những vấn đề cần lưu ý khi ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại việt nam

Riêng ở nước ta, Luật Thương m ạ i n ă m 1997 đã quy định việc giao cho làm đại lý và nhận làm đại lý phải được xác lập bằng hợp đờng viết với những nội dung sau: tên và địa chỉ của các

Trang 2

T R Ư Ờ N G Đ Ạ I H Ọ C N G O Ạ I T H Ư Ơ N G

K H O A K I N H T Ê N G O Ạ I T H Ư Ơ N G

POREIGN TRODE UNIVEIÌSiry

KHÓA LUẬN TỐT NGHIÊP

sề tài:

NHỮNG VẤN ĐỀ CẦN Lưu Ý KHI KÝ KÉT VÀ THỰC HIỆN

HỢP ĐỒNG ĐẠI LÝ TẠI VIỆT NAM

Giáo viên hướng dẫn : TH.S Phạm Song Hạnh Sinh viên thực hiện : Đinh Thị Hương Giang Lớp : Nhật Ì - K40E - K T N T

T H Ư V i - N

T D Ị j : : r ;

H À N Ộ I - 2005

Trang 3

LỜD CẢM ƠN

Tôi xin bày tỏ lòng biết ơn sâu sắc tới cô giáo, TH.S Phạm Song Hạnh người đã tận tình hướng dãn, chỉ bảo và giúp đọ tôi trong suốt quá trình thực hiện và hoàn thành khoa luận này

Tôi cũng xin bày tỏ lòng biết ơn tới các thầy, cô giáo trong khoa Kinh

Tế Ngoại Thương, trường Đại Học Ngoại Thương đã tạo điều kiện thuận lợi cho công việc học tập và nghiên cứu của tôi trong thời gian học tại trường

Do điều kiện và khả năng còn nhiều hạn chế nên khoa luận này không tránh khỏi những thiếu sót Tôi rất mong nhận được những ý kiến đóng góp và chỉ dẫn thêm của các thày cô

Hà nội, ngày 4 tháng li năm 2005

Sinh viên thực hiện:

Đinh Thị Hương Giang- Nhật Ì- K40E

Đinh Thị Hương Giang - Nhật Ì - K40E - KTNT

Trang 4

Những vấn đề cấn lưu ý khi kỷ kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam

MỤC LỤC

BẢNG DANH MỤC VIẾT TẮT

LỜI NÓI ĐẦU

C H Ư Ơ N G ĩ: K H Á I Q U Á T CHUNG V Ề H Ợ P Đ Ổ N G Đ Ạ I L Ý Ì

ì/ Khái niệm và đặc điềm của hợp đồng đại lý Ì

ì Khái niệm vê hợp đổng đại lý Ì

3 Điều kiện hiệu lực cụa họp đóng đại lý 10

IU/ Nội dung của họp đổng đại lý 13

/ Các điêu khoản chụ yếu 13

2 Quyền lợi và nghĩa vụ cụa các bên 23

VI/ Quy trình thực hiện một hợp đồng đại lý 25

/ Các nguyên tắc thực hiện hợp đồng đại lý 25

2 Những cam kết thực hiện hợp đồng đại lý 26

3 Quy trình thực hiện một hợp đồng đại lý 26

C H Ư Ơ N G lĩ: T H Ự C T R Ạ N G K Ý K Ế T V À T H Ự C HIỆN

HỢP Đ Ổ N G Đ Ạ I L Ý TẠI VIỆT NAM 27

ì/ Việc ký kết và thực hiện một sói loại

hợp đồng đại lý tại Việt Nam 27

1 Hợp đồng đại lý mua bán hàng hoa 27

1.1 Thực trạng kỷ kết và thực hiện

hợp đồng đại lý tại Cty Unilever Việt Nam 27

1.2 Một vài sự việc liên quan đến ký kết và thực hiện

hợp đồng đại lý bán hàng tại Việt Nam 29

Trang 5

2 Hợp đồng đại lý hàng hải 34

2.2 Hợp đồng đại lý vận tải 43

3 Họp đống ngân hàng đại lý 49

3.1 Ký kết và thực hiện hợp đổng đại lý tại

Ngăn hàng Đầu tư và Phát triền Việt Nam 51

3.2 Kỷ kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại

Ngân hàng Công Thương Việt Nam 55

4 Hợp đồng đại lý bảo hiểm 57

4.1 Ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Cty MA Việt Nam 57

gần đây liên quan đến đại lý bảo hiểm 58

HI Những tranh chấp thường xảy ra trong quá trình

ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam 64

quá trình ký kết hợp đồng đại lý 65

quá trình thực hiện hợp đồng đại 67

C H Ư Ơ N G n i : GIẢI Q U Y Ế T TRANH CHẤP TRONG

Q U Á T R Ì N H K Ý KẾT, T H Ự C HIỆN HỢP Đ Ổ N G Đ Ạ I L Ý

DOANH NGHIỆP VIỆT N A M 70

ì/ Giải quyết tranh chấp trong quá trình

ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam 70

1 Các phương pháp trước khi đi kiện 70

2 Đi kiện 74

HI Bài học kinh nghiệm cho doanh nghiệp Việt Nam 75

Trang 6

Những vấn đề cấn lưu ý khi ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam

l Trong quá trình ký kết hợp đổng đại lý 75

1.1 Xây dựng một hợp đồng đại lý hoàn chỉnh 75

1.2 Bảo đảm trình độ cần thiết của người

tham gia kỷ kết hợp đồng đại lý 78

2 Trong quá trình thực hiện hợp đồng đại lý 79

3 Khi các tranh chấp phát sinh • — 79

3.1 Giải quyết tranh chấp bằng

con đường thương lượng trực tiếp 79

3.2 Lưu ý đến điều khoản về việc giải quyết tranh chấp 80

3.3 Khiếu kiện tại các Trung tâm TrỆng tài 82 KÉT LUẬN

DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO

Đinh Thị Hương Giang - Nhật ì - K40E - KTNT

Trang 7

I A T A Hiệp hội vận tải hàng không quốc tế

V T Đ P T Vận tải đa phương thức

BIDV Ngân hằng Đ ầ u tư và Phát triển Việt Nam

A I A Việt Nam Công ty Trách nhiệm hữu hạn Bảo hiểm quốc tế M ỹ tại

Việt Nam

Trang 8

LỜI NÓI ĐẦU

Như chúng ta đã biết, phàn công lao động xã hội đòi hỏi tất yếu phải có

sự trao đổi sản phẩm, một khâu quan trọng trong quá trình tái sản xuất xã hội

Về vấn đề này, Các Mác viết: "Tự chúng _ các hàng hoa không thể đi đến thị

trường và trao đổi với nhau được, chúng chỉ thiết lập trên cơ sở thứng nhất ý

chí của những người chủ hàng hóa ấy mà hình thức của nó là những "bản giao

kèo"- chính là những bản hợp đồng" Trao đổi sản phẩm hàng hoa sẽ dẫn đến

sự ra đời của hợp đồng Hợp đồng kinh tế là hình thức cuứi cùng của mứi quan

hệ trao đổi sản phẩm hàng hoa sản xuất hàng hoa càng phát triển thì hợp

đồng ngày càng đa dạng và phong phú

Nền kinh tế nước ta trong suứt thời gian dài được quản lý nặng nề về hiện

vật Phương thức trao đổi, phân phứi chủ yếu dựa trên cơ sở hiện vật làm mất

tính năng động của nền kinh tế Hiện nay, Nhà nước chủ trương phát triển nền

kinh tế hàng hoa nhiều thành phần theo định hướng xã hội chủ nghĩa Cho

nên, vai trò của hợp đồng kinh tế là không thể thiếu được

Bước vào nền kinh tế thị trường, các quan hệ thương mại có xu hướng

không ngừng mở rộng về hình thức, lĩnh vực Quan hệ đại lý là một trong sứ

đó Giao dịch đại lý không phải là quan hệ thương mại mới ở Việt Nam nhưng

cũng không phải là vấn đề quá cũ không còn gì phải bàn Khi ký kết hợp

đổng đại lý hay bất kỳ một hợp đổng kinh tế nào, nhìn chung các bên đều

muứn hợp đồng được thực hiện tứt, vì có như vậy họ mới có thể đạt được mục

đích lớn nhất của mình trong kinh doanh, đó là lợi nhuận Nhưng đáng tiếc

không ít doanh nghiệp phải chịu nhiều thua lỗ, thiệt hại khi giao dịch đại lý

mà nguyên nhân chủ yếu nảy sinh trong quá trình ký kết và thực hiện hợp

đồng đại lý Vì vậy, quá trình ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý đóng vai trò

quan trọng trong hoạt động thương mại và được các nhà kinh doanh trong và

ngoài nước quan tâm Đ ể góp phần vào việc nghiên cứu đầy đủ và kịp thời

những vấn đề nêu trên, khoa luận này sẽ đi vào tìm hiểu đề tài "Những vấn dề

Trang 9

cần lưu ý khi ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam" v ớ i hy vọng phẩn nào có ích cho những quan tâm và trực tiếp tham gia vào hoạt động đại

lý, giúp h ọ tránh hoặc hạn c h ế tối đa các thiệt h ạ i có thể xảy ra trong hoạt động đại lý tại Việt Nam

Sau k h i đưa ra cơ sở lý luận chung về hợp đồng đại lý, khoa luận sẽ tập trung nghiên cờu thực trạng ký kết, thực hiện hợp đổng đại lý tại Việt Nam và những tranh chấp thường phát sinh trong quá trình ký kết, thực hiện hợp đồng đại lý; nguyên nhân của những tranh chấp đó và k i n h nghiệm của một số doanh nghiệp tham gia vào hoạt động đại lý trong những n ă m gần đây T ừ đó, đưa ra cách giải quyết và rút ra bài học cho các doanh nghiệp V i ệ t Nam nhằm nâng cao hiệu quả quá trình ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý

Khoa luận được kết cấu thành 3 chương:

Chương ỉ: Khái quát chung về hợp đồng đại lý;

Chương li: Thực trạng ký kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam; Chương III: Giải quyết tranh chấp phát sinh trong quá trình ký kết, thực hiện

hợp đồng đại lý tại Việt Nam và bài học kinh nghiệm cho doanh nghiệp V i ệ t Nam

Đ ể giải quyết được những vấn đề đặt ra, khoa luận áp dụng các phương pháp duy vật biện chờng và duy vật lịch sử theo quan điểm của chủ nghĩa Mác-Lênin Đ ó là các phương pháp phân tích - tổng hợp, phương pháp đối chiếu - so sánh, phương pháp m ô tả và khái quát đối tượng nghiên cờu

Trang 10

CHƯƠNG Ị:

KHÁI QUÁT CHUNG VỀ HỢP ĐONG ĐẠI LÝ

li KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỔNG ĐẠI LÝ:

Ị Khái niêm về H Đ Đ L :

a Khái niêm về đai lý:

Nếu trong giao dịch thông thường, người bán tìm đến người mua, người mua tìm đến người bán và họ trực tiếp thỏa thuận, quy định những điều kiện mua bán, thì trong giao dịch qua trung gian, mọi việc kiến lập quan hệ giữa người bán với người mua và việc quy định các điều kiện mua bán đều phải thông qua một người thứ ba Người thứ ba này gọi là trung gian buôn bán Đại

lý là một trung gian buôn bán phổ biến trên thị trường

Vậy đại lý là gì? Qua tìm hiểu, tôi thấy có một sầ định nghĩa về đại lý như sau:

* Theo PGS Vũ Hữu Tửu - Trường Đại học Ngoại thương Hà nội:

Đại lý là tự nhiên nhân hoặc pháp nhăn tiến hành một hay nhiều hành vi theo sự uy thác của người uy thác Quan hệ giữa người uy thác và đại lý là quan hệ HĐĐL'"

Có thể thấy dây là một định nghĩa khá tổng quát về đại lý, ở đây không yêu cầu chủ thể của quan hệ đại lý có cùng quầc tịch hay không, có trụ sở thương mại ở cùng một quầc gia hay ở nhiều quầc gia khác nhau, chỉ cần thỏa mãn điều kiện là tự nhiên nhân hoặc pháp nhân Đồng thời, đầi tượng của quan hệ đại lý cũng không được quy định cụ thể

Tự nhiên nhân nghĩa là chủ thể có năng lực hành vi và năng lực pháp lý Đầi với doanh nghiệp thì năng lực pháp lý và năng lực hành vi phát sinh khi doanh nghiệp đó được thành lập một cách hợp pháp, kết thúc khi doanh nghiệp phá sản Đ ầ i với cá nhân có đăng ký kinh doanh thì năng lực pháp lý phát sinh khi họ được cấp giấy khai sinh còn năng lực hành vi phát sinh khi người đó đủ tuổi và phải thoa mãn một sầ điều kiện nhất định như là có khả năng nhận thức và điều khiển được hành vi của mình

1,1 PGS Vũ Hữu Tửu, Giáo trình Kỹ thuật nghiệp vụ Ngoại Thương, NXB Giáo Dục, 2002

Đinh Thị Hương Giang - Nhật Ì - K40E - KTNT Ì

Trang 11

Pháp nhân: là một tổ chức có đủ các điều kiện sau:

• Đ ư ợ c thành lập một cách hợp pháp;

• C ó tài sản riêng và chịu trách nhiệm độc lập bằng các tài sản đó;

• C ó quyền quyết định một cách độc lập các hoạt động sản xuất k i n h doanh của mình;

• C ó quyền tự mình tham gia các quan hệ pháp luật

* Điều 111-Mục 6-Chương l i Luật Thương M ạ i n ă m 1997 của nước Cộng hoa

xã hội chủ nghĩa V i ệ t Nam quy định:

Đại lý mua bán hảng hoa là hành vi thương mại, theo đó bên giao đại lý

và bên đại lý thoa thuận việc bên đại lý nhân danh mình mua hoặc bán hàng hoa cho bẽn giao đại lý để hưởng thù lao

Hàng hoa của đại lý mua bán phải phù hợp với giấy chứng nhận đăng kỷ kinh doanh của các bên

Định nghĩa này cụ thể hoa cho định nghĩa trên Đ ạ i lý được đề cập ố đây

có nhiệm vụ nhân danh mình mua bán hàng hoa cho bên giao đại lý và được hưống thù lao Đ ồ n g thời, nêu đối tượng của quan hệ đại lý là hàng hoa phải thoa m ã n yêu cầu: phù hợp với giấy chứng nhận đăng ký k i n h doanh của các bên

* Theo Nghị định số 57/1998/NĐ-CP ngày 31-07-1998 của Chính phủ (Quy định chi tiết t h i hành Luật Thương mại về hoạt động xuất khẩu, nhập khẩu, gia công và đại lý mua bán hàng hoa với nước ngoài):

Đại lý mua bán hàng hóa với thương nhân nước ngoài là việc thương nhân Việt Nam là bên đại lý bán hàng tại Việt Nam cho thương nhân nước ngoài hoặc là bên đại lý mua hàng tại Việt Nam cho thương nhăn nước ngoài

(Điều 2-khoản 3)

Định nghĩa này đề cập đến một loại đại lý đặc biệt hơn so v ớ i định nghĩa trên, đó là đại lý mua bán hàng với thương nhân nước ngoài Vì vậy, chủ thể của quan hệ đại lý sẽ có quốc tịch khác nhau: một bên là thương nhân V i ệ t Nam, bên k i a là thương nhân nước ngoài Ngoài ra, đ ố i tượng trong quan hệ đại lý ố đây cũng là hàng hoa

Đinh Thị Hương Giang - Nhật Ì - K40E - KTNT 2

Trang 12

* Theo Điều 166-Mục 4-Chương V-Luật Thương m ạ i (sửa đổi) năm 2005 (có hiệu lực từ 1/1/2006):

Đại lý thương mại là hoạt động thương mại, theo đó bén giao đại lý và bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh chính mình mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý hoặc cung ứng dịch vụ của bên giao đại lý cho khách

Luật Thương m ạ i năm 2005 một mặt k ế thừa nội dung của Luật Thương mại năm 1997, mặt khác, đã bổ sung thêm về đối tượng của quan hệ đại lý, ngoài hàng hóa còn có thể là dịch vụ

Nhưng dù hiểu đại lý theo cách nào, đại lý luôn có những đặc điểm đặc trưng để phân biệt vứi các trung gian thương m ạ i khác C ó thể kể ra ở đây các đặc điểm: Đ ạ i lý phải dứng tên trong giao dịch đại lý và phải chịu trách nhiệm

về sự thành bại của giao dịch đó Đ ồ n g thời, đại lý chỉ chiếm hữu đối tượng đại lý m à không sở hữu nó V à đại lý chỉ nhận thù lao từ bên uy thác m à không phải ai khác

b Lơi ích của việc sử dung đai lý:

Sử dụng đại lý làm trung gian thương mại mang lại rất nhiều l ợ i ích cho các đơn vị k i n h doanh, chẳng hạn:

• Đ ạ i lý thường hiểu biết rõ tình hình thị trường, pháp luật và tập quán địa phương, do đó, h ọ có khả năng đẩy mạnh xúc tiến thương m ạ i và tránh bứt rủi

ro cho bên uy thác

• H ơ n nữa, đại lý thường có cơ sở vật chất nhất định, do đó, k h i sử dụng

họ, bên uy thác đỡ phải đầu tư trực tiếp ra ngoài N h ờ thế, chi phí bỏ ra ban đầu được giảm bứt đáng kể

• Ngoài ra, riêng vứi đại lý mua bán hàng hoa, n h ờ dịch vụ của đại lý trong việc lựa chọn, phân loại, đóng gói, bên uy thác có thể giảm bứt chi phí vận tải

Tuy nhiên, bên cạnh những ưu điểm, việc sử dụng đại lý cũng có nhược điểm Công t y k i n h doanh xuất nhập khẩu sẽ mất sự liên lạc trực tiếp vứi thị trường, m ọ i thông t i n phản h ồ i từ thị trường về công t y đều phải thõng qua đại

lý Đ ồ n g thời, công ty thường phải đáp ứng những yêu sách của đại lý, ví dụ

Trang 13

yêu cầu tăng tiền thù lao đại lý Mặt khác, lợi nhuận mà công ty thu về sẽ không thể bằng giao dịch trực tiếp, bởi vì nó đã bị chia sẻ một phần cho đại lý Nhận thức được ưu, nhược điểm của đại lý sẽ giúp cho bén uy thác tìm cách phát huy những điếm mạnh, hạn chế những điểm yếu trong quá trình sử dớng đại lý, nhằm đem lại lợi ích tối đa cho mình

c Khái niêm về HĐĐL :

Mối quan hệ giữa bên uy thác với bên đại lý được xác định trong HĐĐL Qua tìm hiểu, tôi được biết cho đến nay chưa có một văn bản pháp lý chính thức nào đưa ra khái niệm chính xác về H Đ Đ L nói chung Nhưng căn cứ vào nội dung, chức năng của nó, chúng ta có thể hiểu H Đ Đ L như sau:

HĐĐL là sự thoa thuận bằng văn bản giữa bên uy thác (hay còn gọi là bẽn giao đại lý) và bên đại lý (hay là bên nhận đại lý), trong đó quy định rõ quyền lợi và nghĩa vụ của các bên trong quá trình đại lý, thông thưởng có các nội dung như: Tên và địa chờ các bên; Đối tượng đại lý; Hình thức đại lý; Thù lao đại lý; Thời hạn hiệu lực của HĐĐL

2 Các loai H Đ Đ L :

Bên uy thác lựa chọn loại đại lý nào là tuy thuộc vào mớc đích sử dớng và đặc điểm, điều kiện của mình Có thể nói, lựa chọn loại đại lý có ý nghĩa vô cùng quan trọng đối với bên uy thác nói chung và đối với các công ty kinh doanh nói riêng Từ đó, họ sẽ quyết định ký kết loại H Đ Đ L nào

Dựa vào sự phân loại đại lý, chúng ta có các loại H Đ Đ L sau:

* Căn cứ vào chủ thể của hợp đồng :

• H Đ Đ L được ký kết giữa các chủ thể độc lập, riêng lẻ hoặc các chủ thể kết hợp:

S Chủ thể độc lập: ví dớ: công ty, doanh nghiệp, cá nhân kinh doanh

có tư cách pháp nhân Các chủ thể này có thể tham gia ký kết hợp đồng một cách độc lập Đ ể có tư cách pháp nhân, theo Điều 94-Bộ luật Dán sự năm

1996 thì công ty, doanh nghiệp, cá nhân kinh doanh đó phải thoa mãn 4 điều

kiện: (1) Được thành lập một cách hợp pháp; (2) Có cơ cấu tổ chức chặt chế

(3) Có tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm trên số tài sản đó; (4) Có thể nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật

Đinh Thị Hương Giang - Nhật ờ - K40E - KTNT 4

Trang 14

Những vấn đề cấn lưu ý khi ký kết vả thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam

s Chủ thể kết hợp: ví dụ các chủ thể trong doanh nghiệp liên doanh tham gia thành lập một doanh nghiệp liên doanh mới

• H Đ Đ L được ký kết giữa hai chủ thể hoặc nhiều chủ thể

• H Đ Đ L được ký kết giữa các chủ thể là đại diện đương nhiên hay đại diện có uy quyển, chủ thể được uy thác hoặc đại diện của cơ quan Nhà nước

* Căn cứ vào hoạt động của đại lý:

• H Đ Đ L đặc biệt: là loại H Đ Đ L mà ở đó, đại lý được uy thác chỉ làm một việc cụ thể, ví dụ: mua một lô hàng cụ thể với giá cả xác định

* Căn cứ vào nội dung quan hệ giữa bên đại lý với bên uy thác, người ta phân ra ba loại HĐĐL:

• H Đ Đ L thụ uy: là loại H Đ Đ L mà bên đại lý được chỉ định để hành động thay cho bền uy thác, với danh nghĩa và chi phí của bên uy thác Thù lao của

Trang 15

người đại lý này có thể là một khoản tiền hoặc m ộ t mức % tính trên k i m

ngạch của công việc

• H Đ Đ L hoa hồng: là loại H Đ Đ L m à bên đại lý được uy thác tiến hành hoạt động với danh nghĩa của mình, nhưng với chi phí của bên uy thác Thù lao của bên đại lý hoa hồng là một khoản tiền hoa hồng do bên đại lý và bên

uy thác thoa thuận tuy theo khối lượng và tính chất công việc được uy thác

• H Đ Đ L k i n h tiêu: theo hợp đổng này, bên đại lý hoạt động v ớ i danh nghĩa và c h i phí của mình Thù lao của bên đại lý là khoản chênh lệch giởa giá bán với giá mua

* Ngoài ra, trên thị trường thế giới, chúng ta còn có thể gặp những loại HĐĐL nhu:

• Hợp đồng Phắc-tơ: theo hợp đồng này, bên đại lý được giao quyền

c h i ế m hởu hàng hoa hoặc chứng từ sở hởu hàng hoa, được phép đứng tên mình bán hay cầm c ố hàng hoa với giá cả mình cho là có l ợ i nhất cho bên uy thác, được trực tiếp nhận tiền hàng từ người mua

• H Đ Đ L gửi bán: là một loại H Đ Đ L m à ở đó, bên đại lý được uy thác bán

ra, v ớ i danh nghĩa của mình và chi phí do bên uy thác chịu, nhởng hàng hoa

do bên uy thác giao cho để bán ra từ kho của bên đại lý

• H Đ Đ L đảm bảo thanh toán: ở hợp đồng này, bên đại lý đứng ra bảo đảm sẽ bồi thường cho bên uy thác, nếu nguôi mua hàng (người thứ ba) ký kết hợp đồng với mình không thanh toán tiền hàng

• H Đ Đ L độc quyền: theo hợp đồng này, bên đại lý là duy nhất cho một bên uy thác để thực hiện một hành v i nào dó như bán hàng, mua hàng, thuê tàu tại một k h u vực và trong một thời gian do hợp đồng quy định

v.v

Thậm chí ở một vài nơi như thị trường M ỹ còn có loại H Đ Đ L m à theo đó, bên đại lý được uy thác bán nhởng sản phẩm của một xí nghiệp nhất định, được quyền dùng nhởng giấy tờ có tiêu đề của xí nghiệp đó và được ký tên với danh nghĩa "trưởng phòng xuất khẩu kết hợp" (Combination Export Manager, viết tắt là C E M ) của xí nghiệp dó

N h ư vậy, trên thị trường có rất nhiều loại H Đ Đ L Các D N cần cân nhắc

kỹ lưỡng k h i lựa chọn loại H Đ Đ L nào để ký kết

Đinh Thị Hương Giang - Nhật Ì - K40E - KĨNT

Trang 16

3 Đặc điểm của H Đ Đ L :

Trước hết, H Đ Đ L cũng có những dặc điểm cơ bản giống như các hợp đồng kinh tế khác, đó là:

• H Đ Đ L là một hợp đồng song vụ: tức là có ít nhất hai nghĩa vụ trở lén

• H Đ Đ L là một hợp đồng có đền bù: tức là bên có quyền sẽ có nghĩa vụ

Ngoài ra, H Đ Đ L còn có đặc điểm riêng, thể hiện ở chỗ H Đ Đ L là một hợp đồng dài hạn Thời hạn hợp đồng do các bên thỏa thuận nhưng H Đ Đ L thường có một thời hạn tương đối dài

Riêng với H Đ Đ L quốc tế, chẳng hạn như hợp đồng mua bán hàng hoa với thương nhân nước ngoài, còn mang một số đặc điểm có tính quốc tế khác:

• Là một cam kết giữa các bên có quốc tịch khác nhau hoặc có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau H Đ Đ L quốc tế là một hợp đồng "ngoại",

nó khác với các H Đ Đ L trong nước là các hợp đồng "nội"- tức là chủ thể tham gia có cùng một quốc tịch Các bên tham gia giao kết hợp dồng phải có tư cách pháp nhân theo quy định của luật pháp

• Có tính chất phức tạp vì nó liên quan đến nhiều hệ thống pháp luật khác nhau, phong tục tập quán quốc tế, các sắc thái văn hoa, điều kiện tự nhiên, kinh tế - xã hội và bối cảnh quốc tế

• Thường chịu sự điều chỉnh của hệ thống pháp luật, bao gồm cả pháp luật trong nước và pháp luật Quốc tế

• Cơ quan giải quyết tranh chấp phải là Toa án hoặc Trọng tài nước ngoài đối với ít nhất một trong các bên dương sự và phải quy định rõ Toa án và Trọng tài trong hợp đồng

Trang 17

UI K Ý K Ế T HỢP Đ Ổ N G Đ Ạ I LÝ:

Ký kết H Đ Đ L là việc các bên xác nhận kết quả xác lập các nội dung thỏa thuận trong H Đ Đ L và lãnh trách nhiệm thực hiện hợp đồng Đây là yếu tố ràng buộc các bên thực hiện H Đ Đ L và là cơ sở pháp lý để thực hiện việc phạt hợp đồng khi có vi phạm Người ký H Đ Đ L phải có đủ năng lực pháp luật và được pháp nhân cử làm đại diện hợp pháp hay đại diện theo uy quyền

Ị Nguyên tác ký kết H Đ Đ L :

* Trước hết, việc ký kết H Đ Đ L cũng tuân thủ một số nguyên tữc chung như khi kết các hợp đồng kinh tế, hợp đồng thương mại khác, đó là:

• Nguyên tắc tự nguyện: Ý chí của các bên trong hợp đồng là ý chí thực,

ý chí tự nguyện Nếu một bên của hợp đồng bị ép buộc, bị đe doa, bị lừa dối hay vì một lý do nào đó mà phải ký hợp đồng với những điều khoản bất lợi cho mình thì về nguyên tữc, họ có thể chứng minh và xin Toa án hoặc Trọng tài tuyên bố hợp đồng vô hiệu Như vậy, ý chí thực, ý chí tự nguyện của các bên trong H Đ Đ L thể hiện trên các văn bản giao dịch và hợp đồng cụ thể

• Nguyên tắc bình đẳng cùng có lợi: Theo nguyên tữc này, các bên đã tự

nguyện cùng nhau xác lập quan hệ H Đ Đ L phải đảm bảo nội dung của quan hệ

đó thể hiện được sự tương ứng về quyền và nghĩa vụ, đảm bảo lợi ích kinh tế cho các bên

• Nguyên tắc trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản và không trái pháp luật: Trực tiếp chịu trách nhiệm tài sản nghĩa là các bèn tham gia quan hệ

H Đ Đ L phải tự mình gánh vác trách nhiệm tài sản, bao gồm phạt hợp đồng và bổi thường thiệt hại khi có hành vi vi phạm H Đ Đ L Các cơ quan cấp trên, các

tổ chức kinh tế khác không thể dứng ra chịu trách nhiệm thay cho các bên vi phạm

Nguyên tữc không trái pháp luật đồi hỏi ký kết H Đ Đ L phải hợp pháp Điều này nghĩa là mọi thoa thuận trong hợp đồng phải hoàn toàn phù hợp những quy định của pháp luật, không được lợi dụng ký kết H Đ Đ L để hành động trái pháp luật Đây là điều có ý nghĩa quan trọng trong việc bảo vệ trật

tự, kỷ cương của Nhà nước trong lĩnh vực H Đ Đ L

Trang 18

* Riêng v ớ i các H Đ Đ L có yếu t ố nước ngoài hay H Đ Đ L quốc tế thì còn

phải tuân thủ luật pháp và thông lệ quốc tế

* H Đ Đ L phải được ký kết dưới hình thức vãn bản: Đây là yêu cầu bắt buộc đối với các đơn vị kinh doanh khi tham gia vào quan hệ H Đ Đ L - là hình thức tốt nhất trong việc bảo vệ quyền l ợ i của hai bên Riêng ở nước ta, Luật Thương m ạ i n ă m 1997 đã quy định việc giao cho làm đại lý và nhận làm đại

lý phải được xác lập bằng hợp đờng viết với những nội dung sau: tên và địa chỉ của các bên; hàng hoa đại lý; hình thức đại lý; thù lao đại lý; thời hạn hiệu lực của H Đ Đ L

* M ộ t nguyên tắc nữa k h i ký kết H Đ Đ L là các bên cần có sự thỏa thuận thống nhất v ớ i nhau tất cả các điều khoản cần thiết trước k h i ký kết Thực hiện điều này sẽ giúp cho các bên tránh được những tranh chấp có thể xảy ra sau này

* Ngôn n g ữ dùng trong H Đ Đ L phải là ngôn n g ữ cả hai bên đều thông thạo cũng là một nguyên tắc các bên cần quan tâm k h i ký kết hợp đờng Điều này đặc biệt quan trọng trong H Đ Đ L quốc tế, bởi vì trong hợp đờng này, ngôn ngữ sử dụng thường là ngoại ngữ đối với ít nhất một trong các bên

Ngoài ra cũng cần giải thích các từ ngữ, khái niệm, định nghĩa sử dụng trong hợp đờng Lý do của việc giải thích này là bởi các bèn có thể có cách hiểu khác nhau về cùng một khái niệm V à trong nhiều lĩnh vực kinh doanh có tính chất chuyên ngành, nhiều thuật ngữ còn gây tranh cãi, hiểu nhầm dãn đến làm sai lệch n ộ i dung của giao dịch Đ ặ c biệt, các chủ thể có quốc tịch khác nhau được đào tạo ở nhiều môi trường khác nhau, làm việc trong các hoạt động kinh doanh khác nhau nên càng khó thống nhất, và điều này còn phức tạp hơn cả ngôn n g ữ sử dụng khác nhau

Trang 19

Bằng cách ký kết trực tiếp này các bên có điều kiện đàm phán và nhanh chóng đi đến nhất trí với nhau về các điều khoản trong hợp đồng cũng như thuật ngữ sử dụng trong hợp đồng Vì thế, hợp đồng được hình thành một cách nhanh chóng Thông thường, H Đ Đ L được ký kết bằng cách trực tiếp

* Cách thứ hai - Ký kết HĐĐL gián tiếp:

Trong những trưởng hợp các bên không thể ký kết H Đ Đ L một cách trực tiếp, các bên có thể ký kết hợp đồng bằng cách gián tiếp

Ký kết H Đ Đ L một cách gián tiếp là cách thạc ký kết mà trong đó các bên gửi cho nhau các tài liệu giao dịch như công vãn, điện báo chạa nội dung của công việc giao dịch Ký kết H Đ Đ L bằng hình thạc gián tiếp thường được

áp dụng với các đơn vị kinh tế ở xa, việc đi lại giao dịch gây tốn kém và lãng phí thời gian không cần thiết nên người ta áp dụng ký kết H Đ Đ L bằng cách này Ký kết H Đ Đ L bằng hình thạc gián tiếp yêu cầu phải tuân theo trình tự nhất định, thông thường có hai bước:

• Bước ỉ: Bên đề nghị thông báo ý định đến bên được mời ký kết Trong

lời đề nghị phải đưa ra được những yêu cầu về nội dung giao dịch như: tên đối tượng làm đại lý, hình thạc đại lý, thời gian, địa điểm, hình thạc thanh toán Lưu ý rằng lời đề nghị phải rõ ràng và có tính xác định

• Bước 2: Bên nhận được đề nghị ký kết hợp đổng có nghĩa vụ trả lời

bằng văn bản và gửi cho bên đề nghị hợp đồng, trong đó ghi rõ nội dung chấp nhận và những điểm bổ sung Bên kia cũng phải trả lời về việc có đồng ý phần

bổ sung hay không Hợp đồng được coi là hình thành và có giá trị pháp lý kể

từ khi các bên nhận được tài liệu giao dịch thể hiện sự thoa thuận về tất cả các điều, khoản chủ yếu của hợp đồng

Dù ký kết bằng cách trực tiếp hay gián tiếp, H Đ Đ L đều có hiệu lực pháp

lý như nhau và mỗi bên đều phải thực hiện nghiêm chỉnh các điều khoản đã cam kết

3 Điều kiên hiệu lực của H Đ Đ L :

Để H Đ Đ L có hiệu lực:

* Chả thể ký kết hợp đồng phải có đủ tư cách pháp lý: Chủ thể của H Đ Đ L là

các bên tham gia quan hệ H Đ Đ L và bình đẳng, tự nguyện thoa thuận để xác định quyền và nghĩa vụ đối với nhau Họ phải đảm bảo được hai điều:

Trang 20

• T h ứ nhất: các bên ký kết H Đ Đ L phải có đủ các điều kiện đặt ra đối v ớ i chủ thể của H Đ Đ L (phải là pháp nhân, cá nhàn có đăng ký k i n h doanh )•

• T h ứ hai: người ký kết H Đ Đ L phải là người có thẩm quyền (có năng lực

ký kết) Đ ố i với điều kiện thứ hai này có một số trường hợp:

s K h i chủ thể H Đ Đ L là pháp nhân: người có thẩm quyền ký kết

H Đ Đ L phải là người đại diện hợp pháp của pháp nhân Đ ó chính là người được bổ nhiệm hoặc bọu làm thủ trưởng đương nhiệm của pháp nhân, có thể là giám đốc, tổng giám đốc, chủ tịch tuy theo tên gọi

Tuy nhiên, người đại diện hợp pháp của pháp nhân có thể uy quyền cho người khác thay mật mình ký kết, thực hiện H Đ Đ L K h i thực hiện việc uy quyền, cọn lưu ý một số điểm:

• V i ệ c uỷ quyền phải được thể hiện dưới hình thức văn bản với n ộ i dung rõ ràng: h ọ tên, chức vụ, nơi làm việc, số C M N D của người được uy quyền, phạm v i uy quyển, thời hạn uy quyền

• N g ư ờ i được uy quyền chỉ được ký kết H Đ Đ L trong phạm v i uy

q u y ề n và không được uy quyền cho người t h ứ ba Trong phạm v i uy quyền, người uy quyền phải có trách nhiệm về hành vi của người được uy quyền như hành v i của chính mình

• Nếu người được uy quyền ký kết H Đ Đ L vượt quá phạm v i uỷ

q u y ề n thì phẩn vượt quá sẽ bị vô hiệu và người được uy quyền phải chịu trách nhiệm trước người giao dịch với mình về phọn vượt quá phạm v i uy quyền đó

s K h i chủ thể H Đ Đ L là cá nhân có đăng ký k i n h doanh theo quy định

của pháp luật: người trực tiếp ký kết H Đ Đ L phải là người có tên trong đăng ký

k i n h doanh T u y nhiên, cá nhân có đăng ký k i n h doanh có quyền thuê người quản lý doanh nghiệp thay mình nên H Đ Đ L còn được ký kết bởi người được người có tên trong đăng ký k i n h doanh uy quyền V i ệ c uy quyền cũng được

t i ế n hành theo các thủ tục như đối với trường hợp đại diện pháp luật của pháp nhân uỷ quyền cho người khác ký kết H Đ Đ L (như đã nêu ỏ trên)

•S Ngoài ra, trong trường hợp một bên trong H Đ Đ L là người làm công

tác khoa học - kỹ thuật, nghệ nhân: người ký kết H Đ Đ L phải là người trực tiếp thực hiện công việc trong hợp đồng (nếu có nhiều người cùng làm thì

Trang 21

người ký vào bản H Đ Đ L phải do những người cùng làm cử ra bằng vãn bản có

chữ ký của tất cả những người đó, văn bản này phải kèm theo HĐĐL)

Nếu một bên trong H Đ Đ L là hộ kinh tế gia đình, hộ nông dân, ngư dân

rá thể : đai diên ký kết H Đ Đ L phải là chủ hộ

Khi một bên là tổ chức nước ngoài tại Việt Nam: đại diện tổ chức đó phải

được uy quyền bằng văn bản, nếu là cá nhân nước ngoài ở Việt Nam thì bản thân hặ phải là người ký kết các H Đ Đ L (tổ chức, cá nhân nước ngoài tại Việt Nam được hiểu là những tổ chức, cá nhân nước ngoài đang thường trú tại Việt Nam)

Với H Đ Đ L mua, bán hàng hoa cho thương nhân nước ngoài, Điểu

21-Chương IV-Nghị định 57/1998/NĐ_CP ngày 31-07-1998 quy định:

Điều kiện để thương nhân Việt Nam làm đại lý mua, bán hàng hoa cho thương nhân nước ngoài:

Ì, Thương nhân Việt Nam được phép làm đại lý mua, bán hàng hoa cho thương nhân nước ngoài khi có đăng kỷ kinh doanh ngành hàng phù hợp với mặt hàng đại lý

2 Nếu làm đại lý bán hàng, thương nhân Việt Nam phải mở tài khoản riêng tại ngân hàng để thanh toán tiền hàng bán đại lý theo hướng dẫn của Ngán hàng Nhà nước Việt Nam Thương nhân có thể thanh toán bằng hàng không thuờc danh mục hàng hoa cấm xuất khẩu, hàng hóa xuất khẩu có điều kiện Trường hợp thanh toán bằng hàng thuờc danh mục hàng hóa xuất khâu

có điều kiện phải được sự chấp thuận của cơ quan có thẩm quyền

3 Nếu làm đại lý mua hàng, thương nhân Việt Nam phải yêu cầu thương nhân nước ngoài chuyển tiền bằng ngoại tệ có khả năng chuyển đổi được qua ngân hàng để thương nhân Việt Nam mua hàng theo HĐĐL

* Đói tượng của HĐĐL phải hợp pháp:

Đối tượng của H Đ Đ L có thể là hàng hoa hoặc dịch vụ nhưng đều phải được pháp luật cho phép

Ví dụ: Nếu đối tượng của H Đ Đ L là hàng hoa, Điều 111- Mục 6- Chương

li- Luật Thương mại năm 1997 ghi: Hàng hoa của đại lý mua bán phải phù

hợp với giấy chứng nhận đăng kỷ kinh doanh của các bên

Trang 22

Còn với đại lý mua, bán hàng hoa cho thương nhân nước ngoài, Điều

22-Chương IV- Nghị định 57/1998/NĐ-CP ngày 31-07-1998 quy định:

Mặt hàng đại lý:

1 Thương nhân có đủ điều kiện theo quy định tại điều 21 Nghị định này được ký HĐĐL mua, bán hàng hoa không thuộc danh mục hàng hoa cấm xuất khẩu, cấm nhập khẩu

2 Đối với hàng hoa thuộc danh mục hàng hoa xuất khẩu, nhập khẩu có điều kiện, thương nhân chờ được ký HĐĐL trong phạm vi số lượng hoặc giá trị hàng hoa do cơ quan có thẩm quyền chấp thuận, theo quy định tại Điêu 5 Nghị định này

* /Vội dung của HĐĐL phải hợp pháp:

Nội dung của H Đ Đ L mua bán hàng hoa được quy định tại Khoản 2-Điều

119-Mục 6-Chương l i Luật Thương mại năm 1997 như sau:

HĐĐL phải được lập thành văn bản với những nội dung chủ yếu sau đây: a) Tên, địa chờ của các bên;

H Đ Đ L phải được lập thành văn bản Đây là một quy phạm có tính mệnh

lệnh đòi hỏi phải được tuân thủ Trong trường hợp H Đ Đ L ký kết bằng hình

thức gián tiếp bao gồm công văn, điện báo, thông điệp dữ liệu mới được coi

là hợp lệ Cầc hình thức khác như thư từ, điện thoại, biên lai, hoa đơn, chứng

từ chỉ có ý nghĩa làm chứng cứ trong quan hệ H Đ Đ L đã được ký kết

HƯ NỐI DUNG CỦA HÓP ĐỔNG ĐAI LÝ:

1 Các điều khoản chủ yếu:

Thông thường, cơ cầu chung của một văn bản H Đ Đ L gồm ba phần:

Trang 23

a Phần mở đầu: Bao g ồ m các nội dung: Quốc hiệu; Số và ký hiệu hợp đồng;

Tên hợp đồng; N h ữ n g căn cứ xác lập hợp dồng; Thời gian, địa điểm ký kết hợp đồng

b Phần thône tin về chủ thể hợp đồng: Gồm các n ộ i dung: Tên tổ chức, dơn

vị, cá nhân tham gia ký kết H Đ Đ L (gọi chung là tên DN); Địa chỉ DN; Điện thoại, Telex, Fax; Tài khoản m ự tại ngân hàng; N g ư ờ i dại diện ký kết; Giấy ủy quyền

c. Phần nôi dung của HĐĐL:

N ộ i dung của H Đ Đ L là toàn bộ những điều khoản do các bên cùng nhau thoa thuận xây dựng nên Những điều khoản đó làm phát sinh, chấm dứt

q u y ề n và nghĩa vụ của các bên tham gia quan hệ H Đ Đ L Các điều khoản chủ yếu t r o n g n ộ i dung của H Đ Đ L bao gồm:

* Ngày, tháng, n ă m ký kết H Đ Đ L : nhất thiết phải ghi cụ thể vì nó liên quan

tới thời hạn hợp đồng

* Các bên ký kết: Tên, địa chỉ, số tài khoản và ngân hàng giao dịch của các

bên; H ọ tên người đại diện, người đứng tên đăng ký k i n h doanh

* Xác định quyền của đại lý: có phải là đại lý độc quyền hay không

* Đôi tượng của H Đ Đ L :

Ví dụ đối tượng là hàng hoa:

• Tên hàng hoa: để tránh nhầm lẫn có thể dẫn đến tranh chấp trong hợp đồng, cần diễn đạt chính xác tên hàng

• Số lượng hoặc khối lượng: ghi rõ số lượng, k h ố i lượng, dung sai k h i cần thiết, ai được hưựng dung sai, phương pháp xác định số lượng tuy theo đặc điểm của hàng hoa (chẳng hạn như cân, đo )

• Quy cách phẩm chất: phẩm chất là điều khoản nói lên mặt "chất" của hàng hoa, nghĩa là tính năng, quy cách, kích thước, tác dụng, công suất, hiệu suất của hàng hoa đó

• Bao bì, đóng gói, ký m ã hiệu: Bao bì phải phù hợp phương thức vận tải, đảm bảo trong quá trình vận chuyển Trong nhiều trường hợp, yếu t ố bao bì rất quan trọng, nó có ảnh hưựng trực tiếp đến phẩm chất hàng hoa nên cần có sự

Trang 24

quan tâm thích đáng Ngoài ra, k h i ký kết hợp đồng c ũ n g cần quy đinh cụ thể

về ký m ã hiệu K ý m ã hiệu phải rõ ràng, đầy đủ

• Giá hàng: bao gồm: đồng tiền tính giá, mức giá (giá t ố i đa, giá t ố i thiểu), phương pháp quy định giá

N ế u đối tượng H Đ Đ L là một dịch vụ, một hoạt động, một công việc: phải ghi rõ nội dung công việc đó, yêu cầu đối với công việc đó

* K h u v ự c địa lý nơi đại lý hoạt động: ghi rõ ràng, chính xác k h u vực địa lý, tỉnh, xã, phưằng nơi đại lý hoạt động

Ví dụ H Đ Đ L bán hàng phải ghi rõ: địa chỉ k i n h doanh, diện tích k i n h doanh (ngang m; sâu m), nếu là đất thuê phải nêu rõ ngưằi cho thuê, thằi hạn thuê và phải nộp bản sao hợp đồng thuê nhà hoặc giấy t ằ uy nhiệm mặt bằng có liên quan

* T h ù lao đ ạ i lý: Thù lao đại lý là khoản tiền do bên giao đại lý trả cho bên đại lý dưới nhiều hình thức khác nhau Mức thù lao đại lý do các bên thoa thuận trong H Đ Đ L Mức độ chi phí thù lao có thể tính bằng các cách sau:

• Quy định theo tỉ l ệ phần trăm (%) giá hàng hoa bán ra hoặc hiệu quả của hoạt động đại lý;

• Tính theo từng tháng, từng quý;

• Trả theo từng giao dịch và chất lượng m à kết quả giao dịch đạt được Điều 171-Mục 4-Chương V-Luật Thương mại năm 2005 quy định về thù lao đại lý:

Ì Trừ trưởng hợp có thỏa thuận khác, thù lao đại lý được trả cho bên đại

lý dưới hình thức hoa hổng hoặc chênh lệch giá

2.Trưỷng hợp bên giao đại lý ấn định giá mua, giá bán hàng hóa hoặc giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng thì bên đại lý được hưởng hoa hồng tính theo tỷ lệ phẩn trăm trên giá mua, giá bán hàng hóa hoặc giá cung ứng dịch

vụ

3 Trưỷng hợp bên giao đại lý không ấn định giá mua, giá bán hàng hóa hoặc giá cung ứng dịch vụ cho khách hàng mà chỉ ấn định giá giao đại lý cho bên đại lý thì bên đại lý được hưởng chênh lệch giá Mức chênh lệch giá được

Trang 25

xác định là mức chênh lệch giữa giá mua, giá bán, giá cung ứng dịch vụ cho

khách hàng so với giá do bèn giao đại lý ấn định cho bên đại lý

4 Trường hợp các bên không có thỏa thuận về mức thù lao đại lý thì mức thù lao đại lý được tính như sau:

a) Mức thù lao thực tế mà các bên đã được trả trước đó;

b) Trường hợp không áp dụng được điểm a khoản này thì mức thù lao đại lý là mức thù lao trung bình được áp dụng cho cùng loại hàng hóa, dịch vụ

mà bên giao đại lý đã trả cho các đại lý khác;

c) Trường hợp không áp dụng được điểm a và điểm b khoản này thì mức thù lao đại lý là mức thù lao thông thường được áp dụng cho cùng loại hàng hóa, dịch vụ thông thường trên thị trường

Ngoài ra, trong điều khoản thù lao đại lý, các bên cần xác định trước những vấn đề về đồng tiền thanh toán thù lao, thời hạn trả tiền, phương thức trả tiền và các điều kiện đảm bảo h ố i đoái

* T h ờ i h ạ n h i ệ u lực của h ợ p đồng: là điều khoản xác định khoảng thời gian

từ k h i bỳt đầu cho đến k h i kết thúc H Đ Đ L Đ ồ n g thời cũng xác định thời hạn thanh toán thù lao, hoa hồng và giao kết quả việc mua bán tài sản và các giao dịch khác cho bên uy thác

Xác định thời hạn hiệu lực của H Đ Đ L : Thời hạn này căn cứ vào mục đích của các giao dịch hoặc căn cứ vào năm công lịch cho các hợp đồng thường xuyên xảy ra theo các chu kỳ liên tục Nếu năm sau hai bên m u ố n tiếp tục giao kết thì lập hợp đồng mới

Điều 177-Mục 4-Chương V-Luật Thương mại năm 2005 quy định thời hạn đại lý:

Ì) Trằ trường hợp có thỏa thuận khác, thời hạn đại lý chỉ chấm dứt sau một thời gian hợp lý nhưng không sớm hơn 60 ngày kể tằ ngày một trong hai bên thông báo bằng văn bản cho bên kia về việc chấm dứt HĐĐL

2) Trằ trường hợp có thỏa thuận khác, nếu bên giao đại lý không thống báo chấm dứt hợp đồng theo quy định tại khoản Ì Điều này thì bên đại lý có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường một khoản tiền cho thời gian mình

đã làm đại lý cho bên giao đại lý đó

Trang 26

Những vấn đề cẩn chú ý khi kỷ kết vả thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam

Giá trị của khoản bổi thường là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý cho mứi năm mà bên đại lý làm đại lý cho bên giao đại

lý Trong trường hợp thời gian đại lý dưới một năm thì khoản bồi thường được tính là một tháng thù lao đại lý trung bình trong thời gian nhận đại lý

3) Trường họp HĐĐL được chấm dứt trên cơ sở yêu cầu của bên đại lý thì bên đại lý không có quyền yêu cầu bên giao đại lý bồi thường cho thời gian

mà mình đã làm đại lý cho bẽn giao đại lý

* Thể thức huy bỏ H Đ Đ L :

V ề việc chấm dứt H Đ Đ L , Điểu 126- Mục 6- Chương li- Luật Thương mại năm 1997 quy định về chấm dứt H Đ Đ L như sau:

HĐĐL mua bán hàng hoa được chấm dứt trong các trường hợp sau đáy:

1 Hợp đồng đã được thực hiện xong hoặc hết thời hạn hiệu lực;

2 Các bên thoa thuận bằng văn bản chấm dứt hợp đổng trước hết thời hạn hiệu lực;

3 Hợp đồng bị vô hiệu khi nội dung hợp đồng hoặc việc thực hiện hợp đồng trái với quy định của pháp luật;

4 Một bên đơn phương đình chỉ hợp đồng khi việc vi phạm hợp dồng của bén kia là diều kiện để đình chỉ hợp đồng mà các bên đã thoa thuận;

5 Các trường hợp khác do pháp luật quy định

* Trách nhiệm của bên đại lý:

• Phải thực hiện các giao dịch một cách có lợi nhất cho bên giao đại lý

• K h i giao dịch phải theo những điều kiện và yêu cầu của bên giao đại lý, nếu cần thay đằi yêu cẩu nào phải được bên giao đại lý đồng ý, nếu không, bên giao đại lý sẽ phạt hợp đằng bằng cách: cắt giảm số lượng hàng hoa, cắt giảm thù lao với đại lý

• Những kết quả giao kết với người thứ ba về số lượng, chất lượng, thanh toán phải thông báo theo quy định cho bên giao đại lý, đồng thời phải thực hiện m ọ i quyền và nghĩa vụ k h i giao dịch v ớ i người t h ứ ba

• Phải b ồ i thường cho bên giao đại lý những thiệt hại do việc không thực hiện đầy đủ những quyền và nghĩa vụ xuất phát từ giao dịch v ớ i người thứ ba

17

Trang 27

gây ra như: chậm trễ do việc thực hiện hợp đồng, làm hư hỏng, mất mát tài sản

• Không được sử dụng những tài sản mình mua hay nhận bán cho bén giao đại lý Phải g i ữ gìn và bảo quản tốt những tài sản đó để đảm bảo thực hiện tốt các giao dịch, nếu không cũng trả lại nguyên vờn cho bên giao đại lý

* Trách nhiệm của bên giao đại lý:

• Phải nhận toàn bộ kết quả những giao dịch m à bên đại lý dã làm theo sự

uy nhiệm của mình, xem xét những tài sản m à bên đại lý mua cho mình, thông báo kịp thời những hư hỏng, mất mát hoặc sai lệch quy cách và phẩm chất đã xác định trước k h i đặt mua, kiểm tra lại nội dung công việc đã giao đại

lý, nếu thấy có sự sai lệch so với nội đung đã thỏa thuận cũng phải thông báo lại ngay

• Trả tiền thù lao cho bên đại lý theo đúng thời hạn và số lượng đã thỏa thuận C ó thể cho phép bên đại lý g i ữ lại khoản thu tương ứng với thù lao k h i giao kết với người thứ ba để trừ vào thù lao và các chi phí giao dịch

• Trong quá trình thực hiện H Đ Đ L , bên giao đại lý phải thanh toán những chi phí người đại lý phải bỏ ra để thực hiện những giao dịch theo uy nhiệm của bên giao đại lý, kể cả những thiệt hại do những việc làm có l ỗ i của bên giao đại lý gây ra cho bên đại lý

• Bên giao đại lý có quyền không nhận việc hoàn lại những tài sản đã giao cho bên đại lý trước đây để thực hiện giao dịch theo uỷ nhiệm của bên giao đại lý nếu bên đại lý không bảo quản chu đáo, làm hư hỏng, giảm giá trị

và công dụng, thậm chí bên giao đại lý có quyền buộc bên đại lý phải b ồ i thường

• Bên giao đại lý có quyền bãi bỏ sự uy nhiệm của mình trước k h i bên đại

lý giao kết v ớ i người t h ứ ba nhưng phải trả tiền thù lao về những công việc m à bên đại lý đã làm như: chi phí bảo quản, tân trang, vận chuyển

* Biện pháp bảo đảm thực hiện họp đồng:

Trong trường hợp cần thiết, các bên có thể thỏa thuận áp dụng các biện pháp: ký quỹ, t h ế chấp tài sản, cầm cố, bảo lãnh tài sản theo quy định của pháp luật để bảo đảm cho việc thực hiện H Đ Đ L

Trang 28

(1) Ký quỹ: Ký quỹ là việc dùng một khoản tiền nhất định (hoặc vàng,

ngoại tệ, các chứng từ có giá) của mình đế bảo đảm tài sản cho việc thực hiện

H Đ Đ L đã ký kết

Việc ký quỹ phải được lập thành văn bản riêng có xác nhận của cơ quan công chứng hoặc cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh

(2) Thế chấp tài sân: Thế chấp tài sản là dùng số động sản, bất động sản

hoặc giá trị tài sản khác thuộc quyền sờ hữu của mình để bảo đảm tài sản cho việc thực hiện H Đ Đ L đã ký kết

Việc thế chấp tài sản phải được làm thành văn bản riêng có xác nhận của

cơ quan công chứng hoặc cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh (trường hợp không có cơ quan công chứng) Trong văn bản thế chấp ghi rõ: tài sản thế chấp là tài sản nào, giá trị của tài sản đó, tình trạng cũng như cách xử lý trong trường hợp người thế chấp không làm tròn nghĩa vụ của mình Người nhận thế chấp tài sản có nghĩa vụ đảm bảo nguyên giá trị của tài sản thế chấp, không được chuyển dịch sờ hữu hoặc tự động chuyển giao tài sản đó cho người khác trong thời gian văn bản thế chấp có hiệu lực

(3) Cầm cố tài sản: Cầm cố tài sản là trao động sản thuộc quyền sờ hữu

của mình cho người cùng quan hệ hợp đồng giữ để làm tin và bảo đảm tài sản trong trường hợp vi phạm H Đ Đ L đã ký kết

Việc cầm cố phải được lập thành vãn bản riêng, có sự xác nhận của cơ quan công chứng hoặc cơ quan có thẩm quyền đăng ký kinh doanh Người giữ vật cẩm cố có nghĩa vụ đảm bảo nguyên giá trị của vật cầm cố, không dược chuyển dịch sờ hữu vật cầm cố cho người khác trong thời gian văn bản cầm cố

có hiệu lực

Nếu so sánh giữa thế chấp tài sản và cầm cố tài sản thì cầm cố tài sản xem ra có độ an toàn cao hơn, nhưng cũng không phải là biện pháp tối ưu, bời đối tượng cầm cố thường không lớn hơn so với nghĩa vụ mà bên cầm cố phải thực hiện, đó là chưa tính đến việc bảo quản tài sản cầm cố Hơn nữa, khi lập biên bản cầm cố, người ta thường xác định hoặc định giá tài sản cầm cố dể khi

có tranh chấp xảy ra, việc giải quyết được thuận tiện Song tài sản cầm cố trong điều kiện kinh tế hiện nay rất dễ bị rớt giá, khi đó giải quyết vấn đề nảy sinh này cũng phức tạp không kém Vì vậy, việc cầm cố tài sản nên để toàn bộ

Trang 29

giấy tờ thuộc quyền sở hữu của người cầm cố cho người được cầm cố lưu giữ Bên được cầm cố có quyền chỉ định địa chỉ của tài sản tại địa điểm kinh doanh thích hợp và phải có bản cam kết cụ thể về việc khấu hao tài sản trong quá trình thậc hiện hợp đồng

(4) Bảo lãnh tài sản: Bảo lãnh tài sản là sậ bảo đảm bằng tài sản thuộc

q u y ề n sở hữu của người nhận bảo lãnh đế chịu trách n h i ệ m tài sản thay cho người được bảo lãnh k h i nguôi này v i phạm H Đ Đ L đã ký kết Nói cách khác,

là việc người thứ ba - người nhận bảo lãnh phải có số tài sản bảo lãnh không ít hơn số tài sản người đó nhận bảo lãnh

Việc bảo lãnh tài sản phải được làm bằng văn bản có sậ xác nhận về tài sản của ngàn hàng nơi giao dịch và cơ quan công chứng hoặc cơ quan có thẩm

q u y ề n đăng ký k i n h doanh

Việc xử lý tài sản t h ế chấp, cầm cố, bảo lãnh k h i có v i phạm H Đ Đ L được thậc hiện cùng v ớ i việc giải quyết tranh chấp H Đ Đ L tại cơ quan Toa án có thẩm quyền theo quy định của pháp luật

Trên đây là 4 biện pháp bảo đảm thậc hiện H Đ Đ L m à các bên có quyền thỏa thuận và chỉ k h i các bên thoa thuận được với nhau thì m ớ i trở thành n ộ i dung của hợp đồng và buộc các bên phải thậc hiện

* Trách nhiệm vật chất do vi phạm hợp đồng:

H Đ Đ L đã được ký kết, quan hệ hợp đồng đã được xác lập theo đúng pháp luật, các bén phải có nghĩa vụ thậc hiện nghiêm chỉnh các điều khoản đã cam kết N ế u một bên v i phạm, gây thiệt hại cho bên kia, thì bên gây thiệt hại phải gánh chịu những hậu quả pháp lý bất l ợ i do hành v i v i phạm của mình Việc quy định c h ế độ trách nhiệm tài sản (chế tài) trong H Đ Đ L có ý nghĩa to l ớ n nhằm đảm bảo sậ ổn định của quan hệ H Đ Đ L , bảo đảm trật tậ trong pháp lý

k i n h tế, khôi phục l ợ i ích của bên bị v i phạm, đồng thời giáo dục ý thức pháp luật và phòng ngừa các v i phạm pháp luật về hợp đồng Các hình thức trách nhiệm tài sản thường được áp dụng trong H Đ Đ L gồm:

(1) Buộc thực hiên đúng hợp đồng: là việc bên có quyền l ợ i bị v i phạm

yêu cầu bên v i phạm thậc hiện đúng hợp đồng hoặc dùng các biện pháp khác

để hợp đồng được thậc hiện và bên v i phạm phải chịu phí tổn phát sinh

Ví dụ:

Trang 30

Trường hợp bên uy thác giao hàng thiếu thì buộc phải giao hàng đủ theo đúng thoa thuận trong hợp đồng

Trường hợp bên v i phạm hợp đồng (bên uy thác) giao hàng k é m chất lượng, cung ứng dịch vụ không đúng hợp đồng thì phải loại trừ khuyết tật của hàng hoa, thiếu sót của dịch vụ hoặc giao hàng khác thay thế, cung ứng dịch

vụ theo đúng hợp đồng, không được dùng tiền hoặc hàng khác chủng loại, loại dịch vụ khác để thay thế nếu không được sự chấp thuận của bên có quyền lợi

bị v i phạm

(2) Phát hay đổng: là chế tài tiền tọ được áp dụng nhằm củng cố quan họ

H Đ Đ L , nâng cao ý thức tôn trọng pháp luật, đồng thời phòng ngừa vi phạm pháp luật

Phạt v i phạm H Đ Đ L chủ yếu phát sinh từ hai căn cứ là:

• Không thực hiọn hợp đồng

• Thực hiọn không đúng hợp đồng

Thoa thuận về mức tiền phạt với một v i phạm nghĩa vụ trong hợp đồng hoặc tổng mức phạt đối với nhiều vi phạm do các bên thoa thuận trong H Đ Đ L nhưng phải phù hợp với khung phạt theo quy định của pháp luật hiọn hành Lưu ý nếu trong H Đ Đ L không ghi thoa thuận về mức tiền phạt, k h i có v i phạm H Đ Đ L và tranh chấp về tiền phạt thì mức phạt được áp dụng theo quy định của pháp luật hiọn hành và các văn bản quy định cho H Đ Đ L

(3) Bồi thường thiệt hai: là một c h ế tài tài sản dùng để bù đắp những

thiọt hại thực tế cho bên bị hại Nói cách khác, là bên có quyền lợi bị v i phạm yêu cầu bên v i phạm trả tiền bồi thường thiọt hại do v i phạm H Đ Đ L gây ra Căn cứ phát sinh trách nhiọm bồi thường thiọt hại là k h i có đủ các yếu tố sau đây:

• C ó hành v i v i phạm: Tức là có hành v i của một bên xử sự trái với quy định của pháp luật hoặc trái với những điều đã cam kết trong hợp đồng (ví dụ:

số lượng, chất lượng, thời gian )

• C ó thiọt hại thực tế xảy ra: Thiọt hại ở đây là thiọt hại có thực, nghĩa là

có thể tính toán được, xác định được Bẽn v i phạm hợp đồng chỉ phải b ồ i thường cho bèn bị v i phạm nếu hành v i v i phạm hợp đồng của mình có gây ra thiọt hại thực t ế và chỉ phải b ồ i thường thiọt hại thực tế đó Thiọt hại m à bén v i

Trang 31

phạm phải b ồ i thường bao gồm: giá trị tài sản mất mát, hư hỏng kế cả tiền lãi phải trả cho ngân hàng và các khoản thu nhập trực tiếp và thực tế không thu được do v i phạm hợp đồng với đầy đủ chứng cứ rõ ràng hợp lệ, số chi phí ngăn chộn và hạn chế thiệt hại do bên v i phạm hợp đồng gây ra

• C ó m ố i quan hệ nhân quả giữa hành vi v i phạm H Đ Đ L với thiệt hại xảy ra: hành v i v i phạm hợp đổng và thiệt hại gây ra có m ố i quan hệ nội tại tất yếu Thiệt hại phát sinh là kết quả tất nhiên của sự v i phạm, không có sự v i phạm thì không có phát sinh thiệt hại

• C ó l ỗ i của bèn v i phạm: L ỗ i để áp dụng chế độ trách nhiệm tài sản k h i

vi phạm là l ỗ i suy đoán, nghĩa là k h i một bên không chấp hành hoộc chấp hành không đầy đủ hợp đồng thì đương nhiên bị coi là có l ỗ i

Mức b ồ i thường: Số tiền bồi thường thiệt hại theo quy định của pháp luật không thể cao hơn giá trị tổn thất và hoa lợi đáng lẽ được hưởng

(4) Huy hợp đồng, là việc bên có quyền lợi bị v i phạm tuyên b ố huy hợp

đồng nếu việc v i phạm của bên k i a là điều kiện để huy hợp đồng m à các bên

đã thoa thuận

Hậu quả pháp lý của việc huy hợp đồng:

• Sau k h i huy hợp đồng, các bên không phải thực hiện các nghĩa vụ đã thoa thuận trong hợp đồng

• M ỗ i bên có quyền đòi lại lợi ích do việc đã thực hiện phần nghĩa vụ đã thoa thuận trong hợp đồng Nếu các bên đều có nghĩa vụ b ồ i hoàn thì nghĩa vụ của họ phải được thực hiện đồng thời

• Bên thiệt hại có thể đòi bên kia bồi thường

Trang 32

* Gia hạn hiệu lực H Đ Đ L :

Việc gia hạn H Đ Đ L phải được thực hiện trước khi hết thời hạn hiệu lực của hợp đồng và phải được hai bên thống nhất bằng văn bản

* Sửa đổi, bổ sung H Đ Đ L :

Trong quá trình thực hiện H Đ Đ L các bên có thể sửa đổi, bổ sung một số điều khoản cho phù hợp tình hình hoạt động thực tế Mậi sửa đổi, bổ sung chỉ

có giá trị khi các bên chấp thuận bằng văn bản

2 Quyền lơi và nghĩa vu của các bên:

Luật Thương mại Việt Nam năm 1997 có quy định về quyền lợi và nghĩa

vụ của các bên tham gia quan hệ hợp đồng mua bán hàng hoa như sau:

2.1 Quyền lơi và nshĩa vu cửa bên giao đai lý:

* Quyền của bên giao đại lý (Điều 120):

Bên giao đại lý có những quyền sau:

(1) Lựa chận bên đại lý, hình thức đại lý;

(2) An định giá mua, giá bán hàng hoa đại lý;

(3) Nhận ký quỹ hoặc giấy tờ về tài sản thế chấp của bên đại lý nếu có thoa thuận trong H Đ Đ L ;

(4) Yêu cầu bên đại lý thanh toán tiền hoặc giao hàng theo H Đ Đ L ; (5) Kiểm tra, giám sát việc thực hiện hợp đổng của bên đại lý;

(6) Được hưởng các quyền và lợi ích hợp pháp do hoạt động đại lý mang lại

* Nghĩa vụ của bên giao đại lý (Điêu 121):

Bên giao đại lý có những nghĩa vụ sau đây:

(1) Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho bên đại lý thực hiện HĐĐL;

(2) Thực hiện đúng các cam kết trong H Đ Đ L ;

(3) Chịu trách nhiệm về chất lượng, quy cách hàng giao đối với đại lý bán hoặc hàng nhận đối với đại lý mua trong H Đ Đ L , nếu bên đại lý không có lỗi; (4) Trả thù lao cho bén đại lý;

(5) Hoàn trả cho bên đại lý tiền ký quỹ hoặc giấy tờ về tài sản thế chấp (nếu có) khi kết thúc hợp đồng;

Trang 33

(6) Chịu trách n h i ệ m trước pháp luật về sự lựa chọn, sử dụng bên đại lý và

liên đới chịu trách nhiệm trong trường hợp bên đại lý v i phạm pháp luật m à

nguyên nhân do bên giao đại lý gây ra hoặc do các bên cố ý làm trái pháp luật

2.2 Quyên lơi và nshĩa vu của bên đai lý:

* Quyên của bên đại lý (Điêu 122):

Bên đại lý có những quyền sau đây:

(1) Lựa chọn và ký kết H Đ Đ L với một hoặc nhiều bên giao dại lý;

(2) Yêu cầu bên giao đại lý giao hàng hoặc tiền theo H Đ Đ L ; nhận lại tiền

ký quẫ hoặc giấy tờ về tài sản t h ế chấp nếu có k h i kết thúc H Đ Đ L ;

(3) Yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thông t i n và các điều kiện khác có liên quan để thực hiện H Đ Đ L ;

(4) H ư ở n g thù lao, các quyền và lợi ích hợp pháp khác do hoạt động đại lý mang lại

* Nghĩa vụ của bên đại lý (Điều 123):

Bên đại lý có những nghĩa vụ sau đây:

(1) Mua, bán hàng theo giá do bên giao đại lý và bên đại lý thoa thuận trong H Đ Đ L ;

(2) Thực hiện đúng các cam kết trong H Đ Đ L về giao nhận tiền, hàng v ớ i bên giao đại lý;

(3) K ý quẫ hoặc t h ế chấp tài sản nếu có cho bên giao đại lý theo thoa thuận trong H Đ Đ L ;

(4) Thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đối v ớ i đại lý bán; giao hàng mua đối với đại lý mua;

(5) G h i tên thương mại, biểu hiện của bên giao đại lý và tên hàng hoa đại

lý tại địa điểm mua bán hàng;

(6) Bảo quản hàng hoa, chịu trách nhiệm về số lượng, chất lượng, quy cách hàng hoa sau k h i nhận đối với đại lý bán hoặc trước k h i giao đối với đại lý mua theo H Đ Đ L ;

(7) Chịu sự k i ể m tra, giám sát của bên giao đại lý và báo cáo tình hình hoạt động đại lý v ớ i bên giao đại lý;

(8) Chịu trách nhiệm trước bên giao đại lý và trước pháp luật về việc thực hiện H Đ Đ L

Trang 34

Cũng quy định về quyển lợi và nghĩa vụ của bên giao đại lý và bên đại lý, Luật Thương mại năm 2005 nhìn chung kế thừa Luật Thương mại năm 1997, tuy nhiên quyền và nghĩa vụ của các bôn không chỉ dừng lại ở các H Đ Đ L mua, bán hàng hóa mà còn mở rộng ra cả H Đ Đ L cung ứng dịch vụ Đặc biệt,

để phù hợp với thông lệ quờc tế, Luật Thương mại năm 2005 còn bổ sung một

sờ điểm như: quyền đòi bồi thuồng của bên đại lý trong trường hợp bên giao đại lý đơn phương yêu cầu chấm dứt H Đ Đ L , trong trường hợp pháp luật có quy định cụ thể về việc bên đại lý chỉ được giao kết H Đ Đ L với một bén giao đại lý đời với một loại hàng hóa hoặc dịch vụ nhất định thì phải tuân thủ quy định của pháp luật đó

IV/ QUY TRÌNH THỨC HIÊN MỐT HÓP ĐỔNG ĐAI LÝ:

1 Các nguyên tác thực hiên H Đ Đ L :

Sau khi H Đ Đ L được ký kết và có giá trị pháp lý, các bên phải thực hiện nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng Việc thực hiện các nghĩa vụ hợp đồng phải tuân thủ một sờ nguyên tắc Đó là các nguyên tắc:

* Nguyên tắc chấp hành hiện thực:

Nguyên tắc chấp hành hiện thực nghĩa là các bên phải thực hiện đúng hợp đồng về mặt đời tượng, không được thay thế đời tượng các bên đã thoa thuận trong hợp đồng bằng một đời tượng khác hoặc trả một khoản tiền nhất định

* Nguyên tắc chấp hành đúng:

Nguyên tắc này được hiểu là toàn bộ các nghĩa vụ đã cam kết trong

H Đ Đ L đều phải được thực hiện đầy đủ, như: đúng đời tượng, đúng thời gian, đúng địa điểm, đúng phương thức giao nhận, đúng phương thức thanh toán Nguyên tắc chấp hành đúng có ý nghĩa đặc biệt quan trọng trong H Đ Đ L , nhất là trong điều kiện của nền kinh tế thị trường hiện nay, nguyên tắc này càng phải được đề cao để nâng cao trách nhiệm của các bên với việc thực hiện những điều đã cam kết trong hợp dồng, đảm bảo cho quá trình sản xuất kinh

doanh được liên tục, thông suốt

* Nguyên tắc chấp hành trên tinh thần hợp tác cùng có lợi:

Nguyên tắc này phải xuyên suờt quá trình ký kết và thực hiện H Đ Đ L cũng như giải quyết các tranh chấp phát sinh từ H Đ Đ L Theo nguyên tắc này,

Trang 35

các bên có nghĩa vụ hợp tác chặt chẽ, thường xuyên theo dõi và giúp đỡ lẫn nhau để thực hiện dầy đủ và nghiêm chỉnh các điều khoản đã cam kết, phải cùng nhau khắc phục khó khăn, tháo g ỡ vướng mắc trong quá trình thực hiện hợp đồng Ngay cả k h i có tranh chốp xảy ra, các bẽn đều phải chủ động gặp

gỡ bàn bạc, cùng nhau tìm ra hướng giải quyết tối ưu nhốt Thực hiện H Đ Đ L trên tinh thần này vừa đảm bảo nguyên tắc pháp lý, vừa đề cao đạo đức của những nhà k i n h doanh trong điều kiện kinh tế thị trường hiện nay

2 Những cam kết thúc hiên H Đ Đ L :

Sau k h i ký kết H Đ Đ L , hai bên cần có cam kết quyết tâm thực hiện đầy

đủ và đúng những n ộ i dung đã thoa thuận trong hợp đồng

Đ ổ n g thời, nên xác định các biện pháp giải quyết tranh chốp xảy ra, trước hết là bằng con đường thương lượng

Cuối cùng là quy định số bản hợp đồng được lập ra và giao cho từng bên tuy theo mức độ cần thiết

3 Quy trình thực hiên mót H Đ Đ L :

Tuy thuộc vào quan hệ đại lý là quan hệ đại lý trong nước hay đại lý cho nước ngoài, nội dung quan hệ đại lý là đại lý mua bán hàng hoa hay đại lý dịch vụ (đại lý bưu điện, đại lý bảo hiểm, đại lý vận tải ) sẽ quyết định dặc điểm, nội dung, việc xây dựng cũng như trình tự thực hiện H Đ Đ L đó

Trang 36

CHƯƠNG li:

THỰC TRẠNG VIỆC KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN HỌP

ĐÔNG ĐẠI LÝ TẠI VIỆT NAM

V VIỆC KÝ KẾT VÀ THỰC HIỆN MỘT SỐ LOẠI HỢP ĐỔNG ĐẠI

LÝ TẠI VIỆT NAM:

Hiện nay, tại V i ệ t Nam có rất nhiều loại hình đại lý hoạt động Do đó, tương ứng với từng loại đại lý sẽ có một H Đ Đ L riêng m à các bên phải ký kết

và thực hiện Đ ể phản ánh phần nào thực trạng của việc ký kết và thực hiện

H Đ Đ L tại V i ệ t Nam, trong khuôn k h ổ của khoa luận này, tôi chỉ x i n đề cập tới một số loại H Đ Đ L khá phổ biến ẩ nước ta

1 HĐĐL mua bán hàng hoa:

1.1 Thúc trang, ký kết và thực hiên HĐĐL tai Công tỵ Unilever Việt Nam:

Unilever V i ệ t Nam thành lập năm 1995 là một thành viên của tập đoàn tiêu dùng khổng l ồ trên thế giới - tập đoàn Unilever, một tập đoàn có cơ sẩ sản xuất ẩ 90 nước với tư cách là nhà sản xuất các mặt hàng tiêu dùng thương hiệu quốc tế

Các sản phẩm chủ yếu của Unilever V i ệ t Nam bao gồm: sản phẩm chăm

sóc tóc: Sunsilk, Clear, Lifebouy, Dove; sản phẩm chăm sóc da: PoncTs, Dove; Các chất tẩy rửa: Sunlight, V i m ; K e m đánh răng: p/s, Closeup; Trà

Lipton và hạt nêm K n o ư v.v

V ớ i sản phẩm là mạt hàng tiêu dùng nhanh, đáp ứng những nhu cầu hàng ngày thiết yếu m à ai ai cũng phải dùng, Unilever sử dụng chiến lược phân phối mạnh, phân phối trên địa bàn toàn quốc ẩ tất cả những nơi thuận l ợ i nhất cho người tiêu dùng Sản phẩm của Unilever V i ệ t Nam có thể dễ dàng được tìm thấy ẩ bất cứ siêu thị, đại lý, cửa hàng bách hoa hay k h u c h ợ nào N h ờ vào chiến lược phân phối mạnh này, các sản phẩm của Unielever dường như có mặt m ọ i nơi, góp phần mang lại thị phần cao nhất cho Unilever trong ngành hàng chăm sóc sức khoe và gia đình tại Việt Nam

Trang 37

Unilever có hệ thống phân phối rộng khắp trên cả nước với rất nhiều nhà phân phối và nhà bán lẻ, đảm bảo cho hàng hoa đến tay người tiêu dùng một cách nhanh nhất và thuận lợi nhất Do Unilever là một công ty có mặt ở Việt Nam đã lâu nên việc ký kết và thực hiện hợp đồng giữa công ty và bên đụi lý diễn ra thuận lợi

Sử dụng đụi lý là một phần trong kênh phân phối rất hiệu quả của công ty Unilever V i ệ t Nam - kênh bán hàng truyền thống (General Trade-GT) Hiện tụi, G T là kênh bán hàng mụnh nhất của công ty (chiếm 95 % hoụt động phân phối) Trong kênh GT, hàng hoa của công ty được mang đến cho các nhà phán phối được g ọ i là các Distributors Nhà phân phối bằng nguồn lực của mình sẽ phân phối lụi hàng hoa cho các nhà bán lẻ được gọi là các Retailers Nhà bán

lẻ theo quan niệm m ớ i của Unilever là tất cả những ai có thể tham gia vào việc mua và bán lụi hàng cho công ty Cuối cùng, các nhà bán lẻ sẽ phân phối hàng hoa tới tay người tiêu dùng M ộ t điều đặc biệt trong kênh phân phối của Unilever V i ệ t Nam là để cho người tiêu dùng có được mức giá rẻ nhất, kênh phân phối phải đơn giản nên công ty không chấp nhận bán buôn (Wholesaler) Nhưng trên thực tế, bán buôn vẫn tồn tụi nhưng chiếm tỉ lệ rất thấp

Các nhà phân phối trong kênh GT không phải là nguồn lực của công ty

m à thường là các cá nhân trực tiếp đứng ra ký kết hợp đồng với công ty về mặt luật pháp, nhà phân phối được gọi là các đụi lý của công ty do công ty ký kết hợp đồng với các nhà phân phối bằng H Đ Đ L H Đ Đ L thường phải được ký giữa Giám đốc bán hàng toàn quốc với bên đụi lý H i ệ n tụi, ở H à N ộ i có khoảng 118 đụi lý và trên cả nước có khoảng 350 đụi lý

Trước k h i đi đến ký kết H Đ Đ L , Unilever đưa ra tiêu chuẩn đầu tiên để trở thành đụi lý của công ty: là người bản địa, là thổ dân của vùng phân phối Ngoài ra, đụi lý còn phải đáp ứng được các tiêu chuẩn khác như: có cam kết đầu tư lâu dài cho Unilever, có hiểu biết về thị trường, có k h o chứa hàng, có

xe tải chở hàng Mỗi đụi lý phụ trách một k h u vực bán hàng Phụm v i k h u vực bán hàng của từng đụi lý phụ thuộc vào năng lực của người bán Đ ồ n g thời, cóng t y có những quy tắc bán hàng giữa các đụi lý nền ít có tranh chấp xảy ra Ví dụ: k h i k h u vực A chưa được đụi lý A cung cấp hàng kịp thời, thì đụi lý k h u vực B được phép cung cấp hàng hoa thay cho đụi lý A Nhưng k h i

Trang 38

đại lý A đã có hàng để phân phối cho k h u vực của mình thì đại lý B phải rút lại hàng hoa T u y nhiên, một số đại lý vẫn bán phá giá để bán được hàng

n h i ề u hơn do không phải chịu những chi phí như đầu tư cho xe tải, nhãn viên

Các đại lý chịu sự giám sát của các giám sát bán hàng g ọ i là các Sales Supervisor Các Sales Supervisor này có trách nhiệm quản lý công nợ doanh thu của đại lý Hàng năm các đại lý và giám sát bán hàng phải nộp bản phân tích hoạt động k i n h doanh, bản k ế hoạch k i n h doanh cho kỳ tiếp theo cho công ty Đây cũng là một n ộ i dung phải được ghi rõ trong H Đ Đ L mua bán giữa công t y và bên dại lý

Nhìn chung quyền lợi của Unilever dành cho các đại lý là rất đáng kể vì

họ làm ăn rất có lãi Mẻc chiết khấu cho các đại lý bán hàng khác nhau là

không giống nhau và xấp xỉ ở mẻc 6%, còn giá bán ở các đại lý đều như nhau

là mẻc giá bán lẻ (Retailer Price) Đ ó cũng là một trong những lý do các đại lý thường ký kết hợp đồng dài hạn với công ty

1.2 Mót vài sư việc liên quan đến ký kết và thực hiên HĐĐL bán hàm tai Việt Nam:

* Coca-cola k i ệ n các đại lý m

: Coca-cola là một thương hiệu đồ uống có ga n ổ i tiếng trên thế giới m à tên tuổi đã trở nên quen thuộc với người dân V i ệ t Nam Công ty Coca-cola có mạng lưới phân phối sản phẩm rộng khắp ở Việt Nam, trong đó các đại lý độc quyển đóng vai trò vô cùng quan trọng Nhưng thời gian qua, T A N D Thành phố H ồ Chí M i n h đã xét xử nhiều vụ kiện dân sự do công ty Coca-cola V i ệ t Nam đẻng nguyên đơn đòi các đại lý dộc quyền thanh toán tiền hàng nợ đọng trong thời gian dài Sẽ không có gì đáng nói nếu không có những yêu cầu phản

tố từ phía các đại lý đối với công ty và họ gần như "thua" do những sơ h ở về pháp lý trong giao kết hợp đồng và trong quá trình giao dịch

N ă m 1994, quay lại thị trường Việt Nam sau gần 25 năm, Coca-cola t h u hút các đại lý độc quyền bằng những chính sách ưu đãi hấp dẫn, tạo sự gắn bó

www xìanlrì xom VII

Trang 39

mật thiết giữa công ty với đại lý: Các đại lý không được bán sản phẩm của đối thử cạnh tranh, bù lại Coca-cola sẽ trả cho các đại lý tiền chiết khấu độc quyền Ì 000 đồnglkét Tiền chiết khấu này được quy ra sản phẩm để thanh

toán Các đại lý độc quyền mua hàng theo phương thức mua đứt bán đoạn, không được trả hàng lại nhưng trước m ỗ i đạt giảm giá, công ty sẽ thông báo trước vài ngày để các đại lý kịp thời "giải phóng" hàng tồn

Theo các đại lý, ban đầu Coca-cola sốn sàng bù l ỗ cho các đại lý lúc giảm giá khuyến mại, sốn sàng bỏ hàng thiếu m à không hề đề cập đến thời hạn trả Bước tiếp theo, Coca-cola đưa ra các điều kiện về số lượng mua hàng và công nợ trong hạn mức, khuyến khích các đại lý trở thành đối tác kinh doanh

c h i ế n lược dể được hưởng chính sách " 5 + 1 " (mua năm tặng một)

Trong quá trình làm ăn giữa hai bên, nợ kéo dài qua nhiều năm N ă m

1999, trước k h i chấm dứt H Đ Đ L , Coca-cola bất đầu củng c ố chứng cứ để đòi

nợ các đại lý Lúc này, các đại lý m ớ i nhận ra và rất bất ngờ H ọ cho rằng n ợ thì công t y quyết liệt đòi nhưng ngược lại, nhiều khoản công ty đã phớt l ờ , không thanh toán sòng phảng cho họ Các đại lý trình bày rằng nhiều đạt h ọ bị

lỗ nặng do công ty đột ngột hạ giá khuyến mãi nhưng không thực hiện việc thông báo trước như đã thoa thuận, cũng không tính đến việc bù l ỗ cho họ Ngoài ra, các đại lý còn nói rằng qua việc "hỗ trợ trong phân phối", lắp đặt bảng hiệu, bảng quảng cáo Coca-cola nắm danh sách địa chỉ của khách hàng trong hệ thống các đại lý độc quyền r ồ i bán hàng thẳng cho các "đại lý c o n " này với giá như đại lý độc quyền

Nguyên nhân là do trong H Đ Đ L giữa Coca-cola và các đại lý độc quyền không có diều khoản nào xác định hệ thống khách hàng m à các đại lý độc

q u y ề n "xây dựng" là tài sản của riêng họ nên Coca-cola được quyền làm điều

đó, các đại lý khó bắt bẻ được Sau đó, các đại lý độc quyền như hết đường ra, một số trong h ọ gần như phá sản Các đại lý cũng trình bày rằng trong quá trình giao nhận hàng việc ghi hoa đơn rất sơ sài, các bên hầu như không có một giấy tờ nào có giá trị pháp lý để ràng buộc lẫn nhau Đ ể củng c ố chứng cứ cho việc đòi nợ, công ty Coca-cola yêu cầu các đại lý xác nhận công nợ N ộ i dung bản xác nhận này chỉ phản ánh số hàng và vỏ chai các đại lý còn thiếu

Đinh Thị Hương Giang - Nhật ỉ - K40E - KĨNT

Trang 40

Những vấn đế cấn lưu ý khi kỷ kết và thực hiện hợp đồng đại lý tại Việt Nam

công ty m à không đề cập đến trừ tiền chiết khấu độc quyền và tiền bù l ỗ cho các đại lý N h i ề u đại lý cho rằng do nghĩ đơn giản để được Coca-cola bỏ hàng nên h ọ đã ký không do dự Bên cạnh việc ký xác nhận công nợ, các đại lý vẫn kiên trì đấu tranh yêu cầu công ty thanh toán lại tiền chiết khấu và tiền bù l ỗ nhưng không có kết quả Lẽ ra lúc đó, các đại lý phải khời kiện yêu cầu công

ty Coca-cola V i ệ t Nam thanh toán các khoản như thoa thuận thì h ọ lại dễ dãi cho qua để tiếp tục làm ăn Chính vì vậy, họ đã mất quyền khời kiện (hết thời hiệu khời kiện theo thủ tục kinh tế - 6 tháng kể từ ngày phát sinh tranh chấp) Ngược lại công ty Coca-cola Việt Nam vẫn còn quyền căn cứ vào giấy xác nhận công n ợ kiện theo thủ tục dân sự Chỉ riêng 10 đại lý đang là bị đơn trong các vụ kiện đòi nợ của Coca-cola m à T A N D Thành phố H ồ Chí M i n h đang thụ lý giải quyết, số tiền nợ hàng đã lên đến gần 6 tỷ đồng, chưa tính lãi suất quá hạn và 70.000 két vỏ chai quy thành tiền

* H Đ Đ L giữa Bia Việt Nam và quán Cây Dừa là vô hiệu 0 1

:

Bắt đầu từ năm ngoái, Công ty bia Việt Nam yêu cầu các quán bia và đại

lý ký kết hợp đồng cam kết trong thời hạn Ì năm Theo đó, Quán Cây Dừa (đường Trần Phú, quận 5, Thành phố H ồ Chí M i n h ) do ông Nguyễn V ă n Hoàng làm chủ, dược Công ty bia Việt Nam tài trợ 170 triệu đồng để đầu tư, nâng cấp hoặc m ờ rộng diện tích mặt bằng kinh doanh, cũng như các chi phí phát sinh của các đại lý và quán bia trong thời gian hợp đồng Đ ổ i lại, Quán Cây Dừa cũng như các đại lý khác phải bán độc quyển và quảng cáo, tiếp thị các sản phẩm mang nhãn hiệu của Công t y bia V i ệ t Nam như Tiger, Heineken, Bivina, và cho phép nhân viên chiêu thị của Công ty bia V i ệ t Nam đến quán làm việc Đ ồ n g thòi, Quán Cây Dừa không được tham gia cam kết bán hay t i ế p thị hoặc cho phép nhân viên tiếp thị của các hãng bia như San Miguel, Carlsberg, Foster's, Sài G ò n Special đến hoạt động tại cơ sờ của mình Riêng đối v ớ i một số nhãn hiệu của bia Sài G ò n thì có thể bán, nhưng không được làm quảng cáo, khuyến mãi hoặc hoạt động tiếp thị Hợp đồng được thực hiện đến tháng 2/2004 thì Công ty bia V i ệ t N a m đã khời kiện Quán

www.vietnamnet.vn

Đinh Thị Hương Giang - Nhật ỉ - K40E - KTNT 31

Định dạng
Số trang	98
Dung lượng	13,98 MB