tóm lại, hợp đồng thương mại và hợp

đồng dân sự có chung bản chất, do đó, những quy định của Bộ luật dân sự về hợp đồng là căn cứ chung mang tính nguyên tắc cho hoạt động thương mại, những quy định đó có thể áp dụng cho cả hợp đồng thương mại Đó sẽ là bước tiến quan trọng để hoàn thiện pháp luật hợp đồng, tạo điều kiện cho các quan hệ kinh doanh được thực hiện một cách ổn định, vững chắc Để nâng cao hiệu quả điều chỉnh các quan hệ hợp đồng thương mại cần thiết phải: 1) Tiếp tục sửa đổi, bổ sung chế định hợp đồng trong Bộ luật dân sự đồng thời tiến hành xây dựng, sửa đổi, bổ sung các văn bản pháp luật chuyên ngành về các loại hợp đồng thương mại cụ thể; 2) Nâng cao nhận thức của các cơ quan thực thi pháp luật cũng như các nhà kinh doanh về mối quan hệ biện chứng giữa hợp đồng dân sự và hợp đồng thương mại./

(1).Xem: Nguyễn Viết Tý, Phương hướng hoàn thiện

pháp luật kinh tế trong điều kiện có Bộ luật dân sự, Luận án tiến sĩ luật học, Hà Nội - 2002, tr 186-188 (2).Xem: Nghị quyết số: 45/2005/QH11 ngày 14/6/2005

(3).Xem: GS.TSKH Đào Trí Úc (1997), Vai trò của

luật dân sự ở nước ta hiện nay , Đề tài cấp bộ: Những

vấn đề lí luận cơ bản về Bộ luật dân sự ở Việt Nam,

tr 20, Hà Nội

(4).Xem: Các điều 389 - 390, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005

(5).Xem: Các điều 413 - 422, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005

(6).Xem: Các điều 423 - 427, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005

(7).Xem: Mục 5, Chương XVII, Phần thứ 3, Bộ luật dân sự của nước CHXHCN Việt Nam năm 2005 (8).Xem: Các điều 128 - 138, Bộ luật dân sự nước CHXHCN Việt Nam năm 2005

(9) Lê Hồng Hạnh, (1996), “Bộ luật dân sự nhìn dưới

góc độ nền kinh tế thị trường có định hướng XHCN", Tạp chí luật học, (số chuyên đề về Bộ luật dân sự), tr 20 - 28 (10).Xem: Chương XVIII, Phần thứ 3, Bộ luật dân sự của nước CHXHCN Việt Nam năm 2005

Ngày đăng: 24/03/2014, 05:22

TỪ KHÓA LIÊN QUAN

TÀI LIỆU CÙNG NGƯỜI DÙNG

TÀI LIỆU LIÊN QUAN

w