Những điểm mới về chế định thương nhân trong luật thương mại Việt Nam năm 2005

Những điểm mới về chế định thương nhân trong luật thương mại Việt Nam năm 2005

ụ

TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI T H Ư Ơ N G

KHOA KINH TE NGOẠI T H Ư Ơ N G

FOREIGN TTCílĐE UNIVERSITY

Mò i ((tin ổn

C h ế định thương nhân nói riêng và pháp luật thương m ạ i Việt Nam nói chung là một đề tài phức tạp và rộng lớn Việc nghiên cứu thấu đáo cũng như đưa ra những giải pháp cụ thể từng bước hoàn thiện c h ế định thương nhân trong Luật Thương m ạ i V i ệ t Nam là một yêu cầu bức xúc của khoa học pháp

lý Việt Nam, đây cũng là một công việc m ớ i mự và phức tạp đòi hỏi phải được nghiên cứu, xem xét một cách nghiêm túc Khoa luận này xin được góp một phần nhỏ vào sự xem xét đó

Được sự cho phép của Khoa K i n h tế Ngoại Thương - Trường Đ ạ i học

Ngoại Thương - H à Nội, người viết xin được chọn vấn đề "Những điểm mới

về Chế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005" làm

đề tài khoa luận tốt nghiệp cho mình

Do khả năng có hạn, khoa luận này còn nhiều thiếu sót, chưa hoàn chỉnh Nguôi viết rất mong nhận được sự đóng góp từ phía các thày cô và các bạn

Đ ể hoàn thành khoa luận này, người viết vô cùng biết ơn sự giúp đỡ quý báu của các thày cô giáo khoa K i n h tế Ngoại Thương và các bạn trường Đ ạ i học Ngoại Thương - H à Nội, đặc biệt là sự giúp đỡ tận tình và chu đáo của

GS.TS.NGƯT Nguyền Thị Mơ - với tư cách là giáo viên hướng dẫn

N g ư ờ i viết x i n trân trọng cảm ơn Trường Đ ạ i học Ngoại Thương, Hả Nội và Khoa K i n h tế Ngoại Thương đã tạo m ọ i điều kiện thuận lợi đế người viết có thế hoàn thành k h o a luận này

Sinh viên thực hiện: Vũ Thanh Hương

Lớp: Nga - K 4 0 D - Đ ạ i học Ngoại Thương

Những diêm mói về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

MỤC LỤC

LÒI NÓI ĐẦU

CHƯƠNG Ì - NHỮNG VẤN ĐỂ CHUNG VỀ CHẾ ĐỊNH THƯƠNG NHÀN THEO

LUẬT T H Ư Ơ N G MẠI VIỆT NAM N Ă M 2005 4

ì KHÁI NIỆM VÊ THƯƠNG NHÂN 4

1 Thương nhân và vai trò của thương nhân trong nền kinh tế thị

trường 4

2 Pháp luật thương mại - Cơ sở pháp lý điều chỉnh hoạt động của

thương nhân 7

3 Những điểm cơ bản liên quan đến thương nhân theo pháp luật

Thương mại một số nước 11

li LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM NẤM 2005 VÀ CHẾ ĐỊNH THƯƠNG

NHÂN 22

1 Vài nét về sự ra đòi của Luật Thương mại năm 2005 22

2 Thương nhân và vị trí, vai trò của chế định thương nhân trong

Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 29

CHƯƠNG 2 - NHỮNG ĐIỂM MỚI VẾ CHẾ ĐỊNH THƯƠNG NHÂN TRONG

LUẬT T H Ư Ơ N G MẠI VIỆT NAM 2005 31

ì NHŨNG ĐIỂM MỚI TRONG cơ CẤU CỦA LUẬT VÊ CHẾ ĐỊNH THƯƠNG

NHÂN TRONG LUẬT THƯƠNG MẠI N Ă M 2005 31

1 Những điểm mới về bố cục của Luật Thương mại năm 2005 31

quy định chế định thương nhân 32

CỦA LUẬT THƯƠNG MẠI N Ă M 2005 35

1 Những điểm mói trong cách hiểu về thương nhân 35

2 Những điểm mói trong cách quy định việc xác lập, chấm dứt tư

cách thương nhân 49

Những điểm mối v ề C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

3 Những điểm mới trong cách quy định về quyền và nghĩa vụ của

thương nhân 53

4 Những điểm mới của Luật Thương mại năm 2005 về hoạt động

thương mại của thương nhân nước ngoài tại Việt Nam 67

CHƯƠNG 3 - MỘT SỐ GIẢI PHÁP ĐỂ ÁP DỤNG TRONG THỰC TẾ NHỮNG

2005 79

ì NHÓM GIẢI PHÁP VÊ PHÍA NHÀ NƯỚC 79

1 Cần khẩn trương ban hành các văn bản dưới luật hướng dẫn thực

thi Chê định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005 80

2 Tăng cường công tác tuyên truyền, cung cễp thông tin, hướng dẫn

cho thương nhân để họ có kiến thức và kinh nghiệm thực tiễn để

thực thi nhanh chóng và đúng luật 81

3 Thúc đẩy công tác tư vễn, giải thích luật 84

4 Tăng cường công tác kiểm tra, thanh tra, giám sát việc thực hiện

Luật Thương mại sửa đổi năm 2005, đặc biệt là Chê định thương

nhân 85

li NHÓM GIẢI PHÁP VÊ PHÍA THƯƠNG NHÂN 86

1 Chủ động trong việc tìm hiểu những văn bản pháp luật và tuân

thủ đúng luật pháp, cụ thể là Chế định thương nhân trong Luật Thương

mại năm

2005 86

2 Cần nhanh chóng thực thi và thực hiện nghiêm túc những quy

định về Chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005 87

3 Đ ề xuễt ý kiến đóng góp với các cơ quan quản lý Nhà nuớc có

KẾT LUẬN 90

TÀI LIỆU THAM KHẢO 91

(Vũ ưỉiem/t 7ôưfíttợ MU ti: Qhju - JC40<Ĩ) - JC7QICĨ

Những điểm mói vé C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

LỜI NÓI ĐẦU

Tính cấp thiết của đề tài

Văn kiện Đ ạ i h ộ i Đ ả n g toàn quốc lần thứ I X đã đề r a chiến lược phát triển n ă m 2001-2010 v ớ i mục tiêu tổng quát là: "Đưa đất nước ta ra k h ỏ i tình trạng k é m phát triển, nâng cao đời sống tinh thần của nhân dân, tạo nền tảng

để đến n ă m 2020 nước ta cơ bản trọ thành một nước công nghiệp theo hướng hiện đại N g u ồ n lực con người, năng lực khoa học và công nghệ, kết cấu hạ tầng, t i ề m lực k i n h tế quốc phòng, an ninh được tăng cường, thể c h ế kinh t ế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa được hình thành về cơ bản, vị thế của nước ta trên trường quốc tế được nâng cao"

C ó thể nói, hiện nay, hội nhập kinh tế là một nhu cầu tất yếu khách quan của tất cả các quốc gia M ộ t trong những y ế u tố cơ bản của quá trình cải cách kinh tế cũng như quá trình hội nhập k i n h tế là tự do hoa thương mại Trong quá trình tự do hoa thương mại, việc xây dựng và hình thành hệ thống pháp luật là một nhiệm vụ hết sức quan trọng và là cơ sọ để thực hiện hội nhập Yêu cầu đặt ra là hệ thống pháp luật của m ỗ i quốc gia phải đổng bộ, minh bạch và phù hợp với các chuẩn mực quốc tế

Nhìn l ạ i hệ thống pháp luật thương m ạ i V i ệ t N a m trong những năm qua, ta có thể thấy rằng pháp luật thương m ạ i V i ệ t N a m đã có những bước tiến lớn và vô cùng quan trọng Luật Thương m ạ i V i ệ t N a m n ă m 1997 được Quốc hội thông qua tháng 5 n ă m 1997 (có hiệu lực từ Ì tháng Ì n ă m 1998) là một thành tựu quan trọng trong công tác lập pháp, là cơ sọ pháp lý để phát triển nền k i n h t ế hàng hoa n h i ề u thành phần định hướng xã h ộ i chủ nghĩa V i ệ t Nam

có sự quản lý của N h à nước T u y nhiên, pháp luật thương m ạ i n ă m 1997 nói chung và c h ế định thương nhân trong Luật Thương m ạ i n ă m 1997 nói riêng còn có n h i ề u điểm bất cập, chưa đầy đủ và chưa hệ thống Luật Thương mại Việt Nam n ă m 2005 ra đời với việc sửa đổi khá nhiều trong c h ế định thương

(Văn kiện Đại hội Đảng loàn quốc lẩn thứ IX - Đàng Cộng sản Việt Nam N X B Chính trị quốc gia năm 2001)

(Vũ ư/tattỉt 7fỉu'tì'iifẬ Ì £ỂfL! mạo - 3C40D - OLĨJQl<3

Những điểm mói về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

nhân đã có những điểm mới, tích cực, song vẫn không tránh khỏi những hạn chế và bất cập

Bởi vậy, việc nghiên cứu, tìm hiểu và đánh giá những điểm mới của Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 vừa mới ban hành quy định về Chế định thương nhân - một chế định thương mại quan trỷng của Luật Thương mại, để từ đó thực thi có hiệu quả, phù hợp với tình hình thực tế của Việt Nam trong thế kỷ X X I là điều hết sức quan trỷng Chính vì lẽ đó, vấn đề: "Những điểm mới về Chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005" đã được chỷn làm chủ đề của khoa luận tốt nghiệp này

Mục đích nghiên cứu

Mục đích cùa khoa luận này là tìm hiểu nội dung cơ bản của chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005, cũng như phân tích những điểm mới so với chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 1997 Trên cơ sở đó, đề tài đề xuất một số giải pháp đối với những vấn để đã đặt ra nhằm góp phần thực thi có hiệu quả chế định thương nhân nói riêng và Pháp luật Thương mại năm 2005 nói chung

Đôi tượng và phạm vi nghiên cứu

Đối tượng nghiên cứu của khoa luận là các quy định về thương nhân Phạm vi nghiên cứu của khoa luận giới hạn ở những quy định và nội dung cơ bản của chế định thương nhân, không đi sâu nghiên cứu, phân tích và đánh giá toàn diện hệ thống pháp luật thương mại Việt Nam

Phương pháp nghiên cứu

Tư tưởng chủ đạo của khoa luận là quan điểm của chủ nghĩa Mac-Lênin

về Chủ nghĩa duy vật biện chứng và chủ nghĩa duy vật lịch sử, kết hợp chật chẽ với tư tưởng Hồ Chí Minh và các quan điểm của Đảng Cộng Sản Việt Nam Khoa luận được hoàn thiện trên cơ sở sử dụng tổng hợp các phương pháp nghiên cứu:

- Phân tích dựa trên so sánh và tổng hợp

- Xem xét các vấn đề trong quan hệ biến chứng

- Kết hợp lí luận với thực tiễn

-Những điểm mói vé C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

Bố cục của khoa luận

Ngoài lời cảm ơn, lời nói đầu, mục lục, và danh mục tài liệu tham khảo, nội dung của khoa luận được trình bày trong 3 chương:

- Chương ì: Những vấn đề chung về thương nhân theo Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

- Chương li: Những điểm mới về Chế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

- Chương IU: Một s ố giải pháp để áp dụng trong thực tế những quy định

về chế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

Những điểm mói về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

CHƯƠNG Ì NHỮNG VẤN ĐỂ CHUNG VỀ CHÊ ĐỊNH THƯƠNG NHÂN THEO LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM N Ă M 2005

ì KHÁI NIỆM VẾ THƯƠNG NHÂN

1 Thương nhản và vai trò của thương nhân trong nền kinh tê thị trường

Thời kỳ sơ khai của xã h ộ i loài người, hoạt động chủ yếu chỉ là săn bắn, hái lượm, làm ra sản phẩm nhằm phục vụ cho nhu cầu tiêu dùng của n ộ i b ộ công xã nguyên thủy N ề n sản xuất mang tính chất tự cung, tự cấp

Phân công lao động xã h ộ i đã thúc đẩy lực lượng sản xuất của xã hội nguyên thủy phát triển ngày càng mạnh mẽ, nền sản xuất hàng hoa ngày càng được củng c ổ và m ở rộng quy m ô Việc trao đổi hàng hoa không còn mang tính chất phổ biến là ngẫu nhiên như trước nữa m à nó dẩn dần được chuyên

m ô n hoa, "sự trao đổi giữa những người sản xuất riêng biệt đã trở thành sự tất yếu sổng còn của xã hội""' Nền sản xuất hàng hóa phát triển đã trở thành yếu

tổ quyết định thúc đẩy hoạt động trao đổi hàng hoa, xuất hiện tiền tệ với tư cách là hàng hoa của các hàng hoa Đ ồ n g thời v ớ i những biến đổi trên, m ộ t tầng lớp người m ớ i trong xã hội đã hình thành H ọ không trực tiếp sản xuất ra sản phẩm nhưng l ạ i có tác động mạnh mẽ tới sản xuất bằng việc g i ữ vai trò trung gian giữa người sản xuất và tiêu dùng, cũng như giữa những người sản xuất với nhau "Họ chiếm toàn quyền lãnh đạo sản xuất và bắt những người sản xuất phụ thuộc vào mình về mặt kinh tế; h ọ tự đứng ra làm kẻ trung gian không thể thiếu được giữa hai người sản xuất và bóc l ộ t cả hai"' 2

' Đ ó chính là tầng lớp thương nhân

Cùng v ớ i sự xuất hiện tiền tệ, hoạt động thương m ạ i ngày càng phát triển mạnh mẽ, thưong nhân ngày càng đông đảo và khẳng định được vị trí của

111 Mác - Enghen tuyển tập VI NXB Sự thật 1984, tr.245

( 2 1 Mác - Enghen tuyển tập VI NXB Sự thật 1984, tr 254

r ỉ)ũ Ợltimìi "3ôttfí'itụ 4

Những điểm mối về C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

mình trong xã hội "Hàng hoa không những chuyển t ừ tay người này sang tay người khác, m à còn chuyển từ thị trường này sang thị trường khác" 1

"

Phân công lao động xã h ộ i thúc đẩy lực lượng sản xuất phát triển, c h ế

độ tư hữu xuất hiện, hình thành các giai cấp đối kháng trong xã hội, đó chính

là các nguyên nhân cơ bản làm phát sinh N h à nước và Pháp luật

N h ư vậy, chúng ta có thể thấy rằng hoủt động thương m ủ i cũng như các thương nhân đã xuất hiện trong xã h ộ i loài người từ thời kỳ cổ đủi T u y vậy, trong thời kỳ này, quan hệ thương mủi do các thương nhân thiết lập chủ yếu vẫn được điều chỉnh bằng các tập quán thương mủi K h i pháp luật phát sinh thì các quan hệ này được điều chỉnh bằng pháp luật dân sự song song v ớ i tập quán thương mủi T u y nhiên, trong thời kỳ này có thể pháp luật dân sự vẫn có vai trò ưu thế hơn so v ớ i các tập quán thương mủi

Với sự phát triển mủnh mẽ của hoủt động thương mủi, từ thời kỳ Trung đủi ờ Châu Âu, tầng lớp thương nhân đã trở thành một tầng lớp có địa vị đặc biệt trong xã hội Các quy tắc điều chinh quan hệ thương mủi cũng được củng cố và ngày càng tiên

bộ hơn Nhũng quy tắc nghề nghiệp trong quan hệ giữa các thương nhân ban đẩu là những tập quán thương mủi lưu truyền giữa các vùng, từ đời này sang đời khác Người

ta gọi đó là pháp luật của các thương gùi Pháp luật của các thương gia song song

điều chinh các quan hệ thương mủi cùng vói pháp luật dân sự, nó mang tính chất là những tập quán và thông lệ thương mủi, vì vậy nó thiếu tính ổn định và thống nhất Với sự phát triển của phương thức sản xuất tư bản chủ nghĩa, sự vận động của các quan hệ hàng hoa - tiền tệ ngày càng mủnh mẽ, quan hệ thương mủi cũng không ngùng được mở rộng về phủm vi cũng như quy mô Thực tế đó đủt ra nhu cầu khách quan cần phải pháp điển hoa các quy tắc điều chỉnh hoủt động thương mủi, phải ban hành pháp luật thương mủi thành một bộ phận pháp luật độc lập để điều chỉnh một cách có hiệu quả một loủi quan hệ đủc thù và phổ biến - quan hệ thương mủi Hoủt động thương mủi cũng như các thương nhân cũng đã xuất hiện khá lâu đời ở Châu Á, qua các thòi kỳ đã có các bước phát triển đáng lưu ý Tuy nhiên do những hủn chế nhất định (ví dụ ở Trung Quốc thời nhà Thanh áp dụng chính sách

"> Sdd, tr 267

5

Nhữn£ điểm mói vé Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

"bế quan tỏa cảng") nên chưa đạt được sự phát triển nhảy vọt như ờ Tây Âu Pháp luật các quốc gia Châu Á thời phong kiến hầu như không có quy định riêng về quan hệ thương mại, chỉ điều chỉnh các quan hệ dân sự dưới hình thức Luật hình

sự Về sau ấ những quốc gia tư bản chủ nghĩa Châu Á, quan hệ thương mại phát triển mạnh mẽ, cấc đạo luật thương mại mới được ban hành

Qua việc x e m xét quá trình lịch sử nêu trên, chúng ta đã có thế nhận định m ộ t cách khái quát về sự phát sinh phát triển của hoạt động thương m ạ i

và sự ra đời của tầng lớp thương nhân Trong hình thái k i n h tế xã h ộ i cộng sản nguyên thúy, lực lượng sản xuất thấp kém, nền k i n h t ế mang tính chất t ự nhiên, tự cung, tự cấp, sản phẩm làm ra trong xã h ộ i chỉ đủ tiêu dùng trong n ộ i

bộ công xã nguyên thủy, do vậy thương m ạ i chưa có điều k i ệ n để tồn tại K h i lực lượng sản xuất phát triển, nền sản xuất hàng hoa hình thành, sự trao đổi các sản phẩm giữa các bộ phận khác nhau trong xã h ộ i xuất hiện Cùng với quá trình đó, tiền tệ đã phát sinh và tạo điều k i ệ n cho sự ra đời m ộ t nghề m ớ i trong xã h ộ i - nghề buôn bán trao đổi hàng hoa N h ữ n g người chuyên thực

hiện hoạt động buôn bán cũng xuất hiện, g ọ i là thương nhân Tầng lớp thương nhân ngày càng đông đảo và giữ một vị trí đặc biệt trong xã hội, là khâu trung gian không thể thiếu giữa những người sản xuất Chính họ là

những người chuyên thực hiện các hoạt động thương mại Lúc bấy giờ, khái niệm thương m ạ i được hiểu đơn thuần là buôn bấn, tức là chỉ thuần tuy là việc mua hàng hoa v ớ i mục đích để bán l ạ i (chứ không tiêu dùng) nhằm hưấng l ợ i nhuận trên cơ sấ chênh lệch giá mua bán

V ớ i sự tiến triển của các hình thái k i n h tế xã h ộ i , hoạt động thương mại ngày càng phát triển, quan hệ thương m ạ i ngày càng được m ấ rộng về phạm v i

và quy m ô Các quy tắc điều chỉnh quan hệ thương m ạ i cũng do n h u cáu của đời sống k i n h tế m à ngày càng được củng c ố từ thời kỳ sơ k h a i cho đến giai đoạn c h ế độ phong kiến T u y vậy, chúng vẫn chỉ là các tập quán thương m ạ i

t h i ế u tính thống nhất và ổ n định K h i mầm m ô n g quan hệ sản xuất tư bản chủ nghĩa xuất hiện trong lòng xã h ộ i phong k i ế n , nền sản xuất hàng hoa phát triển mạnh mẽ, quan hệ thương m ạ i cũng dựa trên cơ sấ đó m à ngày càng phát

(Vũ Qhanli Jôưrỉ'ttự 6 Mé-ti: Qlija - 3C40T) - OC7ỈQlCJ

Những điểm mói v ế C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam nám 2005

triển và trở nên phức tạp Tầng lớp thương nhân trở thành một đẳng cấp có thế

lực trong xã hội, nghề thương mại trở thành một nghề độc lập Quan hệ

thương mại lúc bấy giờ đã tự nó khẳng định tính phổ biến và đặc thù cốa mình

với những nét riêng biệt mà các quy tắc pháp lý truyền thống gần gũi nhất với

nó là Luật dân sự không thể điều chỉnh một cách có hiệu quả

2 Pháp luật thương mại - Cơ sở pháp lý điều chỉnh hoạt động cốa thương nhân

Trong quan hệ thương mại, chố thể chố yếu và không thể thiếu là các thương nhân Đ ể thực hiện mục đích lợi nhuận, họ phải tiến hành cấc hành vi

thương mại nhằm thiết lập, thay đổi hoặc đình chỉ các quan hệ thương mại Muốn thực hiện tốt các hoạt động này về mặt chố quan, các thương nhân cần

phải nắm vững các nghiệp vụ thương mại, về mặt khách quan, họ cần có các

quy tắc rõ ràng, ổn định, thống nhất và công bằng để điều chỉnh các hành vi,

hoạt động cốa bản thân cũng như bên đối tác trong thương vụ kinh doanh Như

vậy, thương nhân cần đến Nhà nước như trọng tài và cần đến Luật Thương mại

như "luật chơi" trong thương trường Nếu không có "luật chơi" này (hì hoạt

động thương mại sẽ trở nên hỗn loạn, hệ số rối ro trong mọi quan hệ thương

mại sẽ cao dẫn đến hậu quả bất lợi cho xã hội nói chung và kinh doanh thương

mại nói riêng

Như vậy, pháp luật thương mại tạo ra một môi trường pháp lý ổn định, bảo đảm cho hoạt động kinh doanh cốa các thương nhân được an toàn Không

những thế, pháp luật thương mại còn phải là luật chơi không thiên vị, thực sự

công bằng, bình đẳng cho tất cả các thương nhân khi tham gia thương trường Trong nền kinh tế thị trường, các hoạt động thương mại bất hợp pháp như

buôn bán hàng giả, trốn thuế, canh-tranh hợp pháp có nhiều cơ hội nảy sinh Pháp luật thương mại giúp cho các thương nhân làm ăn chính đáng tránh khỏi

thiệt hại và bù đắp các tổn thất do các hành vi thương mại bất hợp pháp gây ra Các tranh chấp kinh doanh thương mại trong nền kinh tế thị trường là một tất yếu, không thể tránh khỏi Trong điều kiện thương mại ngày càng phát

(Vù ^Ịhanh *3tm'ơnạ 7 Mứu! QOja - Jí4<yj) - OC7Qirj

Những điểm mối về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

triển mạnh mẽ thì các tranh chấp này càng nhiều và phức tạp T h ủ tục giải

q u y ế t các t r a n h chấp thông thường đòi h ỏ i các bên đương sự phải tiêu t ố n rất

n h i ề u thời gian và tiền bạc Đ ố i với các thương nhân, tranh chấp kéo dài còn

có thể ảnh hưởng bất l ợ i đến uy tín k i n h doanh của họ Chính vì vậy m à thương nhân luôn m o n g muốn thoát ra k h ỏ i vòng tranh chấp càng nhanh, càng

ít tốn k é m càng tốt N ộ m bột được nhu cầu trên, pháp luật thương m ạ i định ra

cơ chế tài phán thương m ạ i hợp lý khác với các quy định giải quyết các tranh chấp dân sự thông thường, đáp ứng một cách tốt nhất yêu cầu đặc thù của các thương nhân

C ũ n g như ở các nước phương Tây khác, thương nhân và pháp luật thương m ạ i không có lịch sử phát triển độc lập và lâu dài ở Việt Nam Giao dịch giữa các thương nhân được điều chỉnh trước hết b ở i các quy phạm đạo đức, phong tục, tập quán, thông lệ, thói quen k i n h doanh trong các phường hội Đâu đó cũng có những giả thuyết rằng nguồn gốc pháp luật dân sự và thương mại, đặc biệt là manh nha pháp luật hợp đồng đã có từ khá sớm trong

cổ luật phương Đông, song trong những xã h ộ i có truyền thống "trọng nông,

ức thương", thương nhãn không hợp thành một đẳng cấp được xã h ộ i tôn trọng, không có địa vị pháp lý riêng biệt, và vì vậy không có luật riêng cho họ Các giao dịch thương m ạ i đương nhiên đã diễn ra t ừ rất sớm, song về cơ bản, chúng chỉ trở thành đối tượng điều chỉnh của pháp luật phong k i ế n phương Đông dưới khía cạnh pháp luật hình sự hoặc hành chính

Những biến đ ổ i nhanh chóng của nền k i n h t ế t ừ k h i N h à nước chủ trương phát triển nền k i n h tế theo cơ chế thị trường có định hướng xã h ộ i chủ nghĩa đã làm phát sinh các quan hệ sản xuất đa dạng cần được pháp luật điều chỉnh phù hợp H i ế n pháp V i ệ t Nam n ă m 1992 công nhận sự tổn tại của nhiều loại hình chủ thể đại diện cho các thành phần k i n h tế khác nhau, thừa nhận và bảo hộ quyền sở hữu hợp pháp của công dân về tư l i ệ u sản xuất , vốn và các tài sản khác, công nhận quyền t ự do k i n h doanh của công dân, và quyền bình đẳng của các chủ thể tham gia k i n h doanh trước pháp luật D o các quan hệ sản xuất và k i n h doanh thay đổi về số lượng cũng như chất lượng như vậy, ngành

(Vũ ưỉiem/t 7ôưfíttợ 8 Mép: Qhju - OC40D - DCVQIV

Những diêm mói về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

luật k i n h t ế theo cách h i ể u trước đây cũng bị đặt trước những yêu cầu cần phải đổi mới V i ệ c Quốc h ộ i ban hành Luật Thương m ạ i ngày 10 tháng 5 n ă m 1997 phấn nào đã cung cấp thêm chất liệu cho cuộc tranh luận này, song có thể cũng là cơ h ộ i để suy nghĩ về một cuộc cải cách căn bản tư duy pháp lý hiện chưa theo kịp những chuyển dịch cơ cấu k i n h tế đang diễn ra ở nước ta Luật Thương m ạ i đã đưừc Quốc h ộ i nước Cộng hòa xã h ộ i chủ nghĩa

V i ệ t N a m thông qua ngày 10 tháng 5 n ă m 1997, có h i ệ u lực từ ngày OI tháng

OI năm 1998, là vãn bản quy phạm pháp luật đầu tiên của N h à nước ta, có hiệu lực pháp lý cao, quy định thống nhất về hoạt động thương m ạ i trẽn lãnh thổ Việt Nam Qua hơn 7 n ă m thực hiện, Luật Thương m ạ i n ă m 1997 đã có những tác động tích cực đến đời sống k i n h tế - xã h ộ i của V i ệ t Nam, từng bước đưa hoạt động thương m ạ i vào nể nếp, k h u y ế n khích và phát triển hoạt động thương m ạ i hừp pháp, ngăn chặn và x ử lý hành v i bất hừp pháp gây ảnh hưởng xấu đến môi truồng thương mại

Tuy nhiên, cùng v ớ i sự phát triển của nền k i n h tế V i ệ t N a m trong thời gian qua, Luật Thương m ạ i n ă m 1997 đã bộc l ộ những hạn c h ế nhất định, đòi hỏi phải sửa đổi vì nhiều lý do, trong đó có thể kể đến các lý do cơ bản sau đây:

Một là: Hoạt động thương m ạ i tại V i ệ t N a m trong những n ă m qua đã

phất triển mạnh mẽ T u y nhiên, nhiều hoạt động trên thị trường có bản chất thương m ạ i nhưng lại chưa đưừc coi là hoạt động thương m ạ i (ví dụ như các hoạt động cung ứng dịch vụ) do Luật Thương m ạ i n ă m 1997 có phạm v i điều chỉnh hẹp, chỉ xác định hoạt động thương m ạ i bao g ồ m 14 hành v i thương mại N h i ề u hoạt động thương mại m ớ i xuất hiện hoặc các doanh nghiệp đang

có nhu cầu thực hiện nhưng hiện chưa có quy định pháp luật điều chỉnh cụ thể, trong k h i những c h ế định chung của Luật Thương m ạ i n ă m 1997 không áp dụng đưừc (ví dụ hoạt động nhưừng quyền thương mại) M ộ t số hoạt động thương m ạ i dù đã có văn bản quy phạm pháp luật q u y định nhưng n ộ i dung còn sơ sài, hiệu lực pháp lý thấp (như đấu giá hàng hoa) Thực tiễn hoạt động

r

-Những điểm mói vé Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

thương m ạ i đa dạng và phong phú, từng bước tiếp cận v ớ i trình độ quốc tế đã đặt ra yêu cầu cần phải sửa đổi Luật Thương m ạ i n ă m 1997

Hai là: Chủ động h ộ i nhập k i n h tế quốc tế và k h u vực là chủ trương l ớ n

của Đ ả n g và N h à nước ta N h i ề u hiệp định song phương và điểu ước quốc t ế

đa phương đã và đang đưức ký kết hoặc gia nhập, trong đó đặc biệt là H i ệ p định thương m ạ i V i ệ t N a m - Hoa Kỳ (BÁT) H i ệ n nay V i ệ t N a m cũng đang thực t h i các cam k ế t trong A S E A N và đẩy mạnh việc đ à m phán gia nhập Tổ chức Thương m ạ i T h ế giới ( W T O ) v ớ i mục tiêu sớm trở thành thành viên của

tổ chức này Do đó, việc thu hẹp sự không tương thích giữa pháp luật thương mại của V i ệ t N a m và pháp luật thương m ạ i quốc t ế là m ộ t un điểm hàng đầu

M ộ t số n ộ i dung của Luật Thương m ạ i n ă m 1997 chưa phù hứp, không thể hiện kịp thòi các quy định của B T A và WTO, thiếu cơ sở pháp lý cho việc thực hiện các cam kết trong B T A nói riêng và quá trình h ộ i nhập k i n h tế quốc

t ế nói c h u n g (ví dụ còn một số quy định mang tính phân biệt đối x ử chưa hứp

lý, thiếu quy định liên quan đến một số vấn đề quan trọng như quyền k i n h doanh xuất nhập khẩu, xuất x ứ hàng hoa, quá cảnh hàng hoa)

Bên cạnh đó, quyền và nghĩa vụ của các bên tham g i a hoạt động mua bán hàng hoa, trong đó có mua bán hàng hoa quốc tế, theo q u y định của Luật Thương m ạ i n ă m 1997 cũng chưa tương thích v ớ i điều ước và tập quán thương mại quốc tế đã đưức thừa nhận rộng rãi trên t h ế giới như Công ước Viên n ă m

1980 về mua bán hàng hoa quốc tế, tập quán theo Incoterms, Unidroit (ví dụ một số nghĩa vụ của bèn bán hàng, bên mua hàng, những q u y định về chuyển

r ủ i ro) Trước những bất cập đó, việc sửa đ ổ i Luật Thương m ạ i n ă m 1997 đã trở nên rất cấp thiết để tạo điều kiện cho phát triển quan hệ ngoại thương của

V i ệ t Nam

Ba là: T ừ k h i có Luật Thương m ạ i n ă m 1997 tới nay, n h i ề u văn bản quy

phạm pháp luật m ớ i đã đưức ban hành hoặc đã và đang đưức sửa đổi, bổ sung cho phù hứp v ớ i sự phát triển của hoạt động thương mại D o đó, nhiều c h ế định của Luật Thương m ạ i n ă m 1997 đã t r ở nên không phù hứp (ví dụ chồng chéo v ớ i Luật D o a n h nghiệp về địa vị pháp lý của thương nhân, không tương

l o &ífi: <ÌUju

-Nhữn£ diêm mối vé C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

thích với Pháp Lệnh Trọng tài Thương mại về khái niệm hoạt động thương mại )

Ngoài ra, việc soạn thảo Bộ Luật Dân sự (sửa đổi) với mục tiêu xây dựng những quy định chung về hợp đồng cũng đặt ra yêu củu củn phải sửa đổi Luật Thương mại năm 1997 cho phù hợp theo hướng bỏ ra khỏi Luật Thương mại năm 1997 những quy định chung về hợp đồng liên quan đến chào hàng, chấp nhận chào hàng, nội dung chủ yếu của hợp đồng, sửa đổi, bổ sung hợp đồng Do đó, Luật Thương mại chỉ củn quy định những nội dung mang tính chuyên ngành về hợp đồng trong lĩnh vực thương mại, trong đó chủ yếu là hợp đồng mua bán hàng hoa và hợp đồng cung ứng dịch vụ

Bốn là: Luật Thương mại năm 1997 có những nội dung không còn đáp

ứng được quá trình vận động của thực tiễn thương mại, ví dụ như các quy định liên quan đến chính sách thương mại Phải khẳng định rằng việc có những điều về chính sách thương mại trong Luật Thương mại năm 1997 là một bước đột phá trong việc chuyển hướng trong các chính sách thương mại của Việt Nam khi nền văn hoa của chúng ta chuyển sang cơ chế thị trường Tuy nhiên.việc quy định những chính sách thương mại trong Luật Thương mại cũng thể hiện sự bất cập là làm cho chính sách trở nên cứng nhắc, khó có thể điều chỉnh kịp thời cho phù hợp với điều kiện kinh tế - xã hội của từng thòi kỳ trong khi luật lại không thể chế hoa cụ thể các chính sách đó

Vì những lý do trên, Luật Thương mại năm 1997 củn phải sửa đổi nhằm nâng cao tính khả thi của đạo luật, tạo điều kiện cho các hoạt động thương mại phát triển

3 Những điểm cơ bản liên quan đến thương nhân theo pháp luật Thương mại một sô nước

Trong xu hướng khu vực hoa và toàn củu hoa, các quan hệ mua bán quốc tế ngày càng phát triển mạnh mẽ, việc tìm hiểu kinh nghiệm xây dựng hệ thống pháp luật thực định của các nước về thương mại với các chế định cụ thể

là vấn đề quan trọng và củn thiết Đặc biệt, trong những năm gủn đây, quan hệ

Những điểm mối về C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

mua bán giữa V i ệ t N a m v ớ i các nước ngày càng phát triển mạnh, trong k h i đó các quy định về mua bán quốc tế theo luật các nước và V i ệ t N a m l ạ i khác nhau ở khá nhiều vấn đề, vì vậy việc nghiên cứu hệ thống pháp luật thương mại của các nước càng trở nên cấp thiết hơn bao g i ờ hết

V i ệ c nghiên cứu, tìm hiểu pháp luật thương m ạ i nói chung và chế định thương nhân nói riêng của một số nước sẽ giúp cho chúng ta có cái nhìn toàn diện hơn k h i đánh giá sự bất cập trong pháp luật về c h ế định thương nhân của Việt Nam Trên cơ sở đó, giúp chúng ta có được những k i ế n nghị hợp lý và có tính khử t h i trong việc xây dựng và hoàn thiện pháp luật về thương m ạ i Việt Nam

C h ế định thương nhân theo pháp luật thương m ạ i của các nước chủ yếu gồm các n ộ i dung chính sau đây:

- Khái n i ệ m về thương nhân

- Năng lực hành v i thương m ạ i của thương nhân

- Xấc lập, chấm dứt tư cách thương nhân

- Quyền và nghĩa vụ của thương nhãn

- Chế tài đối v ớ i hành v i v i phạm quy chế thương nhân

Sau đây là một số nội dung cơ bửn liên quan đến thương nhân trong pháp luật thương m ạ i một số nước

3.1 Khái niệm thương nhân

3.1.1 Khái niệm về thương nhăn theo pháp luật thương mại của Pháp

C h ế định thương nhân là một trong những thành tựu trong công tác lập pháp về thương m ạ i của Pháp.Trong Bộ Luật Thương m ạ i sửa đổi n ă m 2000 của Pháp, Điều L121-1 (tương ứng v ớ i Điều Ì Bộ Luật Thương m ạ i nám 1807) định nghĩa thương nhân như sau: "Thương nhân là người thực hiện các hành v i thương m ạ i và coi đó là nghề nghiệp thường xuyên của mình" 0

' Định nghĩa này đã được các luật gia Pháp (cũng như luật gia các nước khấc) phân tích và

0 1 Hoàn thiện pháp luật về thương m ạ i và hàng hửi trong điêu kiện V i ệ t N a m h ộ i nhập k i n h tế PGS.TS Nguyên Thị M ơ , N X B Chinh trị quốc gia H à N ộ i 2002" tr 148

12

Những diêm mói về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

cho rằng, k h i xác định phạm v i áp dụng của pháp luật thương mại, luật của Phấp dựa trên cơ sở của phương pháp khách quan, dựa vào quan n i ệ m khách thể: Bộ luật 1807 áp dụng cho các thương nhân nhưng lại định nghĩa các thương nhân trong quan hệ v ớ i các hành v i thương mại

Theo định nghĩa này, một chủ thể được công nhận là thương nhân k h i thoa m ã n ba điều k i ệ n sau đây:

- T h ứ nhất: H ọ phồi là người thực hiện các hành v i thương mại

- T h ứ hai: Việc thực hiện các hành v i thương m ạ i đó phồi là nghề nghiệp thường xuyên, nghĩa là hoạt động đó đ e m l ạ i thu nhập chính để thương nhân hoặc gia đình h ọ có nguồn sinh sống

- T h ứ ba: Hành v i thương mại đó được thực hiện nhân danh mình và vì lợi ích của bồn thân N h ư vậy, những người làm công, thực hiện hành v i thương m ạ i do được uy nhiệm vì l ợ i ích của người uy nhiệm, người quồn lý được trồ công của m ộ t cửa hàng không phồi là thương nhân Những thành viên của công t y liên doanh và người nhận vốn trong công ty hợp v ố n đơn giồn mặc

dù họ thực hiện những hành v i thương m ạ i vì l ợ i ích của công ty nhưng h ọ phồi chịu trách nhiệm vô hạn về những khoồn n ợ của công t y và k h i công ty được h ổ i vực bằng biện pháp tư pháp thì bồn thân h ọ cũng được h ổ i vực, nên cũng là thương nhân

Luật số 73.1193 ngày 27 tháng 2 n ă m 1973 về phương hướng thương mại và thủ công nghiệp ( g ọ i là Luật Roayè) cũng quy định, một người m u ô n được xác định là thương nhân thì không những h ọ phồi thực hiện những hành

vi thương m ạ i m à công việc đó còn phồi là nghề nghiệp thường xuyên của họ<»

N h ư vậy, theo pháp luật của Pháp, khái n i ệ m thương nhân được xác định theo bồn chất cùa hành v i thương mại Cùng v ớ i những hành v i thương mại được liệt kê tại Bộ Luật Thương mại, khái n i ệ m thương nhân ở Pháp có nội hàm rộng, không chỉ là người mua để bán l ạ i như người bán buôn, người

U ) Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam trường Đại học Luật H à Nội, N X B Công An Nhân Dân H à Nội 2001,tr.52

-r

Oũ @hantt 'Jôưtíttạ 13 Móp: Qhju - 3C40<T) - OCĨJQl<3

Những điểm mối về Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

nửa bán buôn, người bán lẻ mà còn bao gồm cả những người làm nghề dịch vụ

và cả những nguôi chế tạo ra sản phẩm, các nhà khai thác mỏ Còn những người hành nghề tự do (như kiến trúc sư, luật sư, bác sĩ ), những người làm công và nói chung những người được trả công không phải là thương nhân"1 Các quy định trên đây của Pháp về thương nhân đem lại một cách hiứu khá rõ ràng về các chủ thứ được coi là thương nhân Các quy định này hợp lý ở chỗ, nó chứng minh rằng ngày nay ở Pháp, tất cả những ai sinh tồn nhờ nghề kinh doanh thương mại đều được coi là thương nhân, đều được pháp luật bảo

vệ Cần phải nhấn mạnh rằng, định nghĩa thương nhân trong pháp luật thương mại của Pháp bao trùm cả các thương nhân là thứ nhân và thương nhân là pháp nhân Như vậy, cả Bộ Luật Thương mại năm 1807 cũng như Bộ Luật Thương mại sửa đổi năm 2000 của Pháp đều thiên về góc độ khách quan - tức là hướng tới hành vi thương mại đứ làm chuẩn pháp lý cho nghề nghiệp của người được coi là thương nhân

3.1.2 Khái niệm thương nhăn theo pháp luật thương mại của Đức

Ớ Đức, Bộ Luật Thương mại lấy tiêu chí chủ thứ làm điứm mấu chốt, nên các quy định về thương nhân khá phức tạp Theo hệ thống pháp luật của Đức, thương nhân bao gồm một số loại hình sau:

- Thương nhân đương nhiên: đó là người thực hiện các hoạt động kinh doanh thương mại (người hành nghề thương mại) bao gồm các việc: mua bán hàng hoa giấy tờ có giá trị; sản xuất (chế tạo hoặc cải tiến hàng hoa cho người khác; dịch vụ bảo hiứm, ngân hàng; dịch vụ vận chuyứn hàng hoa và hành khách; đại lý và kho vận; đại diện và môi giới thương mại; dịch vụ in ấn và xuất bản ) (được liệt kê tại khoản 2 Điều Ì Bộ Luật Thương mại)0

'

Những người hành nghề thương mại nêu trên đương nhiên là thương nhân (do hoạt động kinh doanh của mình) không phụ thuộc họ có đãng ký vào danh bạ thương mại hay không

"' Francis Lemeunier, Nguyên lý và thực hành Luật Thương mại, Luật k i n h doanh N X B C T Q G , H à nội 1993)

1 2 1 Giáo trình Luật Thương m ạ i V i ệ t Nam, trường Đ ạ i học Luật H à N ộ i , N X B Công A n Nhãn Dãn - 2001 lr.53

14

Những điểm mói về Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

- Thương nhân do đăng ký: đó là những người tuy không đủ điều kiện quy định tại Điều Ì Bộ Luật Thương mại nhưng do họ có đăng ký vào danh bạ thương mại nên họ có tư cách thương nhân Tuy nhiên, Bộ Luật Thương mại chia nhóm này thành hai trưòng hợp:

+ Trường hợp đăng ký bắt buộc: đó là những người kinh doanh thủ công hoặc kinh doanh khác mà do đặc thù của loại hình và phạm vi kinh doanh nên cần thiết phải có cơ sở kinh doanh theo phương thức của thương nhân (có quy

m ô kinh doanh và ý nghĩa kinh tế nhỏt định), vì vậy phải có nghĩa vụ (bắt buộc) đăng ký vào danh bạ thương mại

+ Trường hợp đăng ký tự nguyện: những người kinh doanh trong lĩnh vực nông nghiệp, lâm nghiệp có quyền (chứ không có nghĩa vụ) đăng ký vào danh bạ thương mại nếu do cách thức và phạm vi kinh doanh đòi hỏi phải có

cơ sở kinh doanh theo phương thức của một thương nhân

- Thương nhân theo hình thức pháp lý: đó là các công ty thương mại Do hình thức pháp lý mà các công ty thương mại cũng được gọi là thương nhân không phụ thuộc vào việc công ty có kinh doanh thương mại hay không Các công ty này bao gồm: công ty hợp danh (OHG), công ty hợp vốn đơn giản (KG), công ty cổ phần (AG), công ty trách nhiệm hữu hạn (GmbH), công ty hợp vốn đơn giản có phát hành cổ phiếu (KGaA)

- Thương nhân nhỏ: Đó là những người có hoạt động kinh doanh thương mại (có thực hiện các giao dịch quy định tại khoản 2 Điều Ì Bộ Luật Thương mại) nhưng do cách thức và phạm vi kinh doanh không đòi hỏi phải có cơ sở kinh doanh theo phương thức của thương nhân Vì vậy, không bắt buộc họ phải thực hiện đầy đù các nghĩa vụ của thương nhân (như không áp dụng các quy định về tên thương mại, Sở thương mại, uy quyền toàn phần ) nhưng họ cũng bình đẳng với các thương nhân đầy đủ

- Ngoài ra pháp luật của Đức còn quy định một trường hợp gọi thương nhân giả tạo Đó là những người về bản chỏt không phải là thương nhân (không thuộc các thuộc các trường hợp trên) nhưng do họ đã có những hành vi

Những điểm mối về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

làm cho những người khác l ầ m tưởng h ọ là thương nhân và thiết lập các quan

hệ, vì vậy, h ọ phải được đối x ử như là m ộ t thương nhân

N h ư vậy, ở Đức, thương nhân có thể xuất phát từ tính đương nhiên do

n g h ề nghiệp hay đăng ký vào danh bụ thương m ụ i hoặc do hình thức và có thế

là thể nhân hoặc pháp nhân 0

'

3.1.3 Khái niệm thương nhăn theo pháp luật thương mại Nhật Bản

Bộ Luật Thương m ụ i Nhật Bản cũng đưa ra khái n i ệ m khá đơn giản về thương nhân' 2

'

Điều 4 Bộ Luật Thương m ụ i Nhật Bản n ă m 2002 quy định:

- Thuật n g ữ "thương nhân" được sử dụng trong Bộ luật này dùng để chỉ những người thực hiện nhân danh bản thân mình các hành v i thương m ụ i như nghề nghiệp

- N h ũ n g người thực hiện việc mua bán hàng hoa như một nghề nghiệp tụi cửa hàng hoặc v ớ i những hình thức tương tự; hoặc những người tiến hành hoụt động sản xuất - khai thác được coi là thương nhân kể cả k h i người đó không thực hiện các hành v i thương m ụ i như một nghề nghiệp Điều này cũng được áp dụng đối v ớ i công ty có bản chất được nói tụi Điều 52 khoản 2 Điều 5 bổ sung quy định: trong trường hợp vị thành niên thực hiện bất

kỳ một hoụt động k i n h doanh nào đã được quy định ở trên thì việc đăng ký về hoụt động của anh ta cũng phải được thực hiện

Những điều trên cho thấy, Luật Thương m ụ i Nhật Bản quy định thương nhân là người nhân danh mình thực hiện hành v i thương m ụ i như là một nghề nghiệp của mình Hành v i đó phải được thực hiện nhân danh thương nhân để tránh nhám lẫn v ớ i những người làm thuê cho thương nhân Ngoài ra, hành v i mua bán hàng hoa hay hành v i sản xuất - khai thác được x e m là hành v i thương m ụ i do bản chất nên những người thực hiện các hành v i đó, bất kể có

! " F.Kubler - ISimon mấy vấn đề pháp luật kỉnh doanh CHLB Đức - NXB Pháp lý năm 1992; Những nguyên tắc cơ bản của pháp luật về thương m ụ i Đ ứ c - bài của Baulschultes, Trưởng phòng pháp luật về thương mụi và công ty - Bộ T ư pháp C H L B Đ ứ c

Những điểm mói v ề C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

phải là nghề nghiệp hay không, đều được coi là thương nhân Vấn đề đăng ký chỉ được đặt ra với những vị thành niên khi họ tham gia vào hoạt động kinh doanh

3.1.4 Khái niệm thương nhân theo pháp luật thương mại Hoa Kỳ

Bộ Luật Thương mại Thống nhất của Hoa Kỳ (Uniíorm Commercial Code - viết tứt là UCC) năm 1952 quy định thương nhân là "người tiến hành hoạt động kinh doanh hàng hoa các loại thông qua công việc lâu dài của mình""' Công việc này đòi hỏi người được coi là thương nhân phải có những

"kiến thức và kỹ năng thực hiện riêng biệt"'2', trong đó "người" ở đây bao gồm các cá nhân riêng lẻ và tổ chức'3

'; "hàng hoa" ở đây bao gồm mọi thứ được trao đổi tại thời điểm xác định theo hợp đồng'4

' Như vậy, ucc cũng đồng

nhất quan điểm với Bộ Luật Thương mại Pháp ở hai điểm: thứ nhất, thương

nhân là người tiến hành các hoạt động kinh doanh, tức là thực hiện các hành vi

thương mại và tiến hành các hoạt động đó một cách lâu dài, ổn định; thứ hai,

ucc đặt ra yêu cầu cho thương nhân về kỹ năng đối với hàng hoa mà mình kinh doanh, nghĩa là phải có một trình độ, kỹ năng, hiểu biết nhất định mới trở thành thương nhân Mặc dù không chính thức quy định đó là một nghề nhưng hai điều kiện trên đây thực chất cũng chính là đòi hỏi đối với một nghề nghiệp

- nghề thương mại

3.2 Năng lực hành vi thương mại của thương nhàn

Nhìn chung, năng lực hành vi thương mại của thương nhân được quy định trên cơ sở các nội dung cơ bản của Luật dân sự, ngoài ra còn có các quy định riêng, mở rộng hay hạn chế năng lực hành vi thương mại trong các quy định của pháp luật thương mại

1 1 1 Sửa đổi Luật Thương mại Việt Nam 1997 phù hợp với pháp luật và tập quán thương mại quốc tế, GS.TS Nguyễn Thị M ơ , N X B Lý luận Chính trị, 2005, tr.76

Những điểm mối về C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

Theo Luật dán sự cùa Pháp, những người đủ 21 tuổi trở lên hoặc đù 18 tuổi và được thoát quyền trở thành thương nhân, có quyền thực hiện các hành

vi thương mại độc lập Những người chưa đủ 18 tuổi và những người đủ 18 tuổi nhưng chưa được thoát quyền đều không có nâng lực hành vi thương mại Những người làm một số nghề nhất định như công chức, luật sư, nhân viên chấp hành án, công chức viên, lảc sự (trừ những người giao dịch hối đoái và những người môi giới hàng hải), cố vấn pháp lý, kiểm toán viên, những thành viên cùa nghề tự do mà điều lệ tổ chức nghề nghiệp đó cấm đoán cũng không được kiêm nghiệm nghề kinh doanh thương mại Những người là nghệ sĩ trong một số trường hợp nhất định không được hành nghề thương mại Những người thành niên trong một số trường hợp do luật định coi là vô năng cũng không được hành nghề thương mại Chế độ hôn nhân, hoặc quy chế pháp lý đối với người nước ngoài cũng tạo ra những hạn chế nhất định đối với năng lực pháp luật thương mại

Theo Bộ Luật dân sự Nhật Bản, người đủ 20 tuổi trở lên được coi là người thành niên có đầy đủ năng lực hành vi trừ một sô trường hợp bị mất năng lực hành vi do quyết định của Toa án Người thành niên có đầy đủ năng lực hành vi dân sự đương nhiên có năng lực hành vi thương mại, có thể trở thành thương nhân Nếu được sự đồng ý của những người đại diện hợp pháp,

vị thành niên có thể tham gia kinh doanh hoặc được phép trở thành thành viên

có trách nhiệm vò hạn của công ty trong phạm vi khả năng cùa thành viên đó thì cũng được coi là có năng lực hành vi thương mại

Theo pháp luật của Thái Lan'", người thành niên là người đủ 20 tuổi hoặc là vị thành niên nhưng đã kết hôn theo đúng quy định của Luật (đủ 17 tuổi hoặc được Toa án cho phép) Vị thành niên có thể thực hiện các hành vi kinh doanh nếu được sự đồng ý của người đại diện hợp pháp hoặc theo lệnh cho phép của Tòa án khi có lợi cho vị thành niên đó Người có hạn chế về thể chất hoặc tinh thần có thể bị toa án tuyên là không có khả năng, người này chỉ

có thể thực hiện các hành vi kinh doanh nếu được sự đồng ý của người trông

111 Sdd.tr 14-18

Nhữn£ điểm mói về Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

nom châm sóc N g ư ờ i đàn bà có chồng có toàn q u y ề n trong phạm v i tài sản riêng của mình T r o n g trường hợp người chồng có thái độ m i n h thị hay mặc thị công nhận sự k i n h doanh riêng của người vợ t ừ k h ố i tài sản chung của vợ chồng thì đương nhiên người v ợ có đủ quyền của người k i n h doanh độc lập

3.3 Xác lập, chấm dứt tư cách thương nhân

Luật pháp các nước đều có những quy định về đăng ký k i n h doanh thương mại m à phổ biến là có tính bụt buộc đ ố i v ớ i thương nhân T u y nhiên, tính bụt buộc, đôi k h i chỉ hướng đến nhằm công khai hoa về mặt pháp lý và đặt ra nghĩa vụ tài chính của thương nhân đ ố i v ớ i N h à nước m à không nhằm vào việc tạo lập quyền hoạt động thương mại Ví dụ điển hình như pháp luật của Pháp quy định, đối v ớ i thể nhân đãng ký trong thời hạn 15 ngày, kể t ừ ngày người đó bụt đầu hoạt động kinh doanh (Francis Lemeunier, Nguyên lý

và thực hành Luật Thương mại, Luật K i n h doanh - N X B CTQG, H à n ộ i 1993) ( l )

N ộ i dung quy định này chứng tỏ quyển k i n h doanh thương m ạ i đ ố i vối thể nhân đã được xác lập trước thời điểm đăng ký k i n h doanh thương mại Pháp luật của Thái L a n cũng có những quy định tương tự

Tuy từng trường hợp, luật pháp của các quốc g i a có thể bụt buộc hoặc không bụt buộc phải đăng ký kinh doanh thương mại:

- Theo pháp Luật thương m ạ i của Pháp, các thương nhân có nghĩa vụ phải đăng ký, g h i tên vào sổ thương m ạ i và công t y sớm nhất sau k h i hoàn thành các thủ tục thành lập, đặc biệt là các t h ủ tục quảng cáo (đối với pháp nhân là công ty hay tổ hợp vì l ợ i ích kinh tế) hay trong thời hạn 15 ngày kể t ừ ngày bụt đầu hoạt động hoặc ngày khai trương trụ sở (Francis Lemeunier, Nguyên lý và thực hành Luật Thương mại, Luật K i n h doanh - N X B CTQG, H à nội 1993) < 2 >

T r o n g quá trình k i n h doanh, nếu có những thay đổi trong hoạt động k i n h doanh, thương nhân có trách n h i ệ m phải khai báo để g h i vào sổ

U ) Giáo trình Luật Thương mại Việt Nam, trường Đ ạ i học Luật H à Nội, N X B Công A n Nhân Dân H à Nội 2001.tr 60

-l 2 ) Sdđ, tr.61

19

Những điểm mói về Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

Nếu thương nhân đình chỉ hoạt động hoặc bị tuyên bố phá sản cũng được ghi đầy đủ vào sổ thương mại và công ty

- Bộ Luật Thương mại Nhật Bản cũng đặt ra nghĩa vụ cho các thương nhân phải đăng ký vào sổ đăng ký thương mại khi bắt đầu kinh doanh và khi

có sự thay đổi hay chấm dểt hoạt động thương mại (Bộ Luật Thương mại và Luật những ngoại lệ đặc biệt về kiểm soát của Nhật Bản - NXB CTQG, Hà nội 1994)

- Ở Thái Lan, đạo luật về đăng ký thương mại B.E.2499 (1956) có quy định đối với một số loại hình kinh doanh phải đăng ký với phòng đãng ký thương mại trong vòng 30 ngày sau khi bắt đầu kinh doanh Các công ty đăng

ký tại địa phương, các hội kinh doanh thông thường (cóng ty hợp danh) có thể đăng ký hoặc không Các hội kinh doanh hữu hạn (công ty hợp vốn đơn giản), công ty trách nhiệm hữu hạn bắt buộc phải đăng ký Các thể nhân, pháp nhãn thương mại nước ngoài kinh doanh ở Thái Lan cũng bắt buộc phải đãng ký Việc thay đổi, chấm dểt hay phá sản cũng phải được ghi nhận vào nội dung văn bản đăng ký thương mại Dù có bắt buộc phải đăng ký thương mại hay không thì mọi thương nhân cũng đều phải đăng ký vào sổ thuế kinh doanh (Xem Bộ Luật Dân sự và thương mại Thái Lan - NXB CTQG, Hà nội 1995; Thái Lan, Luật Thương mại và pháp lý kinh doanh - Viện nghiên cểu KHTTGC, UB Vật giá Nhà nước 1989)

- Ở Đểc, việc đăng ký vào danh bạ thương mại tuy thuộc vào loại hình thương nhân Danh bạ thương mại này do các Toa án lưu giữ và nó có tính công khai, mọi người đều có quyền xem danh bạ thương mại để tìm hiểu các thông tin về một thương nhân nào đó Đ ố i với các công ty đối vốn, việc đăng

ký vào danh bạ thương mại là điều kiện pháp lý cần thiết để công nhận doanh nghiệp có tư cách pháp nhân Khi thương nhân bị phá sản thì Toa án cũng ghi vào sổ ghi những quyết định về việc phá sản'"

<ln.Friedrich Fubler - Jurgen Simon, Mấy vân đẻ pháp luật kinh tế CHLB Đểc - NXB Pháp lý 1992

(Ị)ũ &/iatt/t 'ĩõưtĩtiạ

Những điểm mối v ề C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

- Bộ luật thương m ạ i Nhật Bản cũng yêu cầu các thương nhân có trách nhiệm phải đãng ký vào sổ đăng ký thương m ạ i k h i bắt đầu k i n h doanh cũng như k h i có sự thay đổi hay chấm dứt hoạt động thương mại

Nhìn chung, Luật Thương mại các nước đều có q u y định t h ủ tục đăng

ký kinh doanh thương mại, phổ biến là có tính bắt buộc đ ố i v ớ i nhểng thương nhân, doanh nghiệp m à hoạt động của h ọ có nhểng ảnh hưởng nhất định đ ố i với k i n h doanh thương m ạ i nói riêng và k i n h tế xã h ộ i nói chung V i ệ c chấm dứt thương m ạ i có thể có dưới ba hình thức: Thương nhân t ự nguyện đình chỉ,

bị buộc phải đình chỉ hoặc bị tuyên b ố phá sản

3.4 Quyển và nghĩa vụ của thương nhân

Theo pháp luật thương m ạ i các nước nói chung, quyền của thương nhân gồm rất nhiều vấn đề thể hiện quyền tự do k i n h doanh Q u y ề n của thương nhân có các n ộ i dung cơ bản sau:

- Đ ư ợ c thành lập cơ sở k i n h doanh, lựa chọn ngành nghề, lĩnh vực đầu

tư, quy m ô k i n h doanh theo khả năng, mục đích của mình và quy định của pháp luật

- Đ ư ợ c quyết định các vấn đề phát sinh trong quá trình k i n h doanh như

tự mình quản lý hoặc thuê người quản lý, đặt vãn phòng đại diện, cho thuê, chuyển nhượng, sát nhập cơ sở kinh doanh, đình chỉ hoạt động k i n h doanh theo quy định của pháp luật

- Đ ư ợ c quyền t ự do thiết lập các quan hệ k i n h doanh (chủ y ế u là quan

hệ hợp đổng), tự do cạnh tranh thương m ạ i theo q u y định của pháp luật

- Đ ư ợ c quyền lựa chọn các hình thức tài phán thích hợp k h i có tranh chấp xảy ra theo thủ tục tài phán thương mại

- K h i lâm vào tình trạng phá sản được áp dụng các quy định của pháp luật về phá sản

Ngoài ra, như đã nêu ở phần trước, trong trường hợp pháp luật quy định cho phép chọn lựa hoặc không quy định thì thương nhân có quyền áp dụng các

-Những điểm mới về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

tập quán thưuơng m ạ i hoặc có những thoa thuận khác trong giao dịch thương mại

V ề nghĩa vụ, nhìn chung pháp luật các nước đều q u y định tương đ ố i chặt chẽ đối với thương nhân Nghĩa vụ của thương nhân bao g ồ m những điểm chính sau:

- K h i bắt đầu cũng như k h i có những thay đ ổ i hoặc chấm dứt k i n h doanh, phởi thực hiện thủ tục đăng ký thương mại, có thể phởi công b ố công khai các vấn đề liên quan như tên hiệu thương mại, trụ sở, vốn, ngành nghề

k i n h doanh trên báo chí hoặc công báo thương m ạ i t u y theo quy định của từng quốc gia

- Thực hiện đầy đủ các quy định về sổ sách k ế toán, tài chính trong k i n h doanh

- Đãng ký và nộp thuế đầy đủ

- Thực hiện cạnh tranh thương m ạ i đúng q u y định của pháp luật

- N ế u có sử dụng lao động thì phởi thực hiện đúng các quy định của pháp luật lao động về tiền lương, thời gian lao động, bởo h i ể m tai nạn lao động, bởo h i ể m xã h ộ i

- Quởng cáo thương m ạ i đúng quy định pháp luật, không được lừa d ố i khách hàng, thực hiện đúng các quy định về giá cở, nghiêm cấm x â m hại đến

q u y ề n l ợ i chính đáng của người tiêu dùng

V i phạm nghĩa vụ của thương nhân có thể bị x ử lý bằng nhiều biện pháp chế tài: Phạt tiền, buộc b ồ i thường thiệt hại, bị buộc phởi đình chỉ k i n h doanh, tuyên b ố phá sởn hoặc x ử lý bằng luật hình sự

li LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM NĂM 2005 VÀ CHẾ ĐỊNH THƯƠNG NHÂN

1 Vài nét về sự r a đời của Luật Thương mại n ă m 2005

Thực hiện Nghị quyết số 12/2002/QH l i ngày 16 tháng 12 n ă m 2002 cùa Quốc h ộ i khoa 11 kỳ họp thứ 2 về chương trình xây dựng luật, pháp lệnh của Quốc h ộ i n h i ệ m kỳ khoa X I (2002 - 2007) và n ă m 2003, Chính p h ủ đã giao Bộ Thương m ạ i chủ trì soạn thởo d ự ấn Luật Thương m ạ i (sửa đổi)

(Vù Qhaitlt Tõt/ríềtạ 22 £âfi: Qhja - OC40T) - JC<7QIỢ

Những diêm mói vé C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

Xác định việc xây dựng Luật Thương mại (sửa đổi) là nhiệm vụ chính trị đặc biệt quan trọng trong việc tạo khung pháp lý để thúc đẩy hoạt động thương mại trong giai đoạn hội nhập sâu và thực chất vào nền kinh tế thế giới,

Bộ Thương mại đã thành lập ban soạn thảo do đích thân Bộ trượng Bộ Thương mại làm trượng ban, với sự tham gia của đại diện các Bộ, ngành, các nhà khoa học pháp lý và kinh tế có uy tín Sau gần hai năm khẩn trương soạn thảo, dự

án Luật Thương mại (sửa đổi) đã được trình lên Quốc hội thảo luận cho ý kiến vào tháng 11 năm 2004 Tại kỳ họp thứ 7 Quốc hội khoa X I vừa qua, Quốc hội đã thông qua Luật Thương mại năm 2005 Ngày 14 tháng 6 năm 2005, chủ tịch Quốc hội đã ký chứng thực Luật Thương mại năm 2005 Ngày 27 tháng 6 năm 2005, Chủ tịch nước đã ký Lệnh công bố Luật Thương mại năm 2005 Luật này sẽ chính thức có hiệu lực vào ngày 1/1/2006

1.1 Bố cục của Luật Thương mại năm 2005

Luật Thương mại năm 2005 gồm 9 chương, 324 điều (so với Luật Thương mại năm 1997 có 6 chương, 264 điều), trong đó có 96 điều trong Luật Thương mại năm 1997 được bãi bỏ, 149 điều được sửa đổi và 143 điều được

bổ sung mới Luật Thương mại năm 2005 có bố cục gồm:

Chương ì: Những quy định chung (Từ Điều Ì đến Điều 23)

Chương li: Mua bán hàng hoa (Từ Điều 24 đến Điều 73)

Chương IU: Cung ứng dịch vụ ( Từ Điều 74 đến Điều 87)

Chương IV: Xúc tiến thương mại (Từ Điều 88 đến Điều 140)

Chương V: Các hoạt động trung gian thương mại (Từ Điều 141 đến Điều 177)

Chương VI: Một số hoạt động thương mại cụ thể khác (Từ Điều 178 đến Điều 291)

Chương VU: Chế tài trong thương mại và giải quyết tranh chấp trong thương mại (Từ Điều 292 đến Điều 319)

Chương VUI: Xử lý vi phạm pháp luật về thương mại (Từ Điều 320 đến Điều 322)

(Vũ Ưkati/i Jốưtfnạ 23 £i>ti: Qlija - JC40T) - OC&QIV

Những điểm mói vé Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

Chương IX: Điều khoản thi hành ( Từ Điều 323 đến Điều 324)

Bố cục của Luật Thương mại (sửa đổi) gần như được đổi mới hoàn toàn

so với Luật Thương mại 1997 Sự đổi mới đó chủ yếu là do việc mở rộng phạm vi điều chấnh của Luật, không chấ điều chấnh các hoạt động mua bán hàng hoa mà còn điều chấnh cả các hoạt động cung ứng dịch vụ và xúc tiến thương mại Các nhóm hoạt động thương mại có cùng tính chất được tập hợp trong Chương riêng như chương I V "Xúc tiến thương mại" hay chương V

"Các hoạt động trung gian thương mại"

1.2 Nội dung cơ bản cửa Luật Thương mại năm 2005

1.2.1 Nội dung chính của Chương ỉ - Những quy định chung

Chương này gồm 3 mục, quy định về: Phạm vi điều chấnh và đối tượng

áp dụng; Những nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại; Thương nhân nước ngoài hoạt động thương mại tại Việt Nam

Thứ nhất, vế phạm vi điều chỉnh: Phạm vi điều chấnh của Luật Thương

mại năm 2005 được mở rộng phù hợp với pháp luật và thông lệ quốc tế, theo hướng Luật Thương mại xác định hoạt động thương mại theo nghĩa rộng và đưa ra quy định khung cho các hoạt động này Đ ố i với các hoạt động mua bán hàng hoa và các hoạt động thương mại gắn liền và phục vụ trực tiếp cho mua bán hàng hoa, Luật Thương mại năm 2005 đưa ra những chế định cụ thể Những hoạt động thương mại khác chưa được quy định cụ thể trong Luật Thương mại năm 2005 sẽ được các luật chuyên ngành quy định

Thứ hai, về đối tượng áp dụng: Luật Thương mại năm 2005 được áp

dụng đối với thương nhân hoạt động thương mại, tổ chức, cá nhân khác hoạt động có liên quan đến thương mại Riêng đối với cá nhân hoạt động thương mại một cách độc lập, thường xuyên không phải đăng ký kinh doanh thì căn

cứ vào những nguyên tắc của Luật này, Chính phủ sẽ có quy định cụ thể sau

Thứ ba, vê những nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại: Luật

Thương mại năm 2005 quy định những nguyên tắc cơ bản trong hoạt động

Những điểm mối v ề C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

thương mại phù hợp với nguyên tắc của Bộ Luật Dân sự năm 2005 cũng như thực tiễn hoạt động thương mại tại Việt Nam

Thứ tư, về thương nhân nước ngoài hoạt động thương mại tại Việt Nam:

Luật Thương mại năm 2005 xác định các hình thức và quyền hoạt động thương mại của thương nhân nước ngoài tại Việt Nam So với Luật Thương mại năm 1997, Luật Thương mại năm 2005 bổ sung thêm hai hình thức hiện diện thương mại bao gồm doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệp 100% vốn nước ngoài bên cạnh hình thức chi nhánh, văn phòng đại diện Sự bổ sung này

là phù hợp với quy định của điều ước quốc tế mà Việt Nam đã ký kết

1.2.2 Nội dung chính của Chương li - Mua bán hàng hoa

Chương này gồm 3 mục, quy định về Các quy định chung đối với hoạt động mua bán hàng hoa; Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua

bán hàng hoa; Mua bán hàng hoa qua sở giao dịch hàng hoa

Thứ nhất, về các quy định chung đối với hoạt động mua bán hàng hoa:

Nhẩng quy định về vấn đề này trong Luật Thương mại năm 2005 có nhiều điểm mới so với Luật Thương mại năm 1997 Theo đó, Luật đưa ra các quy định áp dụng đối với hoạt động mua bán hàng hoa trong nước và hoạt động mua bán hàng hoa quốc tế Luật cũng đưa ra các quy định về việc áp dụng các biện pháp tự vệ khẩn cấp của Nhà nước phù hợp với các chuẩn mực của WTO Ngoài ra, Luật cũng quy định rõ các phương thức hoạt động xuất nhập khẩu, ghi nhãn hàng hoa và xuất xứ hàng hoa

Thứ hai, về quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng mua bán hàng hóa: Luật Thương mại năm 2005 quy định quyền và nghĩa vụ các bên

trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoa trên cơ sở kế thừa nhẩng quy định

về mua bán hàng hoa trong Luật Thương mại 1997, tham khảo Công ước Viên năm 1980 và tập quán, thông lệ quốc tế về mua bán hàng hoa để xây dựng được quy định về hợp đổng mua bán hàng hoa phù hợp nhất với điều kiện thực

tế của Việt Nam

(Vũ Ưỉiem/t 7ôưfíttợ

Những diêm mói về C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

Đối với những vấn đề chung về hợp đồng trước đây có trong Luật

Thương mại năm 1997 nhưng nay đã được Bộ Luật Dân sự điều chỉnh như nội dung chủ yếu của hợp đồng, chào hàng, và chấp nhận chào hàng, sửa đổi, bổ sung chào hàng thì Luật Thương mại năm 2005 không quy định đế đảm bảo tính hứ thống và sự phù hợp giữa Luật Thương mại và Bộ Luật Dân sự

Thứ ba, về mua bán hàng hoa qua sở giao dịch hàng hoa: Luật Thương

mại năm 2005 đã đưa ra những quy định khung cho hoạt động này Những quy định cụ thể sẽ được Chính phủ ban hành phù hợp với điều kiứn thực tế của Viứt Nam

Ì 2.3 Nội dung chính của Chương IU - Cung ứng dịch vụ

Chương này gồm hai mục, quy định về các Quy định chung đối với hoạt động cung ứng dịch vụ; Quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng cung ứng dịch vụ

Thứ nhất, về quy định chung đối với hoạt động cung ứng dịch vụ: Luật

đưa ra quy định về dịch vụ cấm kinh doanh, hạn chế kinh doanh và kinh doanh có điều kiứn làm cơ sở quản lý nhà nước về thương mại dịch vụ trong nước - điều mà cho đến nay chưa có một văn bản quy phạm pháp luật nào xử

lý một cách tổng thể Song song với điều này, Luật cũng có những quy định cơ bản về quyền cung ứng và quyền sử dụng dịch vụ của thương nhân được xây dựng trên cơ sở những phương thức cung ứng dịch vụ phù hợp với quy định về thương mại dịch vụ của BTA và WTO

Thứ hai, vê quyền và nghĩa vụ của các bên trong hợp đồng cung ứng dịch vụ: Ngoài viức quy định chung về nghĩa vụ của bên cung ứng dịch vụ và

khách hàng, Luật còn đưa ra các quy định đặc thù về nghĩa vụ của bên cung ứng dịch vụ tuy theo tính chất của loại dịch vụ là dịch vụ theo kết quả công viức hay dịch vụ theo nỗ lực cao nhất của bên cung ứng dịch vụ

Những diêm mói về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

1.2.4 Nội dung chính của Chương IV - Xúc tiến thương mại

Chương này gồm bốn mục, quy định về Khuyến mại; Quảng cáo thương

mại; Trưng bày, giới thiệu hàng hoa, dịch vụ; Hội chợ, triển lãm thương mại

Các hoạt động khuyến mại trước đây chỉ có 6 điều trong Luật Thương

mại năm 1997, nay đã được bổ sung và sửa đổi thành 14 điểu; Quảng cáo

thương mại tăng từ 12 điều (Luật Thương mại năm 1997) lên 15 điều; Trưng

bày, giới thiệu hàng hoa, dịch vụ tăng từ 10 điều lên 12 điều Hội chợ, triển

lãm thương mại tăng từ 11 lên 12 điều Nhiều nội dung mới được đưa vào Luật

như bổ sung các hình thầc khuyến mại, làm rõ các thông tin phải thông báo

công khai trong hoạt động khuyến mại, trách nhiệm của các bèn trong hoạt

động hội chợ, triển lãm

1.2.5 Nội dung chính của Chương V - Các hoạt động trung gian thương mại

Chương này gồm 4 mục, quy định về Đại diện cho thương nhân; Môi

giới thương mại; Uy thác mua bán hàng hoa; Đại lý thương mại

Các điều khoản của chương này kế thừa nhiều nội dung của Luật

Thương mại 1997, có bổ sung một số điểm phù hợp với thông lệ quốc tế như

đòi quyền bồi thường của bên đại lý trong trường hợp bên giao đại lý đơn

phương yêu cầu chấm dầt hợp đổng đại lý

1.2.6 Nội dung chính của Chương VI - Một số hoạt động thương mại cụ thể khác

Chương này gồm 8 mục, quy định về Gia còng trong thương mại; Đấu

giá hàng hoa; Đấu thầu hàng hoa, dịch vụ; Dịch vụ Lo-gi-stics; Quá cảnh hàng

hoa qua lãnh thổ Việt Nam và dịch vụ quá cảnh hàng hoa; Dịch vụ giám định;

Cho thuê hàng hoa; Nhượng quyền thương mại

Những hoạt động thương mại cụ thể được quy định trong các Chương

IV Chương V, Chương V I được xây dựng theo nguyên tắc tôn trọng quyền tự

do, tự nguyện thoa thuận giữa các bên trong hợp đồng Những quy định về

hình thầc của hợp đổng cũng đã được xem xét, đánh giá và chỉ quy định hợp

r Oũ @hantt 'Jôưtíttạ 27 Móp: Qhju - 3C40O) - 3ÍĨĨQIỢ

Những điểm mói vé Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

đổng trong một số hoạt động thương mại cụ thể là phải bắt buộc bằng văn bản

Trong chương này, một số hoạt động thương mại mới được bổ sung để phù

hợp với đòi hỏi thực tiễn như: dịch vụ lo-gi-stics; quá cảnh hàng hoa qua lãnh

thổ Việt Nam và dịch vụ quá cảnh hàng hóa; dịch vụ cho thuê hàng hoa và

nhượng quyền thương mại

1.2.7 Nội dung chính của Chương vu - Chế tài trong thương mại và giải quyết tranh chấp trong thương mại

Chương này gầm 2 mục, quy định về Chế tài trong thương mại và Giải

quyết tranh chấp trong thương mại

So với Luật Thương mại năm 1997, phần Chế tài trong Luật Thương

mại năm 2005 được bổ sung thêm hai loại chế tài là tạm ngừng thực hiện hợp

đầng và đình chỉ thực hiện hợp đầng Các chế tài như tạm ngừng thực hiện

hợp đầng, đình chỉ thực hiện hợp đầng và hủy hợp đầng chỉ áp dụng đối với vi

phạm cơ bản Mối quan hệ giữa các chế tài cũng được xác định rõ để tạo thuận

lợi cho việc áp dụng

Ì.2.8 Nội dung chính của Chương VUI - Xử lý vi phạm pháp luật về thương mại

Chương này quy định về hành vi vi phạm pháp luật về thương mại, thẩm

quyền xử phạt vi phạm hành chính, việc thi hành quyết định xử phạt hành

chính và giải quyết khiếu nại quyết định xử phạt hành chính Những nội dung

cụ thể về xử lý vi phạm trong hoạt động thương mại sẽ được các văn bản dưới

Luật quy định chi tiết phù hợp với Pháp lệnh Xử lý vi phạm hành chính

7.2.9 Nội dung chính của Chương IX- Điều khoản thi hành

Chương này quy định huy bỏ Luật Thương mại năm 1997 và quy định

Luật Thương mại năm 2005 sẽ chính thức có hiệu lực kể từ ngày Ì tháng Ì

năm 2006 (Vụ Pháp chế, Bộ Thương mại, 11/07/2005)

28

Những điểm mối về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2 0 0 5

2 T h ư ơ n g nhân và vị trí, vai trò của chê định thương nhân trong Luật

T h ư ơ n g mại Việt Nam n ă m 2005

Sự ra đời của hoạt động thương mại và xuất hiện tầng lớp thương nhãn chuyên nghiệp là hai yếu tố căn bản làm phát sinh các quy tắc điều chỉnh hoạt động thương mại, là cơ sở của việc hình thành Luật Thương mại Quan hệ thương mại càng phát triển thì hệ thống các quy phạm pháp luật quy đợnh đợa

vợ pháp lý của thương nhân càng cần phải rõ ràng và chặt chẽ nhằm đảm bảo cho hoạt động quản lý Nhà nước đối với hành vi của thương nhân được đúng đắn, đồng thời tạo điều kiện cho thương nhân thực hiện được đầy đủ các quyền lợi hợp pháp của mình Chính vì vậy m à chế đợnh pháp lý về thương nhân, gọi là quy chế thương nhân, luôn là một chế đợnh cơ bản của đạo luật thương mại của bất kỳ quốc gia nào

Thời kỳ ban đầu của lợch sử thương mại các vấn đề cơ bản về đợa vợ pháp lý của thương nhân háu hết được quy đợnh trong Luật dân sự hoặc Luật hình sự (như các vấn để năng lực hành vi thương mại, trách nhiệm do vi phạm pháp luật ) hoặc các tập quán, thông lê thương mại giữa các thương nhân Khi Luật Thương mại hình thành, các nội dung này được tổng hợp thành chế đợnh Quy chế thương nhân Ngày nay, ở các quốc gia có nền kinh tế thợ trường phát triển, quy chế thương nhân ngày càng được hoàn thiện, trở thành một bộ phận không thể thiếu của Luật Thương mại

Ớ Việt Nam, việc ban hành Luật Thương mại vào năm 1997 đã đánh dấu một bước tiến quan trọng trong chương trình cải cách kinh tế và pháp luật của nước ta Tuy nhiên cho đến nay, từ yêu cầu thực tế đòi hỏi Luật Thương mại phải theo kợp tiến trình hội nhập và tăng trưởng kinh tế với tốc độ cao của nước ta hiện nay Luật Thương mại năm 2005 sửa đổi Luật Thương mại năm

1997, phù hợp với các Luật kinh tế hiện hành; phản ánh xu thế khách quan của nền kinh tế trên cơ sở góp phần thúc đẩy các yếu tố ổn đợnh thợ trường và đẩy nhanh tiến trình hội nhập nền kinh tế quốc tế Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 có tổng cộng 264 điều khoản, trong đó có 28 điều khoản liên quan đến thương nhân Trong khi đó, Luật Thương mại năm 2005 có tổng cộng 324 điều khoản, trong đó chỉ có 18 điều khoản liên quan đến thương nhân Điều

-Những điểm mối về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

này không có nghĩa là Chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm

1997 được đề cao hơn, có vị trí và vai trò cao hơn so với Chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005 M à thực chất là vai trò của Chế định thương nhân vẫn có vị trí vô cùng quan trọng trong cả Luật Thương mại năm

1997 lẫn Luật Thương mại năm 2005, bởi vì Chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005 được quy định trong ít điều khoản hơn nhưng ngắn gọn và cô đọng hơn Có thể nói, Luật Thương mại năm 2005 đã có nhiều thay đổi, riêng về quy chế thương nhân cũng đã có nhiều điểm mới, đáng kể là

sự thay đổi về khái niệm thương nhân, và việc bổ sung thêm hai hình thộc hiện diện thương mại bao gồm doanh nghiệp liên doanh, doanh nghiệpl00% vốn nước ngoài bên cạnh hình thộc chi nhánh và văn phòng đại diện Theo đó, thương nhân nước ngoài sẽ được thành lập các hình thộc liên doanh, 100% vốn hay hình thộc khác để hoạt động thương mại, kể cả hoạt động trong lĩnh vực phân phối, xuất nhập khẩu và nhiều ngành dịch vụ Điều này cho phép Việt Nam theo kịp quá trình tăng trưởng kinh tế và hội nhập nền kinh tế thế giới, hơn nữa phù hợp với vị trí là thành viên trong khuôn khổ APEC và AFTA, Hiệp định Thương mại song phương Việt Nam - Hoa Kỳ cũng như với

nỗ lực đế gia nhập Tổ chộc Thương mại thế giới (WTO)

(Vũ ưỉiem/t 7ôưfíttợ 30 £iỉ)i:Qíi/a- 3C40D - DCVQIV

Những điểm mói vé Chế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

CHƯƠNG 2 NHỮNG ĐIỂM MỚI VỀ CHẾ ĐỊNH THƯƠNG NHÂN

TRONG LUẬT THƯƠNG MẠI VIỆT NAM 2005

Do khả năng còn hạn chế, và chỉ trong một thời gian cho phép để hoàn thành khoa luận tốt nghiệp, nên người viết xin chỉ sử dụng phương pháp trình bày đơn giản Đó là, trên cơ sở nêu và phân tích sơ qua các quy định về thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 1997, khoa luận sẽ so sánh, đối chiếu với những quy định về thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005, để từ đó làm nựi bật những điếm mới của chế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005 so với Chế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 1997

ì NHỮNG ĐIỂM MỚI TRONG cơ CÂU CỦA LUẬT VẾ CHÊ ĐỊNH THƯƠNG NHÂN TRONG LUẬT T H Ư Ơ N G MẠI N Ă M 2005

Luật Thương mại năm 2005 được trình bày theo một phương pháp khác với nhiều điểm mới về bố cục so với Luật Thương mại năm 1997 Nhưng tựu chung lại, có hai điểm mới lớn sau đây:

• Luật Thương mại năm 2005 được trình bày bài hai phẩn, bổ sung thêm một phần so với Luật Thương mại năm 1997, đó

là Phẩn thứ nhất: Những vấn đề cần biết về Luật Thương mại

Đây là một sự bự sung rất cần thiết, vì đó là một phần rất quan trọng

Nó giúp cho người đọc luật sẽ cảm thầy dễ dàng hơn trong việc tra cứu luật

thương mại Phần này bao gồm các vấn đề chủ yếu sau đây:

- Thời gian Luật Thương mại được thông qua và thời điểm có hiệu lực thi hành

- Phạm vi điều chỉnh và đối tượng áp dụng cùa Luật Thương mại

- Bố cục của Luật Thương mại

- Các thuật ngữ chủ yếu của Luật Thương mại

• Luật Thương mại năm 2005 gồm có 324 điều, được bố cục thành IX chương; còn Luật Thương mại năm 1997 gồm có

(Vũ &hatth '3ùư&nụ 31

Những điểm mối về C h ế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

264 điều, được bỗ cục thành V I chương, được so sánh cụ thế như sau: (xem Bảng 1)

Bảng Ì: So sánh những thay đổi về bố cục của Luật Thương mại năm

2005 với bố cục của Luật Thương mại năm 1997

Chương Luật Thương mại năm 1997 Luật Thương mại năm 2005

ì Những quy định chung Những quy đinh chung

l i Hoạt động thương mại Mua bán hàng hoa

IV Chế tài trong thương mại và việc

giải quyết tranh chấp trong

thương mại

Xúc tiến thương mại

V Quản lý nhà nước về thương mại Các hoạt động trung gian

thương mại

V I Điều khoản thi hành Một số hoạt động thương mại

cu thờ khác

giải quyết tranh chấp trong thương mại

thương mại

Nguồn: Người viết tự tổng hợp dựa vào Luật Thương mại năm 2005 và Luật Thương mại năm 1997

2 Những điểm mới về bố cục của Luật Thương mại n ă m 2005 khi quy định C h ế định thương nhân

Những điờm mới của Chế định thương nhân trong Luật Thương mại năm 2005 về cơ cấu của Luật chính là những thay đổi trong bố cục của Luật quy định về thương nhân, trong cách thay đổi thứ tự các điều khoản, bổ sung một số điều khoản hay lược bớt một số điều khoản, hoặc quy định ngắn gọn, xúc tích hơn, cô đọng hơn nhưng cụ thờ và chi tiết hơn Cụ thờ là:

Trong Luật Thương mại năm 1997, Chế định thương nhân dược quy định chủ yếu trong: Chương ì - Những quy định chung

Mục 2: Những nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại và chính sách thương mại.(Từ Điều 6 đến Điều 16)

Mục 3: Thương nhân (Từ Điều 17 đến Điều 36)

Nhũng điểm mới về C h ê định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

Mục 4: Thương nhàn nước ngoài hoạt động thương mại tại Việt Nam (Từ Điều 37 đến Điều 44)

Còn trong Luật Thương mại năm 2005, Chế định thương nhân được quy định chủ yếu trong: Chương ì: Những quy định chung

Mục Ì: Phạm vi điều chỉnh và đối tượng áp dụng (Từ Điều Ì đến Điều 9) Mục 2: Những nguyên tắc cơ bản trong hoạt động thương mại (Từ Điều

10 đến Điều 15)

Mục 3: Thương nhân nước ngoài hoạt động thương mại tại Việt Nam (Từ Điều 16 đến Điều 23)

Ngoài ra, so với Luật Thương mại năm 1997, Luật Thương mại năm

2005 có một số điểm thay đời về Chế định thương nhân (xem Bảng 2) Bảng 2: So sánh những thay đời trong Chế định thương nhân giữa Luật Thương mại năm 2005 với Luật Thương mại năm 1997

STT Các quy định Luật Thương mại

cơ bản trong hoạt động thương mại và chính sách thương mại)

Điều 6 khoản 2, 3, 4 (Thương nhãn)

5

Nghĩa vụ đăng ký kinh doanh

của thương nhân

Điều 19 đến Điều 36 Điều 7

<Dũ Qitattỉt 7ốíí't>'tiợ 3 3 í - 3C&W&

Những diêm mói về Chế định thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

Điều 10 đến Điều 16

Điều 10 đến Điều 15

Bỏ

7

Định nghĩa thương nhân nước

ngoài hoạt động thương mại

tại Việt Nam Không có Điều 16 khoản 1

8

Hình thức hoạt động của

thương nhân nước ngoài hoạt

động thương mại tại

Việt Nam

Điều 37

Điều 16 khoản 2

9

Định nghĩa và nội dung hoạt

động cùa Văn phòng đại diện

và Chi nhánh của thương

nhân nước ngoài hoạt động

thương mại tại Việt Nam

Điều 38, 39, 40

Điều 3 khoản 6, 7 Điều 16 khoản 2, 3

10

Quyền và nghĩa vụ của Văn

phòng đại diện và Chi nhánh

của thương nhân nước ngoài

hoạt động thương mại tại

Việt Nam

Điều 41, 42, 43,44

Điều 17, 18,

19, 20

l i Doanh nghiệp có vốn đẩu tư

nước ngoài tại Việt Nam Không có

Điều 16 khoản 2, 4 Điều 21

12

Thẩm quyền cho phép thương

nhân nước ngoài hoạt động

thương mại tại Việt Nam Không có Điều 21 Chấm dứt hoạt động thương

34 JSđgu Qhịa OCềơTữ

-Những điểm mói về C h ế đinh thương nhân trong Luật Thương mại Việt Nam năm 2005

nhân nước ngoài tại V i ệ t Nam Điều 240 Bỏ

Nguồn: N g ư ờ i viết tự tổng hợp dựa vào Luỉt Thương m ạ i n ă m 2005 và Luỉt Thương m ạ i n ă m 1997

li NHỮNG ĐIỂM MỚI TRONG NỘI DUNG VẾ CHÊ ĐỊNH THƯƠNG NHÀN CỦA LUẬT T H Ư Ơ N G MẠI N Ă M 2005

1 Những điểm mói trong cách hiểu về thương nhàn

Những đặc điếm cùa pháp luỉt thương mại đã chỉ rõ pháp luỉt thương mại ờ một chừng mực nào đó là luỉt riêng cùa thương nhân Do vỉy, việc xác định khái n i ệ m thương nhân là một trong những n ộ i dung đầu tiên và quan trọng của pháp luỉt thương mại N ế u so sánh v ớ i pháp luỉt thương m ạ i của

n h i ề u nước trẽn t h ế giới, khái n i ệ m thương nhân được quv định trong Luỉt Thươns m ạ i V i ệ t N a m có phần đơn giản hơn Điều này có nhiều lý do và quy định như vỉy có những ưu và nhược điếm nhất định

Điều 5 khoản 6 Luỉt Thươna m ạ i n ă m 1997 quv định: "Thương nhân

gồm cá nhản pháp nhàn, lổ hợp tác, hộ gia đình có đăng ký k i n h doanh hoạt

động thương m ạ i một cách độc lỉp, thường xuyên"

Điều 6 khoản Ì Luỉt Thương m ạ i n ă m 2005 quy định: '"Thương nhân

bao g ồ m tổ chức kinh tế được thành lặp hợp pháp, cá nhân hoạt động thương

mại một cách độc lỉp thương xuyên và có đăng ký k i n h doanh"

N h ư vỉy cách hiểu về thương nhân trong Luỉt Thương m ạ i n ă m 2005

đã có những điểm m ớ i đáng kể so v ớ i cách hiếu về thương nhân trong Luỉt Thương m ạ i n ă m 1997 cụ thế là thông qua các khái n i ệ m sau đây:

(Ị)ũ ^ĩhanlt "JC>ưtfnạ 35 £êpi Qhja - 3C40<T> - OƯĨQICỊ