Tháng 42017, Giang dự định thành lập doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang kinh doanh bán buôn thiết bị linh kiện điện tử, viễn thông có trụ sở tại phố Hàng Bài, quận Hoàn Kiếm , thành phố Hà Nội với số vốn đầu tư là 3 tỷ đồng (gồm tiền mặt, ô tô, ngoại tệ).
Đề bài: Tháng 4/2017, Giang dự định thành lập doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang kinh doanh bán buôn thiết bị linh kiện điện tử, viễn thơng có trụ sở phố Hàng Bài, quận Hoàn Kiếm , thành phố Hà Nội với số vốn đầu tư tỷ đồng (gồm tiền mặt, ô tô, ngoại tệ) Câu hỏi trả lời câu hỏi: Câu hỏi 1: Giang phải chuẩn bị giấy tờ để tiến hành thủ tục đăng ký doanh nghiệp ? Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang ? Trước hết tìm hiểu khái qt tính chất đặc điểm của loại hình Doanh nghiệp tư nhân Căn theo Điều 183 Luật Doanh nghiệp hành doanh nghiệp tư nhân có tinh chất – đặc điểm sau đây: - Doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ cá nhân tự chịu trách nghiệm hoạt động doanh nghiệp toàn tài sản Đồng nghĩa chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm vô hạn rủi ro hoạt động Doanh nghiệp tư nhân - Doanh nghiệp tư nhân không phát hành loại chứng khoán - Mỗi cá nhân thành lập doanh nghiệp tư nhân - Doanh nghiệp tư nhân khơng có quyền góp vốn thành lập hay mua cổ phần công ty hợp danh, công ty cổ phần, công ty Trách nhiệm hữu hạn Từ đặc điểm thấy Doanh nghiệp tư nhân khơng có nhiều quyền hạn đồng thời tính chất đơn giản nhiều so với công ty cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn công ty hợp doanh Chính tính chất đơn giản có người lựa chọn mức độ rủi ro cao nên tiến trình – thủ tục để thành lập doanh nghiệp tư nhân không phức tạp Những loại giấy tờ anh Giang phải chuẩn bị để thành lập Doanh nghiệp tư nhân Những thủ tục thành lập doanh nghiệp tư nhân - Trước hết anh Giang hồn tồn có quyền thành lập Doanh nghiệp tư nhân Căn Khoản – Điều 18 – Luật Doanh nghiệp: “Tổ chức, cá nhân có quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định luật này, trừ trường hợp quy định khoản Điều này” (Anh Giang không thuộc trường hợp Khoản – Điều 18) - Các loại hồ sơ giấy tờ mà anh Giang phải chuẩn bị Căn theo Điều 20 – Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân giấy tờ anh Giang phải có bao gồm: + Giấy đề nghị thành lập doanh nghiệp + Giấy tờ cá nhân chủ Doanh nghiệp tư nhân: Thẻ cước công dân, giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu, chứng thực cá nhân hợp pháp khác (Tất sao) + Ngoài anh Giang phải chuẩn bị thêm Giấy ủy quyền trường hợp anh ủy quyền cho chủ thể khác thực thay thủ tục lập Doanh nghiệp (Ủy quyền phương pháp mà chủ sở hữu Doanh nghiệp hay sử dụng giai đoạn nay) + Ngoài giấy tờ nêu anh Giang phải chuẩn bị thêm số loại giấy tờ khác như: a Giấy tờ xác nhận tên công ty, địa chỉ, ngành nghề kinh doanh b thẩm quyền Những văn xác nhận vốn đầu tư quan, tổ chức có c Những giấy tờ, chứng hành nghề chủ doanh nghiệp người đại diện hợp pháp có quy định khoản 13 Điều Luật Doanh nghiệp - Sau chuẩn bị tất loại giấy tờ anh Giang có hai cách để nộp hồ sơ: + Cách 1: Nộp trực tiếp phận cửa Sở kế hoạch đầu tư nơi anh đăng ký thành lập doanh nghiệp + Cách 2: Nộp online 100% qua mạng (Cổng thông tin điện tử Sở kế hoạch đầu tư) Đối với cách đương nhiên anh Giang phải lập tài khoản phải thực công đoạn chứng thực tài khoản thông qua khai báo Chứng minh nhân dân, cước, hộ chiếu - Thời gian chờ đợi kết hồ sơ thông thường ngày Trong thời gian xét duyệt hồ sơ, chuyên viên phải đánh giá điều kiện anh Giang, bao gồm: + Tên doanh nghiệp phải không bị trùng, không gây nhầm lẫn với doanh nghiệp khác phạm vi nước + Trụ sở cơng ty phải quyền sử dụng hợp pháp, có địa rõ ràng không nằm khu vực quy hoạch địa phương + Ngành nghề kinh doanh định không thuộc danh mục ngành nghề mà pháp luật cấm đầu tư + Vốn doanh nghiệp phải đảm bảo vốn pháp định ngành nghề pháp luật yêu cầu + Chủ doanh nghiệp không vi phạm điều cấm pháp luật - Sau quãng thời gian xét duyệt thông báo Nếu hồ sơ hợp lệ cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Cịn chưa hợp lệ quan có thẩm quyền có văn hướng dẫn yêu cầu sửa đổi, bổ sung Trong trường hợp đăng ký online chủ doanh nghiệp cịn phải cầm giấy hồ sơ lên Sở kế hoạch đầu tư để chuyên viên kiểm tra, đối chiếu với PDF Thời gian kiểm tra đối chiếu ngày - Được cấp giấy chứng nhận kinh doanh chủ sở hữu doanh nghiệp cịn phải thực thủ tục bao gồm đăng ký mã số thuế, đăng ký hóa đơn chữ ký số Cơ quan có thẩm quyền cấp giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh cho Giang Phịng đăng ký kinh doanh thuộc Sở kế hoạch đầu tư nơi mà anh Giang đăng ký thành lập doanh nghiệp – nơi doanh nghiệp có trụ sở ( Phịng đăng ký kinh doanh Sở kế hoạch đầu tư thành phố Hà Nội) Câu 2: Giang có phải thực định giá tài sản làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho doanh nghiệp tư nhân? Cách thức xác định vốn đầu tư Doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang ? Giang có phải thực định giá tài sản làm thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho doanh nghiệp tư nhân không? ● Trước hết, anh Giang không cần phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản cho doanh nghiệp tư nhân - Theo quy định Điều 183 Luật Doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân cá nhân làm chủ tự chịu trách nhiệm toàn tài sản hoạt động cơng ty Như vậy, doanh nghiệp tư nhân không quy định doanh nghiệp tư nhân chịu trách nhiệm tồn tài sản mà trách nghiệm lại thuộc chủ doanh nghiệp - Trách nghiệm chủ doanh nghiệp tư nhân trách nhiệm vô hạn Để thực hoạt động kinh doanh chủ đầu tư phải bỏ số vốn định Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân vào doanh nghiệp tư nhân không tách bạch với tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp tư nhân Vì chủ doanh nghiệp khơng cần phải thực thủ tục chuyển quyền sở hữu tài sản mà muốn đầu tư vào Doanh nghiệp tư nhân sang cho doanh nghiệp tư nhân ● Tuy nhiên việc định giá tài sản đầu tư vào Doanh nghiệp tư nhân cần thiết - Theo Khoản – Điều 184 Luật Doanh nghiệp năm 2014 thì: “ Vốn đầu tư chủ doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tư nhân đăng ký Chủ doanh nghiệp tư nhân có nghĩa vụ đăng ký xác tổng số vốn đầu tư, ghi rõ số vốn đồng Việt Nam, ngoại tệ tự chuyển đổi, vàng tài sản khác; vốn tài sản khác phải ghi rõ loại tài sản, số lượng giá trị lại loại tài sản.” - Vốn đầu tư anh Giang tiền mặt (đồng Việt Nam ) mà cịn có ô tô ngoại tệ nên việc định giá loại tài sản cần thiết Trong trình đăng ký vốn anh Giang phải ghi rõ số lượng tài sản, loại tài sản; giá trị lại loại - Pháp luật quy định để quan có thẩm quyền quản lý chặt chẽ phần vốn góp mà chủ doanh nghiệp tư nhân đầu tư vào doanh nghiệp tư nhân Xác định vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang - Để biết số vốn đầu tư Doanh nghiệp tư nhân pháp luật xây dựng phương pháp thơng qua tiến trình đăng ký số vốn đầu tư Trong tiến trình chủ doanh nghiệp tư nhân phải ghi đủ, rõ ràng số lượng tài sản góp vốn, loại tài sản, giá trị cịn lại loại - Trong trình hoạt động kinh doanh để xác định vốn đầu tư theo dõi vốn đầu tư biến động Điều 184 có quy định: “Tồn vốn tài sản Kể vốn vay tài sản thuê sử dụng vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán báo cáo tài doanh nghiệp theo quy định pháp luật Trong trình hoạt động chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền tăng hay giảm vốn đầu tư vào hoạt động kinh doanh doanh nghiệp Việc tăng giảm vốn đầu tư phải ghi chép đầy đủ vào sổ kế toán Trường hợp giảm vốn thấp vốn đầu tư đăng ký chủ doanh nghiệp tư nhân giảm vốn sau đăng ký với quan đăng ký kinh doanh” - Như vậy, ngồi theo dõi vốn thơng qua đăng ký quan có thẩm quyền cịn xác định vốn thơng qua số kế tốn báo cáo tài Doanh nghiệp - Trong trình hoạt động số vốn đầu tư doanh nghiệp không đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh số vốn thừa so với hoạt động kinh doanh Chủ doanh nghiệp có quyền tăng, giảm vốn đầu tư phải ghi chép đầy đủ sổ kế tốn Câu 3: Anh Giang sử dụng tài sản chung vợ chồng để thành lập doanh nghiệp tư nhân không ? Tại sao? - Căn theo Điều 33 – Luật Hôn nhân gia đình năm 2014 tài sản chung vợ chồng bao gồm: +Tài sản vợ, chồng tạo ra, +Thu nhập lao động, hoạt động sản xuất, kinh doanh, + Hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản riêng + Tài sản hợp pháp khác thời kỳ hôn nhân + Tài sản mà vợ chồng thừa kế chung tặng cho chung + Tài sản mà vợ chồng thỏa thuận chung + Quyền sử dụng đất mà vợ chồng có sau kết - Như vậy, anh Giang thành lập doanh nghiệp tư nhân với nguồn vốn chung hai vợ chồng anh Đương nhiên thuộc trường hợp tài sản mà anh mang vào góp vốn thành lập doanh nghiệp khơng phải tài sản mà vợ anh tặng cho riêng thừa kế riêng Điều 36 Luật Hôn nhân gia đình 2014 tài sản chung đưa vào kinh doanh: "Trong trường hợp vợ chồng có thỏa thuận việc bên đưa tài sản chung vào kinh doanh người có quyền tự thực giao dịch liên quan đến tài sản chung Thỏa thuận phải lập thành văn bản" Theo quy định pháp luật, vợ chồng có quyền thỏa thuận việc bên đưa phần toàn khối tài sản chung (theo quy định Điều 33 nêu trên) vào kinh doanh, người có quyền tự thực giao dịch liên quan tới khối tài sản Tuy nhiên, để đảm bảo nguồn chứng để giải xảy tranh chấp pháp luật yêu cầu thỏa thuận phải lập thành văn có xác nhận vợ, chồng Vậy, vợ chồng anh Giang phải lập văn thể nội dung thỏa thuận đưa phần toàn khối tài sản chung vào việc kinh doanh Nội dung thỏa thuận cần thể chi tiết đối tượng hợp đồng gồm loại tài sản, số lượng tài sản, quyền nghĩa vụ bên hợp đồng, - Đối với doanh nghiệp tư nhân loại hình doanh nghiệp khơng có tách bạch rõ ràng tài sản chủ doanh nghiệp với tài sản doanh nghiệp Về doanh nghiệp tư nhân loại tài sản chủ sở hữu doanh nghiệp, pháp luật không yêu cầu thủ tục chuyển tài sản chủ doanh nghiệp thành tài sản doanh nghiệp Vậy nên doanh nghiệp tư nhân mà hình thành thời kỳ nhân xem tài sản chung vợ chồng (Căn theo Điều 33 – Luật Hôn nhân gia đình) Một phần pháp luật khơng cấm cách góp vốn phần lấy tài sản chung để đầu tư vào tài sản chung nên không giảm quyền lợi anh Giang chịu trách nghiệm vô hạn với loại tài sản Doanh nghiệp tư nhân nên hồn tồn có khả anh Giang lấy tài sản chung vợ chồng anh để đầu tư thành lập doanh nghiệp Trừ trường hợp thời kỳ hôn nhân vợ chồng anh thỏa thuận chia riêng tài sản để góp vốn Câu 4: Tháng 12/2018, Giang bán doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang cho Thảo Giang Thảo phải thực thủ tục mua bán Doanh nghiệp tư nhân nào? ● Quyền bán doanh nghiệp tư nhân anh Giang: Điều 187 LDN: “Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho người khác.” - Vì Doanh nghiệp tư nhân giống tài sản cá nhân chủ doanh nghiệp loại hình người làm chủ, đồng thời người chịu trách nghiệm hồn tồn cho doanh nghiệp nên chắn có quyền bán doanh nghiệp - Việc chuyển nhượng doanh nghiệp tư nhân bán Doanh nghiệp tư nhân ● Các thủ tục mà anh Giang chị Thảo phải thực mua bán doanh nghiệp tư nhân - Thủ tục 1: Thực mua bán doanh nghiệp + Hai bên thỏa thuận thống với bán Doanh nghiệp, sau thành lập hợp đồng mua bán Mặc dù pháp luật không quy định loại mẫu cụ thể với hợp đồng mua bán thông thường lập hợp đồng này, bên phải ý đến nội dung: Thông tin bên bán bên mua; thông tin đối tượng mua bán ( Số giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh, mã số thuế, mã số doanh nghiệp, tên doanh nghiệp, địa trụ sở, giấy chứng nhận mẫu dấu, số liệu tài sản tài liệu – hồ sơ khác); giá, lệ phí, phương thức toán; quyền nghĩa vụ bên mua – bên bán; Phương thức giải tranh chấp tranh chấp xảy ra; phương thức xử lý lao động; khoản nợ lại doanh nghiệp, nghĩa vụ tài chưa thực hiện; cấu tổ chức, quy mô hoạt động; Thông tin sản phẩm – dịch vụ doanh nghiệp; bí mật kinh doanh; quy định khác… + Chị Thảo phải người có quyền thành lập, góp vốn thành lập, mua cổ phần quản lý doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp không thuộc trường hợp không quyền thành lập quản lý doanh nghiệp Việt Nam theo quy định luật + Sau việc mua bán diễn cần phải có số giấy tờ chứng minh giấy biên nhận tiền mua bán doanh nghiệp, biên lý hợp đồng mua bán thực việc đăng ký doanh nghiệp cho người mua - Thủ tục 2: Đăng ký sang tên doanh nghiệp cho người mua + Về thời hạn: Trong vòng 15 ngày kể từ ngày chuyển giao doanh nghiệp cho người mua, chủ doanh nghiệp phải thông báo văn cho quan đăng ký kinh doanh Đây thông báo thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân + Thông báo phải bao gồm nội dung: Tên, trụ sở doanh nghiệp; tên, địa người mua; tổng số nợ chưa toán doanh nghiệp; , địa chỉ, số nợ thời hạn toán cho chủ nợ; hợp đồng lao động hợp đồng khác ký kết chưa thực xong cách thức giải hợp đồng + Căn theo Nghị định 43/2010.NĐ-CP Chính Phủ đăng ký doanh nghiệp thủ tục đăng ký thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân sau: (1) Thông báo thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân có chữ ký người bán người mua (2) Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân người mua doanh nghiệp tư nhân như: Giấy chứng minh nhân dân hiệu lực cước hộ chiếu hiệu lực (3) Hợp đồng mua bán giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng (4) Khi nhận hồ sơ đăng ký thay đổi doanh nghiệp Phịng Đăng ký kinh doanh trao giấy biên nhận đăng ký thay đổi chủ chủ doanh nghiệp tư nhân * Hồ sơ bán doanh nghiệp tư nhân - Thông báo thay đổi chủ doanh nghiệp tư nhân có chữ ký người bán (anh Giang) người mua (chị Thảo) - Bản hợp lệ giấy tờ chứng thực cá nhân người mua - Hợp đồng mua bán doanh nghiệp giấy tờ chứng minh hoàn tất việc chuyển nhượng doanh nghiệp tư nhân - Bản hợp lệ giấy chứng minh nhân dân, hộ chiếu giấy tờ chứng thực cá nhân khác chủ doanh nghiệp tư nhân – anh Giang DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình Luật Thương mại Việt nam, tập I, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2019; Luật Doanh nghiệp 2014; Luật nhân gia đình 2014; Nghị định 43/2010 NĐ-CP Chính Phủ đăng ký doanh nghiệp ... chẽ phần vốn góp mà chủ doanh nghiệp tư nhân đầu tư vào doanh nghiệp tư nhân Xác định vốn đầu tư doanh nghiệp tư nhân Thanh Giang - Để biết số vốn đầu tư Doanh nghiệp tư nhân pháp luật xây dựng... mua bán Doanh nghiệp tư nhân nào? ● Quyền bán doanh nghiệp tư nhân anh Giang: Điều 18 7 LDN: “Chủ doanh nghiệp tư nhân có quyền bán doanh nghiệp cho người khác.” - Vì Doanh nghiệp tư nhân giống... đầu tư vào Doanh nghiệp tư nhân sang cho doanh nghiệp tư nhân ● Tuy nhiên việc định giá tài sản đầu tư vào Doanh nghiệp tư nhân cần thiết - Theo Khoản – Điều 18 4 Luật Doanh nghiệp năm 2 014 thì: