Tự do kinh doanh không chỉ là nguyên tắc cơ bản của nền kinh tế thị trường mà còn là một trong những quyền cơ bản của công dân được quy định tại Điều 33 Hiến pháp Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013: “Mọi người có quyền tự do kinh doanh trong những ngành nghề mà pháp luật không cấm”. Quyền tự do kinh doanh trước hết thể hiện ở quyền thành lập doanh nghiệp. Luật Doanh nghiệp năm 2014 và tiếp theo đó là các văn bản hướng dẫn thi hành đã đánh dấu bước đột phá về thể chế, tạo môi trường kinh doanh thông thoáng, giúp cho doanh nghiệp thuận lợi hơn trong việc thành lập, thể hiện đúng tinh thần Hiến pháp 2013. Một trong những biểu hiện đầu tiên của quyền tự do kinh doanh là quyền thành lập doanh nghiệp. Tuy nhiên, để thành lập doanh nghiệp một cách hợp pháp, nhà đầu tư phải đáp ứng những điều kiện cụ thể của pháp luật. Muốn làm được điều ấy, trước hết cần phải nắm rõ quy định của pháp luật về điều kiện kinh doanh khi thành lập doanh nghiệp.
MỤC LỤC MỞ ĐẦU Tự kinh doanh không nguyên tắc kinh tế thị trường mà quyền công dân quy định Điều 33 Hiến pháp Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013: “Mọi người có quyền tự kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm” Quyền tự kinh doanh trước hết thể quyền thành lập doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 văn hướng dẫn thi hành đánh dấu bước đột phá thể chế, tạo mơi trường kinh doanh thơng thống, giúp cho doanh nghiệp thuận lợi việc thành lập, thể tinh thần Hiến pháp 2013 Một biểu quyền tự kinh doanh quyền thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, để thành lập doanh nghiệp cách hợp pháp, nhà đầu tư phải đáp ứng điều kiện cụ thể pháp luật Muốn làm điều ấy, trước hết cần phải nắm rõ quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp Vì vậy, em chọn đề “Phân tích quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp” để làm chủ đề cho tập lớn học kỳ Do kiến thức hiểu biết hạn hẹp nên viết nhiều sai sót, em mong nhận ý kiến đóng góp thầy để hồn thiện Em xin chân thành cảm ơn NỘI DUNG I MỘT SỐ VẪN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ ĐIỀU KIỆN KINH DOANH KHI THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Bộ tập Luật thương mại Bộ môn Luật thương mại – Đại học Luật Hà Nội Điều kiện kinh doanh Điều kiện kinh doanh quy định nhằm đảm bảo cân lợi ích kinh doanh doanh nghiệp lợi ích tồn xã hội Pháp luật hành khơng quy định khái niệm điều kiện kinh doanh mà quy định ngành nghề kinh doanh có điều kiện, theo đó, “ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện ngành, nghề mà việc thực hoạt động đầu tư kinh doanh ngành, nghề phải đáp ứng điều kiện lý quốc phịng, an ninh quốc gia, trật tự, an toàn xã hội, đạo đức xã hội, sức khỏe cộng động”2 Như vậy, điều kiện kinh doanh hiểu điều kiện mà tổ chức, cá nhân phải đáp ứng trước thực hoạt động đầu tư, kinh doanh ngành, nghề Danh mục ngành, nghề kinh doanh có điều kiện quy định Phụ lục (sửa đổi), Luật đầu tư 2014, hay nói cách khác, điều kiện mà doanh nghiệp phải đáp ứng muốn gia nhập thị trường nhằm mục tiêu đảm bảo an ninh, trật tự an toàn xã hội, sức khỏe cộng đồng3 Các hình thức điều kiện kinh doanh gồm: Giấy phép; Giấy chứng nhận đủ điều kiện; Chứng hành nghề; Chứng nhận bảo hiểm trách nhiệm nghề nghiệp; Văn xác nhận; Các hình thức văn khác theo quy định pháp luật; Các điều kiện mà cá nhân, tổ chức kinh tế phải đáp ứng để thực hoạt động đầu tư kinh doanh mà không cần phải có xác nhận, chấp thuận hình thức văn trên4 Thành lập doanh nghiệp Thành lập doanh nghiệp hình thành doanh nghiệp kinh tế5 Hoạt động thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư tiến hành Khoản 1, Điều 7, Luật Đầu tư 2014 Theo Báo cáo rà soát điều kiện kinh doanh quyền tự kinh doanh Việt Nam, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI) phối hợp với Ngân hàng Thế giới (WB) Khoản 1, Điều Nghị định 118/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 12/11/2015 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư 2014 Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2018, tr 377 sở quy định pháp luật hình thức pháp lý doanh nghiệp, ngành nghề kinh doanh, cách thức góp vốn, tổ chức quản lý doanh nghiệp, quyền nghĩa vụ doanh nghiệp, người đầu tư thành lập doanh nghiệp… Ở góc độ kinh tế, thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư tiến hành với hoạt động đầu tư vốn, chuẩn bị sở vật chất cần thiết cho tổ chức kinh tế đời vận hành, gồm: văn phòng, trụ sở, kho xưởng, máy móc thiết bị kĩ thuật, phương tiện vận chuyển… phù hợp mục đích sản xuất hàng hóa hay kinh doanh dịch vụ Thông thường, người sáng lập doanh nghiệp cố bước chuẩn bị định hệ thống khách hàng, kế hoạch nhân để rút ngắn thời gian thức gia nhập thị trường tìm kiếm hội kinh doanh Về pháp lý, thành lập doanh nghiệp thủ tục hành thành viên sáng lập doanh nghiệp đại diện họ tiến hành quan đăng lý kinh doanh, nhằm “khai sinh” hợp pháp cho doanh nghiệp Điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp Như nói trên, điều kiện kinh doanh yêu cầu, tiêu chuẩn mà doanh nghiệp phải đáp ứng suốt trình hoạt động kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện nhằm mục tiêu đảm bảo an ninh, trật tự an toàn xã hội, sức khỏe cộng đồng Theo đó, điều kiện kinh doanh quy định áp dụng ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện quan nhà nước có thẩm quyền quản lý, kiểm tra, giám sát thực Điều kiện kinh doanh công cụ hữu hiệu để nhà ước quản lý kinh tế, thước đo kiểm tra chuẩn bị chủ thể kinh doanh trước sau gia nhập thị trường, biện pháp bảo vệ gián tiếp quan hệ xã hội lợi ích chủ thể khác trước tác động từ hoạt động kinh doanh nhà đầu tư6 Đầu tư, góp vốn thành lập doanh nghiệp cách thức để nhà đầu tư tiến hành hoạt động kinh doanh, vậy, hiểu Nguyễn Thị Huyền Trang, Pháp luật điều kiện kinh doanh Việt Nam - Thực trạng hướng hoàn thiện: luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, 2014, tr theo nghĩa rộng, điều kiện thành lập doanh nghiệp điều kiện kinh doanh cần tuân thủ Mặt khác, thành lập doanh nghiệp, thủ tục thành lập doanh nghiệp kết thúc việc doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Theo quy định Điều 29 Luật Doanh nghiệp năm 2014 nội dung Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp nội dung (Luật Doanh nghiệp 2005 10 nội dung chính) bỏ nội dung ngành, nghề kinh doanh; bỏ việc xác định vốn pháp định chứng hành nghề, để thực hóa cách đầy đủ quyền tự kinh doanh theo nguyên tắc Hiến định người dân tự kinh doanh ngành, nghề kinh doanh mà pháp luật không cấm Tuy nhiên, “tự do” không hiểu theo nghĩa doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề mà khơng gặp "rào cản" khác Luật Đầu tư 2014 quy định 267 ngành, nghề không thuộc danh mục cấm đầu tư, kinh doanh lại có điều kiện Mặt khác, nhà đầu tư nước ngồi cịn bị hạn chế kinh doanh số lĩnh vực Doanh nghiệp phải đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh kinh doanh ngành, nghề đầu tư, kinh doanh có điều kiện theo quy định Pháp luật phải bảo đảm trì đủ điều kiện đầu tư, kinh doanh suốt trình hoạt động kinh doanh7 Tương tự vậy, có nhiều điều kiện kinh doanh mà doanh nghiệp bắt buộc phải có kinh doanh khám chữa bệnh, mua bán dược phẩm, nhóm ngành, nghề thiết kế, giám sát, khảo sát, quy hoạch xây dựng, nhóm ngành, nghề mơi giới môi giới lao động, việc làm, môi giới bất động sản Việc chủ động tìm hiểu chấp hành quy định ngành, nghề kinh doanh có điều Ví dụ: Với ngành, nghề kinh doanh bất động sản, Luật Doanh nghiệp 2014 không yêu cầu doanh nghiệp phải có xác nhận vốn pháp định thành lập doanh nghiệp trước, doanh nghiệp kinh doanh ngành nghề đương nhiên phải đủ vốn pháp định 20 tỷ đồng theo quy định khoản 1, điều 10 Luật Kinh doanh bất động sản số 66/2014/QH13 kiện điều kiện kinh doanh nghĩa vụ nhà đầu tư thành lập doanh nghiệp Như vậy, thành lập doanh nghiệp phải đáp ứng điều kiện thành lập doanh nghiệp ra, nhà đầu tư phải đáp ứng điều kiện khác kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Theo đó, điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp gồm điều kiện thành lập doanh nghiệp điều kiện kinh doanh áp dụng với ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện (hay cịn gọi điều kiện đầu tư kinh doanh) II QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN KINH DOANH KHI THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Điều kiện thành lập doanh nghiệp 1.1 Điều kiện chủ thể Thành lập doanh nghiệp quyền tự công dân pháp luật bảo vệ khơng mà chủ thể xã hội có quyền thành lập doanh nghiệp Bởi, tham gia vào thị trường, doanh nghiệp trở thành chủ thể giao dịch dân sự, thương mại, lao động…, tạo chịu trách nhiệm quyền nghĩa vụ tài sản Do vậy, đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp phải tổ chức, cá nhân có đủ khả điều kiện phù hợp để chịu trách nhiệm doanh nghiệp khởi tạo Đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp tổ chức, cá nhân pháp luật công nhận quyền thành lập doanh nghiệp Trường hợp đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp cá nhân, cá nhân phải có đủ lực hành vi dân sự8 để chịu trách nhiệm doanh nghiệp thành lập góp vốn thành lập Nếu đối tượng có quyền thành lập doanh nghiệp tổ chức tổ chức phải có tư cách pháp nhân, rằng, tổ chức đầu tư vốn thành lập doanh nghiệp có tài sản độc lập có khả chịu trách nhiệm độc lập tài sản Điều phù “Năng lực hành vi dân cá nhân khả cá nhân hành vi xác lập, thực quyền, nghĩa vụ dân sự” (Điều 19, Bộ luật dân 2015) hợp logic luật pháp nước ta có quy định “có tài sản độc lập” điều kiện bắt buộc pháp nhân Xuất phát từ nhiều lý khác nhau, quyền thành lập doanh nghiệp số cá nhân có đủ lực hành vi dân số tổ chức có tư cách pháp nhân bị loại bỏ Có thể kể đến trường hợp phổ biến bị cấm thành lập doanh nghiệp sau đây: - Cán bộ, công chức, viên chức, sĩ quan ngũ lực lượng vũ trang bị cấm thành lập doanh nghiệp lý phịng chống tham nhũng, phịng chống cạnh tranh khơng lành mạnh ảnh hưởng tiêu cực đến công vụ chức trách trả lương cho họ; - Cá nhân thời gian bị mất, bị hạn chế quyền công dân; - Tổ chức sử dụng sai mục đích nguồn ngân sách nhà nước cấp, nhằm thu lợi riêng cho quan đơn vị; - Một số trường hợp khác theo quy định pháp luật hành10… Pháp luật doanh nghiệp quốc gia có quy định đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp với phạm vi cấm đoán khác nhau, phù hợp với đặc điểm, yêu cầu quản lý kinh tế 1.2 Điều kiện kinh tế Muốn thành lập doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân phải chuẩn bị điều kiện vật chất cần thiết để doanh nghiệp đời, nhà xưởng, kho bãi, văn phòng, máy móc thiết bị… Cơng việc nhà đầu tư tiến hành sở góp vốn đầu tư dạng tiền mặt, vật hay tài sản khác Tùy thuộc lĩnh vực kinh doanh khả tài nhà đầu tư, vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp có quy mơ khác Cân nhắc lượng vốn cần đủ để tồn tại, cạnh tranh phát triển công việc nhà đầu tư Sai số khâu tính toan dẫn đến việc doanh nghiệp bị đào thải khơng đủ sức cạnh tranh Từ triết lý đó, pháp luật đa số nước không can thiệp vào quy mô vốn đầu tư thành lập doanh nghiệp để nhà đầu tư tự định “Có tài sản độc lập với cá nhân, pháp nhân khác tự chịu trách nhiệm tài sản mình” (điểm c, khoản 1, Điều 74, Bộ luật dân 2015) 10 Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 điều tiêt thị trường Chỉ số ngành, nghề định, xét thấy cần kiểm soát điều kiện vật chất tối thiểu cho hoạt động kinh doanh diễn an tồn, nhà nước có quy định mức vốn pháp định, theo đó, vốn điều lệ doanh nghiệp phải đảm bảo từ mức vốn pháp định trở lên Một số ngành, nghề cần đáp ứng quy định mức vốn pháp định chứng khoán, bảo hiểm, ngân hàng, dịch vụ mua bán nợ,… 1.3 Điều kiện pháp lý Điều kiện pháp lý để thành lập doanh nghiệp gồm điều kiện pháp luật quy định mà chủ đầu tư cần đáp ứng để cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Tùy thuộc vào yêu cầu mục đích hoạt động quản lý nhà nước thời điểm, điều kiện thành lập doanh nghiệp kiểm soát theo chế độ tiền kiểm hậu kiểm Theo quy định hành, điều kiện pháp lý mà tổ chức, cá nhân cần đáp ứng để thành lập doanh nghiệp bao gồm: 1.3.1 Các điều kiện thuộc diện “tiền kiểm”11 a Điều kiện ngành nghề kinh doanh: Ngành nghề kinh doanh yếu tố rà soát thực thủ tục thành lập doanh nghiệp Doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp ngành, nghề kinh doanh không thuộc danh mục bị cấm kinh doanh Danh mục ngành nghề bị cấm kinh doanh khác quốc gia thay đổi phù hợp với điều kiện kinh tế, trị, xã hội quốc gia giai đoạn phát triển Hiện tại, pháp luật Việt Nam cấm kinh doanh hàng hóa, dịch vụ sau đây: Các chất ma túy (theo uy định Phụ lục Luật Đầu tư năm - 2014); Các loại hóa chất, khống vật (theo quy định Phụ lục Luật - Đầu tư năm 2014); Mẫu vật loại thực vật, động vật hoang dã theo quy định Phụ lục Công ước buôn bán quốc tế loài thực vật, động vật hoang dã nguy cấp; mẫu vật loại động vật, thực vật hoang dã nguy cấp, 11 ““Tiền kiểm “ kiểm tra điều kiện cần thiết trước cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp”, theo Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2018, tr 384 quý Nhóm I có nguồn gốc từ tự nhiện theo quy định Phụ lục Luật Đầu tư năm 2014; Kinh doanh mại dâm; Mua, bán người, mô, phận thể người; Hoạt động kinh doanh liên quan đến sinh sản vơ tính người; - Kinh doanh pháo nổ b Điều kiện tên doanh nghiệp Tên doanh nghiệp đặt quy định không trùng gây nhầm lẫn điều kiện cần thiết bắt buộc Các quy định buộc thực đặt tên doanh nghiệp nhằm mục tiêu dễ nhận biết sơ loại hình đặc tính doanh nghiệp Tên doanh nghiệp phải hiển thị rõ loại hình doanh nghiệp (ví dụ: CTCP, CTTNHH,…) Bộ phận tên riêng doanh nghiệp không trùng gây nhầm lẫn với tên doanh nghiệp đăng ký, lạm dụng tên tuổi quan, tổ chức khác Quy định nhằm mục đích bảo đảm cạnh tranh lành mạnh doanh nghiệp sau thành lập c Điều kiện hồ sơ lệ phí: Để cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân thành lập doanh nghiệp cần chuẩn bị hồ sơ đăng ký doanh nghiệp hợp lệ nộp đủ lệ phí đăng ký doanh nghiệp Hồ sơ hợp lệ hồ sơ có đủ giấy tờ theo quy định giấy tờ khai đầy đủ Tùy thuộc vào loại hình doanh nghiệp thành lập, nhà đầu tư cần chuẩn bị hồ sơ với loại giấy tờ khác Đối với nhà đầu tư nước ngồi, hồ sơ cần có thêm giấy chứng nhận đầu tư theo quy định Luật Đầu tư Ngồi ra, nộp đủ lệ phí điều kiện bắt buộc để cấp giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp 1.3.2 Các điều kiện cần tuân thủ theo chế độ “hậu kiểm”12 a Điều kiện quyền thành lập doanh nghiệp chủ thể đầu tư vốn Chủ thể đầu tư vốn phải tổ chức, cá nhân có quyền thành lập doanh nghiệp, khơng thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp 13 Nhà đầu 12 ““Hậu kiểm” kiểm tra điều kiện doanh nghiệp cần tuân thủ sau doanh nghiệp đăng ký thành lập vào hoạt động” theo Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2018, tr 384 13 Khoản 2, Điều 18 Luật Doanh nghiệp 2014 tư tự rà soát đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp đặc điểm nhân thân để xác định quyền thành lập doanh nghiệp cho Nếu thuộc đối tượng bị cấm thành lập doanh nghiệp, tổ chức, cá nhân không thực thủ tục thành lập doanh nghiệp Doanh nghiệp thành lập tố chức bị đình hoạt động, thu hồi giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp bị phát trình hậu kiểm Trong số trường hợp, xét thấy cần kiểm tra trước nhân thân người thành lập doanh nghiệp, quan đăng kí kinh doanh có quyền u cầu người đăng kí thành lập doanh nghiệp nộp Phiếu lý lịch tư pháp hồ sơ thành lập doanh nghiệp b Điều kiện vốn pháp định Vốn pháp định mức vốn tối thiểu pháp luật quy định số ngành, nghề kinh doanh, quy định pháp luật chuyên ngành pháp luật kinh doanh bảo hiểm, pháp luật chứng khoán, pháp luật tổ chức tín dụng… Đối với ngành nghề cần có đủ vốn pháp định, nhà đầu tư phải bảo đảm mức vốn từ thành lập phải trì suốt trình hoạt động doanh nghiệp Vốn pháp định quy định theo ngành, nghề kinh doanh tại, vốn pháp định quy định số ngành nghề kinh doanh vàng, dịch vụ ngân hàng, bảo hiểm, chứng khoán, dich vụ mua bán nợ… Tổ chức, cá nhân thành lập doanh nghiệp nộp giấy tờ chứng minh điều kiện vốn pháp định Điều kiện đầu tư kinh doanh 2.1 Điều kiện sở vật chất, trang thiết bị kĩ thuật: Tùy thuộc vào yêu cầu cần thiết ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện, pháp luật có quy định số điều kiện vị trí hoạt động sản xuất, kinh doanh (cách xa khu dân cư cách xa nơi nhiễm…), điều kiện diện tích kho bãi, cửa hàng, hàng rào ngăn cách (kinh doanh kho bãi, cửa hàng miễn thuế, kho ngoại quan…), điều kiện 10 phương tiện vận chuyển, điều kiện lưu giữ, bảo quản , hệ thống thông tin phần mềm, hệ thống camera… Ví dụ: Điều kiện chung để cấp giấy phép hoạt động sở khám bệnh, chữa bệnh quy định khoản Điều 23a Nghị định số 155/2018/NĐ-CP ngày 12/11/2018 Chính phủ sửa đổi, bổ sung số quy định liên quan đến điều kiện đầu tư kinh doanh thuộc phạm vi quản lý nhà nước y tế sở vật chất sở khám bệnh, chữa bệnh phải: - Có địa điểm cố định (trừ trường hợp tổ chức khám bệnh, chữa bệnh lưu - động); Bảo đảm điều kiện an tồn xạ, phịng cháy chữa cháy theo - quy định pháp luật; Phải bố trí khu vực tiệt trùng để xử lý dụng cụ y tế sử dụng lại, trừ trường hợp khơng có dụng cụ phải tiệt trùng lại có hợp đồng với sở y tế khác để tiệt trùng dụng cụ Điều kiện nhân sự: Điều kiện nhân điều kiện người với u cầu 2.2 trình độ chun mơn, kinh nghiệm nghề nghiệp, quy định phù hợp với ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Ví dụ: Một cơng ty TNHH hai thành viên trở lên muốn cấp Giấy chứng nhân đủ điều kiện kinh doanh dịch vụ kiểm toan phải có đủ điều kiện sau đây14: - Có Giấy chứng nhận đăng kí kinh doanh, Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp Giấy chứng nhận đầu tư theo quy định pháp - luật; Có năm kiểm toan viên hành nghề, số tối thiểu phải có - hai thành viên góp vốn; Người đại diện theo pháp luật, giám đốc tổng giám đốc công ty TNHH phải kiểm toan viên hành nghề; 14 Điều 21 Luật Kiểm toán độc lập năm 2011 11 - Bảo đảm vốn pháp định theo quy định Chính phủ; Phần vốn góp thành viên tổ chức khơng vượt q mức Chính phủ quy định Người đại diện thành viên tổ chức phải kiểm toán viên hành nghề Điều kiện “kiểm tốn viên hành nghề” điều kiện nhân cần có để doanh nghiệp cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Để trở thành kiểm tốn viên hành nghề, cá nhân cần phải có “chứng kiểm tốn viên”, có đăng kí hành nghề kiểm tốn cấp “Giấy chứng nhận đăng kí hành nghề kiểm toán” theo quy định Bộ Tài Chính 2.3 Điều kiện kinh doanh cần thực thủ tục xác nhận văn Thuộc nhóm này, doanh nghiệp phải làm thủ tục xin cấp giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh Ví dụ: Giấy chứng nhận đủ điều kiện sản xuất mũ bảo hiểm Bộ Khoa học Công nghệ cấp 15, Giấy chứng nhận đủ điều kiện kinh doanh dịch vụ kiểm toán Bộ Tài cấp16… Trong số trường hợp, pháp luật không yêu cầu doanh nghiệp thực thủ tục xin phép đăng kí để cấp giấp chứng nhận giấy phép yêu cầu doanh nghiệp thực thủ tục công bố công khai việc đáp ứng điều kiện kinh doanh quan quản lý nhà nước có thẩm quyền Ví dụ: Doanh nghiệp kinh doanh chế phẩm diệt côn trùng, diệt khuẩn phải công bố cơng khai tồn hồ sơ đủ điều kiện sản xuất chế phẩm Sở Y tế công bố trực tuyến website Sở Y tế17 2.4 Điều kiện kinh doanh doanh nghiệp tự thực hiện, làm thủ tục xác nhận xin phép Thuộc nhóm này, doanh nghiệp tự đối chiếu điều kiện cở sở vật chất, trang thiết bị, điều kiện nhân có nghĩa vụ tuân thủ suốt 15 Nghị định số 87/2016/NĐ-CP ngày 01/7/2016 Chính phủ điều kiện kinh doanh mũ bảo hiểm cho người mô tô, xe máy 16 Luật Kiểm toán độc lập năm 2011 17 Nghị định số 91/2016/NĐ-CP Chính phủ quản lý hóa chất, chế phẩm diệt côn trùng, diệt khuẩn dùng lĩnh vực gia dụng y tế 12 q trình hoạt động Có nhiều điều kiện kinh doanh thuộc loại này, điều kiện kinh doanh áp dụng cho sở sản xuất, buôn bán, chế biến thực phẩm, điệu kiện sản xuất thuốc bảo vệ thực vật, điều kiện nuôi động vật rừng thông thường18… Bảo đảm điều kiện kinh doanh trình hoạt động kinh doanh yêu cầu bắt buộc Pháp luật nghiêm cấm kinh doanh ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện chưa đáp ứng đủ điều kiện kinh doanh không bảo đảm trì đủ điều kiện kinh doanh trình hoạt động19 III ĐÁNH GIÁ NHỮNG QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ ĐIỀU KIỆN KINH DOANH KHI THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP HIỆN NAY Luật Doanh nghiệp 2014 đời bước phát triển pháp luật doanh nghiệp nói chung pháp luật thành lập doanh nghiệp nói riêng, góp phần đáng kể việc cải thiện môi trường đầu tư phát huy quyền tự kinh doanh doanh nghiệp Việc bỏ yêu cầu điều kiện kinh doanh nêu thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp hoàn toàn phù hợp Theo đó, thời điểm đăng ký thành lập doanh nghiệp, doanh nghiệp đáp ứng yêu cầu điều kiện kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện Sau cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp phép kinh doanh ngành, nghề kinh doanh có điều kiện kể từ đáp ứng yêu cầu điều kiện kinh doanh theo quy định pháp luật chuyên ngành Với quy định này, Luật Doanh nghiệp 2014 chuyển chế đăng ký thành lập doanh nghiệp từ “tiền kiểm” hoàn toàn sang “hậu kiểm” Song, dù trước hay dù 18 Nghị định số 66/2016/NĐ-CP Chính phủ điều kiện đầu tư kinh doanh bảo vệ kiểm dịch thực vật; giống trồng; nuôi động vật rừng thông thường; chăn nuôi; thủy sản; thực phẩm 19 Điều 17 Luật Doanh nghiệp 2014 13 sau, doanh nghiệp phải đáp ứng đầy đủ điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp Tuy nhiên, thực tế quy định điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp cịn có nhiều bất cập Về góc độ pháp lý điểm qua số bất cập, hạn chế sau: Thứ nhất, quy định đặt tên doanh nghiệp cản trở quyền tự thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư Những quy định chung chung đặt tên doanh nghiệp Điều 38,39 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Chương III Nghị định số 78/2015/NĐ-CP gây nhiều lúng túng cho nhà đầu tư lẫn quan quản lý, dẫn đến từ chối “tùy tiện” quan quản lý cấp đăng ký doanh nghiệp, chưa đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp, có quyền đặt tên cho doanh nghiệp nhà đầu tư Thứ hai, bất cập quy định hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Đối với loại hình doanh nghiệp, đăng ký thành lập yêu cầu chi tiết thành phần hồ sơ, từ Điều 20 đến Điều 23 LDN năm 2014 Tuy nhiên cịn có quy định số ngành nghề kinh doanh, đăng ký thành lập DN cần có giấy phép cho phép thành lập trước chuyên ngành Vậy Sở Kế hoạch Đầu tư có quyền yêu cầu nhà đầu tư cung cấp giấy phép thành phần hồ sơ ấn định LDN năm 2014 không? Rõ ràng, yêu cầu nộp thêm, Sở Kế hoạch Đầu tư vi phạm quy định khoản Điều Nghị định 14 78/2015/NĐ-CP20 Song khơng u cầu Sở Kế hoạch Đầu tư lại vi phạm quy định luật chuyên ngành khác21? Thứ ba, bất cập điều kiện vốn đăng ký kinh doanh: - Trên thực tế khơng có xác đáng để xác định mức vốn pháp - định tất ngành nghề kinh doanh Việc quy định phải có vốn tối thiểu vốn pháp định có đủ điều kiện thành lập doanh nghiệp, điều trái với chủ trương huy - động nguồn lực để phát triển kinh tế đảng nhà nước Trên thực tế khơng có văn quy định rõ quan có thẩm quyền xác nhận vốn pháp định, quản lý vàgiám sát mức vốn pháp định doanh nghiệp suốt trình hoạt động kinh doanh Thứ tư, điều kiện đầu tư kinh doanh Các điều kiện đầu tư kinh doanh mà nhà đầu tư phải đáp ứng thành lập doanh nghiệp lĩnh vực chuyên ngành chưa rõ ràng Một số điều kiện “văn xác nhận”, “các hình thức văn khác”, “các yêu cầu, tiêu chuẩn, điều kiện cá nhân, tổ chức kinh tế phải đáp ứng để thực hoạt động đầu tư kinh doanh mà không cần phải có xác nhận, chấp thuận hình thức văn bản” chung chung mập mờ Điều ảnh hưởng đến quyền tự kinh doanh, tự thành lập doanh nghiệp nhà đầu tư lĩnh vực kinh doanh có điều kiện Như vậy, nói, quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp có ý nghĩa quan trọng đảm bảo 20 Tại khoản Điều Nghị định 78/2015/NĐ-CP có quy định: “Cơ quan đăng ký kinh doanh không yêu cầu người thành lập doanh nghiệp doanh nghiệp nộp thêm hồ sơ giấy tờ khác giấy tờ hồ sơ đăng ký doanh nghiệp theo quy định” 21 Phạm Thị Hồng Đào, Một số hạn chế Luật doanh nghiệp Luật đầu tư năm 2014 cần hoàn thiện, http://moj.gov.vn/qt/tintuc/Pages/nghien-cuu-trao-doi.aspx?ItemID=2066, ngày đăng 29/11/2016, ngày truy cập 22/9/2017 15 quyền tự kinh doanh nói chung đảm bảo quyền tự thành lập doanh nghiệp nói riêng Sự rõ ràng, hiệu quả, tồn diện quy định định cho phát triển kinh tế Từ bất cập tồn thực tiễn điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp nước ta thời gian qua, thấy cần phải nghiên cứu toàn diện chuyên sâu quy định pháp luật để hoàn thiện thể chế vấn đề thành lập doanh nghiệp nói riêng pháp luật kinh tế nói chung KẾT LUẬN Luật Doanh nghiệp 2014 đời đánh dấu bước phát triển q trình hồn thiện pháp luật doanh nghiệp nói chung pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp nói riêng Có thể nói, pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp với thay đổi mang tính “cởi trói” góp phần quan trọng việc tạo thuận lợi cho chủ thể gia nhập thị trường, cải thiện môi trường đầu tư kinh doanh Tuy nhiên, trình thực pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp không tránh khỏi hạn chế, vướng mắc cần nghiên cứu sâu tiếp tục hồn thiện mục tiêu lâu dài, xây dựng phát triển đất nước DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Hiến pháp Nước Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam năm 2013 Bộ luật dân 2015 16 Luật Doanh nghiệp 2014 Luật Đầu tư 2014 Luật Kiểm toán độc lập năm 2011 Nghị định 118/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 12/11/2015 quy định chi tiết hướng dẫn thi hành số điều Luật đầu tư 2014 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Chính phủ đăng ký doanh nghiệp Giáo trình Luật thương mại Việt Nam, tập 1, Trường Đại học Luật Hà Nội, Nxb Tư pháp, Hà Nội, 2018 Báo cáo rà soát điều kiện kinh doanh quyền tự kinh doanh Việt Nam, Phịng Thương mại Cơng nghiệp Việt Nam (VCCI) phối hợp với Ngân hàng Thế giới (WB) 10 Nguyễn Như Chính, Đánh giá số quy định Luật Doanh nghiệp 2014, Tạp chí Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Số 1/2016, tr – 10 11 Nguyễn Thị Dung, Thực thi quy định ngành nghề cấm kinh doanh ngành nghề kinh doanh có điều kiện theo Luật Đầu tư năm 2014, Tạp chí Luật học, Trường Đại học Luật Hà Nội, Số 1/2016, tr 19 - 27 12 Ths Hoàng Thị Thanh Hoa, Ths Uông Hồng Thắng, Thực trạng thành lập doanh nghiệp Việt Nam – Một số bất cập kiến nghị 13 Phạm Thị Hồng Đào, Một số hạn chế Luật doanh nghiệp Luật đầu tư năm 2014 cần hoàn thiện 14 Nguyễn Thị Huyền Trang, Pháp luật điều kiện kinh doanh Việt Nam - Thực trạng hướng hoàn thiện: luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, 2014 15 Vũ Thị Thùy Dung, Đăng ký thành lập doanh nghiệp theo Luật Doanh nghiệp năm 2014: luận văn thạc sĩ luật học, Hà Nội, 2015 17 ... ứng điều kiện cụ thể pháp luật Muốn làm điều ấy, trước hết cần phải nắm rõ quy định pháp luật điều kiện kinh doanh thành lập doanh nghiệp Vì vậy, em chọn đề ? ?Phân tích quy định pháp luật điều kiện. .. doanh nghiệp gồm điều kiện thành lập doanh nghiệp điều kiện kinh doanh áp dụng với ngành, nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện (hay cịn gọi điều kiện đầu tư kinh doanh) II QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ... VỀ ĐIỀU KIỆN KINH DOANH KHI THÀNH LẬP DOANH NGHIỆP Điều kiện thành lập doanh nghiệp 1.1 Điều kiện chủ thể Thành lập doanh nghiệp quy? ??n tự công dân pháp luật bảo vệ khơng mà chủ thể xã hội có quy? ??n