Bài viết Pháp luật về cạnh tranh trong phòng, chống tham nhũng trong đấu thầu mua sắm công ở Việt Nam phân tích vai trò của pháp luật về cạnh tranh trong phòng, chống tham nhũng trong đấu thầu mua sắm công và đề xuất một số giải pháp nhằm nâng cao vai trò của pháp luật về cạnh tranh trong lĩnh vực này.
CHÍNH SÁCH PHÁP LUẬT VỀ CẠNH TRANH TRONG PHỊNG, CHỐNG THAM NHŨNG TRONG ĐẤU THẦU MUA SẮM CÔNG Ở VIỆT NAM Đồng Thị Huyền Nga ThS GV Trường Đại học Luật, Đại học Huế Thơng tin viết: Từ khóa: Tham nhũng, đấu thầu, mua sắm công, pháp luật cạnh tranh Lịch sử viết: Nhận Biên tập Duyệt : 08/02/2022 : 12/03/2022 : 13/03/2022 Article Infomation: Keywords: Corruption; bidding; public procurement; competition law Article History: Received Edited Approved : 08 Feb 2022 : 12 Mar 2022 : 13 Mar 2022 Tóm tắt: Thực tế cho thấy cạnh tranh chống tham nhũng mua sắm cơng có mối liên hệ chặt chẽ với Cụ thể, tham nhũng có quan hệ tỷ lệ nghịch với mức độ cạnh tranh q trình mua sắm cơng Sự giao thoa hành vi phản cạnh tranh tham nhũng đặc biệt rõ ràng lĩnh vực mua sắm công thông qua hành vi thông thầu Trong phạm vi viết này, tác giả phân tích vai trị pháp luật cạnh tranh phòng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công đề xuất số giải pháp nhằm nâng cao vai trò pháp luật cạnh tranh lĩnh vực Abstract: Practical performance reveals that competition and anti-corruption in public procurement are closely linked Specifically, corruption has an inverse relationship with the openness of competition in the process of public procurements The intersection between anticompetitive and corrupt practices is particularly evident in the public procurement sector through practices of collusion Within the scope of this article, the author provides an analysis of the role of legal regulations on competition against anti-corruption in public procurements and proposes a number of recommendations to enhance the role of legal regulations of competition in public procurements Nhận diện tham nhũng đấu thầu mua sắm công Việt Nam 1.1 Mua sắm công mối liên hệ với hoạt động đấu thầu Để hoàn thành chức năng, nhiệm vụ quyền hạn mình, Chính phủ quan cơng quyền cần phải tiếp cận với nguồn lực vật chất phù hợp Những yếu tố thường cung cấp nội tổ chức công doanh nghiệp nhà nước, nhiều trường hợp cần phải trao đổi, giao dịch với khu vực tư nhân thông qua quy trình mua sắm cơng Mục tiêu mua sắm cơng cung cấp hàng hóa dịch vụ cần thiết để hồn thành nhiệm vụ Chính phủ cách kịp thời, tiết kiệm hiệu Mua sắm công, dù bối cảnh quốc gia khác nhau, hiểu chung việc phủ tổ chức thuộc khu vực cơng thực chức mua đặt mua hàng hóa dịch vụ1 Nếu xét cụ thể Kiều Gia Như (2011), Mua sắm cơng - Cơng cụ sách thúc đẩy đổi sáng tạo, Cục Thông tin KH&CN Quốc gia, tr 30 Số 12 (460) - T6/2022 CHÍNH SÁCH mục đích u cầu đặt ra, mua sắm cơng hiểu việc phủ doanh nghiệp nhà nước mua hàng hóa dịch vụ cần thiết cho hoạt động Nhà nước, với mục đích đảm bảo giá trị tốt cho đồng tiền công2 Cách tiếp cận cho thấy hai đặc điểm quan trọng hoạt động mua sắm công là: (i) chủ thể mua sắm cơng ln phủ tổ chức thuộc khu vực công (ii) tài phục vụ mua sắm cơng chủ yếu huy động từ nguồn “đồng tiền công”, tức ngân sách nhà nước Đồng thời, yêu cầu sử dụng hiệu mức độ cao vốn ngân sách nhà nước vào thực mua sắm cơng thơng qua quy trình mua sắm hiệu cạnh tranh chìa khóa để thu hàng hóa dịch vụ với giá trị tốt đồng tiền cơng, lợi ích người nộp thuế, người tiêu dùng cuối người sử dụng dịch vụ cơng nói chung Vì vậy, quốc gia tổ chức quốc tế ln có quy định bắt buộc hoạt động mua sắm công phải thực thông qua đấu thầu Khoản 12 Điều Luật Đấu thầu năm 2013 quy định “Đấu thầu trình lựa chọn nhà thầu để ký kết thực hợp đồng cung cấp dịch vụ tư vấn, dịch vụ phi tư vấn, mua sắm hàng hóa, xây lắp; lựa chọn nhà đầu tư để ký kết thực hợp đồng dự án đầu tư theo hình thức đối tác cơng tư, dự án đầu tư có sử dụng đất sở bảo đảm cạnh tranh, công bằng, minh bạch hiệu kinh tế” Như vậy, đấu thầu hàng hoá, dịch vụ nói chung, đấu thầu mua sắm cơng nói riêng trình chủ đầu tư hay bên mua (trong mua sắm cơng phủ tổ chức công) lựa chọn nhà thầu đáp ứng u cầu Trong đó, bên mua tổ chức đấu thầu để bên bán (các nhà thầu) cạnh tranh Mục tiêu bên mua có hàng hóa dịch vụ thỏa mãn yêu cầu kỹ thuật, chất lượng chi phí thấp Mục đích nhà thầu giành quyền cung cấp mua hàng hóa, dịch vụ với giá đủ bù đắp chi phí đầu vào đảm bảo mức lợi nhuận cao Như vậy, chất đấu thầu xã hội thừa nhận cạnh tranh lành mạnh để thực cơng việc đó, u cầu Tóm lại, mua sắm cơng tổ chức theo dạng đấu thầu cách thức hiệu để đạt mục đích tìm kiếm, chọn lựa nhà đầu tư, nhà thầu có tiềm lực kỹ thuật, chất lượng có mức giá tối ưu ngân sách nhà nước Đấu thầu hình thức giúp tạo tính cạnh tranh, thúc đẩy phát triển lực cá nhân doanh nghiệp cách tích cực Đồng thời, việc mua sắm cơng hình thức đấu thầu cịn tạo tính minh bạch, công mức cao trình lựa chọn nhà thầu chất lượng 1.2 Biểu tham nhũng hoạt động đấu thầu mua sắm công Việt Nam Như đề cập trên, mục đích hoạt động mua sắm cơng việc quan cơng quyền có hàng hóa dịch vụ mức giá thấp đạt giá trị đồng tiền mức tốt Việc đảm bảo thị trường mua sắm công hoạt động hiệu địi hỏi nhà hoạch định sách phải giải hai thách thức riêng biệt có liên quan đến nhau: (i) thúc đẩy cạnh tranh hiệu nhà cung cấp (ii) đảm bảo tính tồn vẹn quy trình mua sắm Quy mơ đấu thầu cơng khai nhằm mục đích tạo OECD (2010), Roundtable on collusion and corruption in public procurement, Global Forum on Competition, p.9 Số 12 (460) - T6/2022 31 CHÍNH SÁCH cạnh tranh mạnh mẽ Tuy nhiên, mặt, doanh nghiệp tìm cách khỏi áp lực cạnh tranh thông qua cấu kết (thông thầu) hối lộ; mặt khác, mua sắm công thường liên quan đến dự án lớn với giá trị cao nhiều rào cản gia nhập, hội hấp dẫn cho tham nhũng thông thầu Kết quả, tính hiệu hoạt động mua sắm cơng bị bóp méo vấn đề thơng thầu tham nhũng Trong trường hợp tham nhũng xảy thông qua hợp đồng mua sắm công, thông đồng nhà thầu hình thức “quân xanh, quân đỏ”, bồi thường cấp hợp đồng phụ … thường sử dụng để đảm bảo nhà thầu thua không để lộ hành vi bất hợp pháp cho quan công quyền Trong vụ việc tham nhũng liên quan đến gói thầu “Số hóa tài liệu hồ sơ đăng ký doanh nghiệp năm 2016 Sở Kế hoạch - Đầu tư Hà Nội”3, lãnh đạo công ty Đông Kinh, gồm Võ Việt Hùng, Giám đốc Lê Duy Tuấn, Giám đốc kinh doanh, nhờ công ty cổ phần TECOTEC Group, công ty TNHH công nghệ Thiên Phúc làm “quân xanh”, nộp hồ sơ dự thầu để đảm bảo có đủ số lượng nhà thầu tham gia bỏ giá thầu cần thiết để tạo điều kiện cho Liên danh Nhật Cường - Đông Kinh trúng thầu4 Đặc lợi kinh tế thu từ thơng đồng, đến lượt mình, trở thành “dây bấc” dẫn dắt đến tham nhũng thông đồng chủ thể có thẩm quyền tạo điều kiện thuận lợi thông qua việc cung cấp cho nhà thầu thông tin cần thiết Đồng thời, “người cuộc” hoạt động chế thực thi thoả thuận hạn chế cạnh tranh Trong vụ việc tham nhũng liên quan đến gói thầu 10 tỷ đồng mua vật tư y tế thuộc Sở Y tế tỉnh Sơn La5, vào đầu năm 2021, Tổng giám đốc công ty Hưng Phát, bà Bùi Thị Thu, biết Sở Y tế Sơn La cần mua sắm vật tư y tế nên nhờ bà Bùi Thị Hoa (cựu Trưởng Phịng Kế hoạch - Tài chính) giúp doanh nghiệp trúng thầu Bà Hoa đạo Giám đốc Cơng ty Tồn Cầu Tạ Ngọc Chức (được Sở Y tế Sơn La ký hợp đồng thuê) không tổ chức thẩm định giá ban hành chứng thư với mức 9,995 tỷ đồng Hai bị can khác cộng tác viên Công ty Thiết bị Y tế Việt Nam (Vietmed) liên hệ bà Hoa để xin làm tư vấn đấu thầu Dù chưa mở thầu, bà Hoa khẳng định gói thầu có doanh nghiệp thực giới thiệu hai bị can nêu gặp Thu để “hợp tác” Tháng 7/2019, Sở Y tế Sơn La mở thầu có đơn vị tham gia, cài cắm “quân xanh” cố ý đưa mức giá lên 10 tỷ đồng Việc giúp Công ty Hưng Phát Thu trúng thầu với giá 9,965 tỷ đồng Thực thỏa thuận, Hoa đạo cơng ty sân sau mua thiết bị y tế từ Vietmed, giá 4,1 tỷ đồng Công ty sân sau lập khống hợp đồng, bán thiết bị cho Công ty Hưng Phát, giá 6,7 tỷ Số hàng Hưng Phát bán Sở Y tế Sơn La theo giá bỏ thầu, tức tăng hai lần so với giá ban đầu Bên cạnh hành vi nêu trên, quan chức mua sắm công tham nhũng cịn thao túng luật quy định để bỏ qua đấu thầu https://thanhnien.vn/quan-xanh-quan-do-du-dau-thau-trong-vu-an-ong-nguyen-duc-chung-post1094679 html, truy cập ngày 10/12/2021 https://thanhnien.vn/quan-xanh-quan-do-du-dau-thau-trong-vu-an-ong-nguyen-duc-chung-post1094679 html, truy cập ngày 10/12/2021 https://tienphong.vn/lo-dien-quan-xanh-quan-do-o-goi-thau-vat-tu-y-te-bi-thoi-gia-post1395261.tpo, truy cập ngày 12/12/2021 32 Số 12 (460) - T6/2022 CHÍNH SÁCH cạnh tranh, bỏ qua chế giám sát bổ sung Có số cách thức mà quan chức mua sắm công tham nhũng thường sử dụng để hạn chế cạnh tranh, bao gồm: (i) đặt quy định hợp đồng thiết kế theo cách có lợi cho doanh nghiệp (đưa hối lộ) cụ thể; (2) chia nhỏ hợp đồng có giá trị cao thành số hợp đồng nhỏ hơn, để giá trị hợp đồng giảm xuống ngưỡng giá trị yêu cầu hợp đồng phải mở đấu thầu để cạnh tranh; (iii) gộp nhiều hợp đồng khác lại với để tạo gói thầu phức tạp đến mức doanh nghiệp (đưa hối lộ) cụ thể thực sử dụng để tránh thủ tục đấu thầu thực cạnh tranh6 Tham nhũng đấu thầu mua sắm công xâm phạm đến quy luật cạnh tranh Dưới góc độ pháp luật cạnh tranh, đấu thầu việc cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ q trình lựa chọn bên cung cấp hàng hố cung ứng dịch vụ để ký kết thực hợp đồng sở bên mời thầu lựa chọn bên dự thầu có chất lượng hàng hố, dịch vụ tốt với mức giá hợp lý Để đạt mục đích đấu thầu, nguyên tắc cạnh tranh công cần tuân thủ tuyệt đối Nguyên tắc cạnh tranh công hoạt động đấu thầu thể độc lập tài chính, tổ chức bên mời thầu bên dự thầu bên dự thầu với Sự thông đồng bên mời thầu bên dự thầu bên dự thầu để bên tham gia thỏa thuận thắng thầu tham gia đấu thầu việc cung cấp hàng hóa, cung ứng dịch vụ xem gây tác động có khả gây tác động hạn chế cạnh tranh ln bị xem thỏa thuận hạn chế cạnh tranh Xét bối cảnh mua sắm công kinh tế thị trường, quy luật cạnh tranh - với tư cách quy luật sinh tồn doanh nghiệp - gây áp lực buộc doanh nghiệp phải giảm chi phí sản xuất đổi mới, thúc đẩy suất tăng trưởng kinh tế Trong đó, tham nhũng mua sắm cơng mang đến nhiều lợi ích cho công ty yếu ảnh hưởng tiêu cực đến sách cạnh tranh hiệu Mức độ tham nhũng cao tạo nhiều rào cản gia nhập cao vào thị trường “béo bở”, dẫn đến sân chơi không đồng mức độ cạnh tranh thấp hơn, từ cho phép doanh nghiệp định giá cao giá thị trường Ở chiều ngược lại, thị trường có rào cản gia nhập cao đặc trưng chi phí cận biên giảm chi phí cố định cao hội để tạo mảnh đất màu mỡ cho tham nhũng7 Các kinh tế thị trường mở, nguyên tắc, rào cản gia nhập khơng tạo hội động lực cho tham nhũng mua sắm cơng Bằng chứng thực nghiệm có xu hướng khẳng định rằng, mức độ tham nhũng tỉ lệ nghịch với cạnh tranh tham nhũng có xu hướng cao quốc gia có kinh tế trì mức độ cạnh tranh thấp8 Nhà kinh tế học Hoa Kỳ Robert Klitgaard, nghiên cứu tham nhũng khẳng định xuất độc quyền gian The World Bank (2013), Fraud and Corruption Awareness Handbook - A Handbook for Civil Servants Involved in Public Procurement, xem thêm tại: https://documents1.worldbank.org/curated/en/309511468156866119/ pdf/877290PUB0Frau00Box382147B00PUBLIC0.pdf, truy cập ngày 09/11/2021 Troesken, W (2007), Competition and Corruption: Lessons from 150 Years of Industrial Governance, mimeo, University of Pittsburgh, p 6-11 Emerson, P (2006), Corruption, Competition and Democracy, tlđd Số 12 (460) - T6/2022 33 CHÍNH SÁCH lận đấu thầu cộng với tùy tiện trừ trách nhiệm giải trình ngun nhân tham nhũng mua sắm công ngụ ý rằng, việc thúc đẩy cạnh tranh có tác động đến việc chống tham nhũng9 Một số nhà nghiên cứu khác lý giải rằng, quy mơ tính hiệu hành vi phản cạnh tranh đấu thầu mua sắm công làm biến dạng cấu trúc thị trường theo hướng thúc đẩy mối quan hệ đặc quyền tượng “đi đêm” với phủ, dẫn đến tương tác không lành mạnh quan công quyền doanh nghiệp Điều lại làm tổn hại đến phát triển số lĩnh vực định, làm suy yếu tăng trưởng làm tăng nhu cầu nhà nước phải có lập trường can thiệp, tạo vịng luẩn quẩn ni dưỡng tham nhũng10 Thúc đẩy cạnh tranh chống tham nhũng nói chung tham nhũng hoạt động mua sắm cơng có nhiều mối liên hệ chặt chẽ với Trong phạm vi định, pháp luật cạnh tranh pháp luật chống tham nhũng mua sắm công theo đuổi mục tiêu tương tự nhau, cố gắng giải thất bại rối loạn chức thị trường đảm bảo doanh nghiệp cạnh tranh sân chơi bình đẳng giúp việc mua sắm công đạt giá trị đồng tiền tốt Mối liên hệ chặt chẽ hành vi gian lận thầu mua sắm công hành vi tham nhũng, pháp luật kiểm soát hành vi gian lận thầu mua sắm công pháp luật phòng, chống tham nhũng cung cấp cho sở lý luận thực tiễn quan trọng để nghiên cứu, hồn thiện pháp luật cạnh tranh mục tiêu nâng cao hiệu cơng tác phịng, chống tham nhũng, đặc biệt hoạt động mua sắm cơng Vai trị pháp luật cạnh tranh phòng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công Như nêu, mối quan hệ pháp luật cạnh tranh pháp luật phòng, chống tham nhũng có mối quan hệ biện chứng với Những thị trường có tính cạnh tranh cao kèm theo xu hướng đẩy lùi tham nhũng nói chung tham nhũng hoạt động mua sắm cơng nói riêng Do đó, bảo vệ môi trường cạnh tranh công bằng, lành mạnh thúc đẩy cạnh tranh mạnh mẽ doanh nghiệp giải pháp quan trọng góp phần khơng nhỏ cơng tác phịng, chống tham nhũng mua sắm cơng Pháp luật cạnh tranh đóng vai trị tích cực phịng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công thông qua quy định trách nhiệm pháp lý chủ thể thực hành vi gian lận thầu quy định sách khoan hồng Thứ nhất, quy định trách nhiệm pháp lý chủ thể thực hành vi gian lận thầu Trên thực tế, gian lận thầu mua sắm công liên quan đến tham nhũng thể qua hành vi sau: - Hành vi thông đồng liên quan đến mối quan hệ theo chiều ngang nhà thầu mua sắm công, người âm mưu loại bỏ yếu tố cạnh tranh khỏi quy trình Gian lận đấu thầu chế thông đồng điển hình hợp đồng cơng: nhà thầu Marie Chêne (2016), The linkages between corruption and violation of competition laws, Anti-Corruption Helpdesk (Transparency International), p 10 Pinheiro Marchado A (2015), Corruption and Monopolies - An Endemic Problem, x e m a h t t p s : / / w w w f o r b e s c o m / s i t e s / a r t h u r m a c h a d o / / / / c o r r u p t i o n - a n d monopolies/?sh=679fb97a4b99#2715e4857a0b38411415503a 34 Số 12 (460) - T6/2022 CHÍNH SÁCH tự xác định xem “thắng” đấu thầu, sau xếp hồ sơ dự thầu họ - ví dụ, cách xoay vịng giá thầu, đấu thầu bổ sung bao thầu - theo cách để đảm bảo nhà thầu định lựa chọn theo quy trình cạnh tranh có chủ đích - Hành vi tham nhũng xảy tổ chức công quyền quan chức sử dụng quyền lực cơng để trục lợi cá nhân, ví dụ cách nhận hối lộ để đổi lấy việc đấu thầu Mặc dù thường xảy trình mua sắm, trường hợp tham nhũng sau giao kết hồn thành hợp đồng phát sinh Tham nhũng tạo thành mối quan hệ theo chiều dọc quan chức cơng quyền có liên quan, đóng vai trò người mua giao dịch nhiều người đấu thầu, đóng vai trị người bán trường hợp Khoản Điều 110 Luật Cạnh tranh năm 2018 nêu rõ: “Tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm pháp luật cạnh tranh tuỳ theo tính chất, mức độ vi phạm mà bị xử lý kỷ luật, xử phạt vi phạm hành bị truy cứu trách nhiệm hình sự; gây thiệt hại đến lợi ích Nhà nước, quyền lợi ích hợp pháp tổ chức, cá nhân phải bồi thường thiệt hại theo quy định pháp luật” Như vậy, trách nhiệm bồi thường hành vi gian lận thầu mua sắm công gây thiệt hại theo quy định pháp luật dân sự, chủ thể liên quan cịn phải đối diện với hai loại trách nhiệm pháp lý nghiêm trọng trách nhiệm hành trách nhiệm hình Các hình thức xử lý hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm quy định Điều Điều Nghị định số 75/2019/NĐ-CP ngày 26/9/2019 xử phạt vi phạm hành lĩnh vực cạnh tranh (Nghị định số 75) Giữa Điều Điều có phân hố rõ ràng mức xử phạt tiền với tư cách hình thức xử phạt hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm dựa tiêu chí mối quan hệ doanh nghiệp tham gia thoả thuận Theo đó, tất hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh liệt kê Điều 11 Luật Cạnh tranh năm 2018, thuộc trường hợp bị cấm theo Điều 12 Luật Cạnh tranh năm 2018 doanh nghiệp tham gia thoả thuận doanh nghiệp thị trường liên quan, bị áp dụng mức xử phạt tiền từ 01% đến 10% tổng doanh thu thị trường liên quan năm tài liền kề trước năm thực hành vi vi phạm doanh nghiệp bên tham gia thỏa thuận theo khoản Điều Nghị định số 75; doanh nghiệp tham gia thoả thuận doanh nghiệp kinh doanh công đoạn khác chuỗi sản xuất, phân phối, cung ứng đối với loại hàng hóa, dịch vụ định, mức xử phạt tiền từ 01% đến 05% tổng doanh thu thị trường liên quan năm tài liền kề trước năm thực hành vi vi phạm doanh nghiệp bên tham gia thỏa thuận theo khoản Điều Nghị định số 75 Ngồi hình thức xử phạt phạt tiền, doanh nghiệp thực hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh bị cấm (cả theo chiều dọc chiều ngang) bị áp dụng thêm hình thức xử phạt bổ sung tịch thu khoản lợi nhuận thu từ việc thực hành vi vi phạm biện pháp khắc phục hậu buộc loại bỏ điều khoản vi phạm pháp luật khỏi hợp đồng, thỏa thuận giao dịch kinh doanh (khoản 2, khoản Điều khoản 2, khoản Điều Nghị định số 75 Đối với doanh nghiệp, chế tài ảnh hưởng trực tiếp đến lợi ích kinh tế đồng thời khiến doanh nghiệp bị suy yếu khả thực hành vi tương tự tương lai Ngoài ra, theo quy định khoản Điều 14 Luật Cạnh tranh năm 2018, hành vi gian lận thầu Số 12 (460) - T6/2022 35 CHÍNH SÁCH mua sắm công không thuộc trường hợp hưởng miễn trừ trường hợp Ngồi trách nhiệm hành chính, trách nhiệm hình biện pháp hữu hiệu ngăn ngừa xử lý hành vi gian lận thầu mua sắm công theo Điều 222 Bộ luật Hình năm 2015 sửa đổi, bổ sung năm 2017 Thái độ cứng rắn khiêm khắc pháp luật cạnh tranh hành vi gian lận thầu mua sắm cơng ngồi đóng vai trị “trừng phạt” hành vi vi phạm, khôi phục lại tổn thất, thiệt hại gây hành cịn trở lực lớn, đáng kể khiến chủ thể chủ động ngăn tham gia vào hành vi gian lận thầu mua sắm công, đồng thời làm suy giảm đáng kể khả chủ thể thực hành vi tương tự tương lai Thứ hai, quy định sách khoan hồng (leniency program) Chính sách khoan hồng quy định Luật Cạnh tranh năm 2018 nhằm mục đích gia tăng khả phát xử lý hành vi thoả thuận hạn chế cạnh tranh nói chung gian lận thầu mua sắm cơng nói riêng Chính sách khoan hồng cho phép doanh nghiệp tham gia vào hành vi gian lận thầu mua sắm cơng có hội miễn giảm mức tiền phạt doanh nghiệp tự nguyện khai báo để giúp quan cạnh tranh phát hiện, điều tra xử lý hành vi này11 Các hành vi gian lận thầu gian lận thầu mua sắm cơng, nhìn chung, khó phát thực tế chủ thể sau thoả thuận lẽ thường tình thường cố gắng cách để che giấu hành vi12 Những khó khăn cịn đáng kể vụ việc gian lận thầu mua sắm cơng có yếu tố tham nhũng, với tham gia quan - cá nhân công quyền Thực tiễn cho thấy, chế phát thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trước khơng cịn nhiều tác dụng thỏa thuận hạn chế cạnh tranh có xu hướng ngầm hóa nhận thức doanh nghiệp pháp luật cạnh tranh ngày cao Điều làm cho việc phát điều tra thỏa thuận hạn chế cạnh tranh trở nên khó khăn, phức tạp Vì vậy, sách khoan hồng với khả doanh nghiệp miễn giảm đáng kể mức xử phạt đủ khả khiến doanh nghiệp chủ động hỗ trợ Uỷ ban Cạnh tranh quốc gia phát xử lý thoả thuận hạn chế cạnh tranh Bên cạnh đó, sách khoan hồng Điều 112 Luật Cạnh tranh năm 2018 chế giúp phát thỏa thuận hạn chế cạnh tranh mà quan cạnh tranh sử dụng để kiểm sốt thỏa thuận hạn chế cạnh tranh hiệu sách khiến thỏa thuận phi pháp trở nên rủi ro hơn, có nhiều khả bị phá vỡ buộc doanh nghiệp phải cân nhắc đến việc liệu có nên tham gia vào thỏa thuận an tồn hay khơng Giải pháp nâng cao vai trò pháp luật cạnh tranh phòng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công Thứ nhất, trách nhiệm pháp lý chủ thể thực hành vi gian lận thầu: Để ngăn chặn hành vi tham nhũng thông qua gian lận thầu hoạt động mua sắm phủ, chúng tơi cho rằng, yếu tố quan trọng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh (2020), Giáo trình Pháp luật cạnh tranh giải tranh chấp thương mại (tái lần 1, có sửa đổi bổ sung), Nxb Hồng Đức - Hội Luật gia Việt Nam, tr 202 12 Nguyễn Anh Tuấn (2013), “Cơ sở lý luận thực tiễn áp dụng sách khoan hồng theo luật cạnh tranh số nước giới kinh nghiệm cho Việt Nam”, Tạp chí Khoa học pháp lý Việt Nam, 1(74)/20132013, tr.45-53 11 36 Số 12 (460) - T6/2022 CHÍNH SÁCH phải thiết lập chế để phát xử phạt công bằng, với biện pháp trừng phạt hình phạt chuyên biệt dành cho dạng thức hành vi này, bao gồm chế tài dân hình Mặc dù mức xử phạt tiền hành vi tăng lên đáng kể trở nên phổ biến năm gần Các khoản tiền phạt hành thường lên tới 10% giá trị doanh thu doanh nghiệp tính theo năm tài liền trước năm tài thực hành vi vi phạm Điều dường chưa đủ sức răn đe số doanh nghiệp coi mức phạt tiền hành vi chống cạnh tranh tham nhũng dạng thức chi phí kinh doanh nên bỏ Do đó, với hành vi gian lận thầu gắn liền với tham nhũng mua sắm cơng cần có mức xử phạt tiền cao so với Ngoài ra, cần cân nhắc đến yếu tố tư cách tham gia thầu tương lai doanh nghiệp vi phạm Đề xuất dựa sở thực tế rằng, thiệt hại uy tín việc khơng đủ tư cách tham gia đấu thầu cạnh tranh tác hại lớn hơn, đáng kể doanh nghiệp vi phạm, đồng thời đóng vai trị biện pháp răn đe hiệu Thứ hai, sách khoan hồng: Thực tế cho thấy việc xây dựng hệ thống chế tài nghiêm khắc chưa đủ để phát hiện, điều tra xử lý thành công thoả thuận hạn chế cạnh tranh Kinh nghiệm quốc gia Liên minh châu Âu, Hoa Kỳ, Nhật Bản cho thấy, việc bổ sung sách khoan hồng song hành với biện pháp trừng phạt nghiêm khắc cần thiết để phát xử lý gian lận thầu mục đích tham nhũng mua sắm cơng13 Vì vậy, cần tăng cường việc áp dụng sách khoan hồng, bao gồm tuyên truyền, phổ biến lợi ích sách khoan hồng đến rộng rãi cộng đồng doanh nghiệp Ngồi ra, chúng tơi cho rằng, việc giới hạn số lượng doanh nghiệp hưởng sách khoan hồng tối đa 03 doanh nghiệp theo quy định Điều 112 Luật Cạnh tranh năm 2018 chưa thực phù hợp, cần gia tăng số lượng giới hạn lên nhiều để tăng hiệu quả, tăng khả đạt mục đích sách khoan hồng tương lai với vai trò công cụ ngăn ngừa phát hành vi gian lận thầu hoạt động mua sắm cơng có liên quan đến hành vi tham nhũng Thứ ba, tăng cường thẩm quyền quan cạnh tranh: Cơ quan cạnh tranh có vai trị quan trọng việc giải gian lận thầu tham nhũng Do đó, tương lai, pháp luật cạnh tranh Việt Nam cần quy định sách phù hợp để nâng cao vai trò quan cạnh tranh, bao gồm cung cấp cho quan cạnh tranh tầm nhìn rõ ràng mục đích ưu tiên chiến lược quan, cấu trúc phù hợp quy trình minh bạch, trường hợp hợp lý quản lý dự án thực hành nguồn nhân lực hiệu chế giám sát đánh giá hiệu Cơ quan cạnh tranh cần trao thêm nhiều công cụ điều tra phương pháp tiếp cận khác để bắt đầu điều tra, bao gồm phương pháp chủ động sàng lọc hồ sơ dự thầu công khai, thông báo giám sát người tham gia đấu thầu phương pháp phản ứng phản ứng với khiếu nại áp dụng sách khoan hồng ■ Stephan, A (2008), Beyond the Cartel Law Handbook: How Corruption, Social Norms and Collectivist Business Cultures can Undermine Conventional Enforcement Tools, ESRC Centre for Competition Policy & Norwich Law School, University of East Anglia 13 Số 12 (460) - T6/2022 37 ... hoạt động mua sắm công Vai trò pháp luật cạnh tranh phòng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công Như nêu, mối quan hệ pháp luật cạnh tranh pháp luật phịng, chống tham nhũng có mối quan hệ biện chứng... doanh nghiệp giải pháp quan trọng góp phần khơng nhỏ cơng tác phịng, chống tham nhũng mua sắm cơng Pháp luật cạnh tranh đóng vai trị tích cực phòng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công thông qua... trị pháp luật cạnh tranh phòng, chống tham nhũng đấu thầu mua sắm công Thứ nhất, trách nhiệm pháp lý chủ thể thực hành vi gian lận thầu: Để ngăn chặn hành vi tham nhũng thông qua gian lận thầu