một số vấn đề pháp lý về cổ phần hoá doanh nghiệp nhà nước tại việt nam

SƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA KINH TẾ NGOẠI THƯƠNG 0O0 r T TRƯỜNG ĐẠI HỌC NGOẠI THƯƠNG KHOA KINH TẾ NGOẠI THƯƠNG ^ca^í POREIGN mooĩ (INIVSRSIIT KHOA LUẬN TỐT NGHIỆP Đề tài: MỘT SÔ VẤN ĐÊ PHÁP LÝ VÊ cổ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC TẠI VIỆT NAM Võ Thị Hồng Trang Nhật 3- K40F - KTNT TS. Tăng Vãn Nghĩa KLTN 2005 MỤC LỤC LỜI MỞ ĐẦU CÁC Từ VIẾT TẮT Ì CHƯƠNG ì: NHỮNG VẤN ĐỂ CHUNG VỀ CÔNG TY cổ PHẦN VÀ cổ PHẨN HOA DNNN TẠI VIỆT NAM 2 1.1. Khái niệm công ty cổ phần 2 1.1.1. Các loại hình công ty phổ biến trên thế giới 2 1.1.2. Công tỵ cổ phần 5 1.2. Vai trò của cóng ty cổ phần đối với nền kinh tế các nước nói chung và Việt Nam nói riêng 7 1.3. Tính tất yếu của cổ phần hoa li 1.3.1. Thực trạng DNNN tại VN và sự lựa chọn giải pháp cổ phần hoa li 1.3.2. Sự cần thiết phải cổ phần hoa DNNN tại Việt Nam 15 CHƯƠNG n. QUÁ TRÌNH cổ PHẦN HOA DNNN TẠI VIỆT NAM 17 2.1. Khuôn khổ pháp lý hiện hành 18 2.1.1. Các chủ trương chính sách của Đảng và Nhà nước ta về CPH . 18 2.1.2. Điều kiện và hình thức CPH 26 2.2. Quy trình chuyển DNNN thành Công ty cổ phần 27 2.3. Thực trạng cổ phần hoa DNNN ở nước ta & Đánh giá quá trình ẹo phần hoa DNNN 28 2.3.1. Những thuận lợi và kết quả đạt được trong quá trình CPH 28 2.3.1.1. Tiến độ CPH bước đầu được cải thiện 29 2.3.1.2. Sể hữu Nhà nước không những bước đầu được cấu trúc lại theo yêu cẩu phát triển nền kinh tế nhiều thành phần mà còn tăng cưểng vai trò chủ đạo của nền kinh tế Nhà nước 31 2.3.1.3. Hình thành cơ chế quản lý mới và nâng cao hiệu quả hoạt động của DN CPH trên cả hai tầm vĩ mô và vi mô trong nền kình thị trường 32 KLTN 2005 2.3.1.5. Hình thành cơ chế phân phối mới à các DN CPH theo hướng phát huy các nguồn lực trong nền kinh tể thị trường 35 2.3.1.6. CPH tạo điều kiện phát triển thị trường chứng khoán non trẻ của nước ta 36 2.3.2. Những khó khăn và tồn tại trong quá trình CPH DNNN ở nước ta 39 2.3.2.1. Tốc độ tiến hành cố phần hoa còn chợm 40 2.3.2.2. Việc tiến hành CPH không đồng đều giữa các ngành, địa phương 41 2.3.2.3. Hiệu quả đối mới DN chưa cao 42 2.3.2.4. Một số mục tiêu CPH chưa đạt được 43 2.3.2.5. Vướng mắc hợu cố phẩn hoa: 44 3.3. Một số nguyên nhân làm cản trở quá trình CPH ở nước ta hiện nay 47 CHƯƠNG in. MỘT SỐ GIẢI PHÁP NHẰM ĐẨY MẠNH cổ PHẦN HOA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC 70 3.1. Tính bữc xúc phải đẩy mạnh hơn nữa CPH DNNN 70 3.2. Nhóm giải pháp tiếp tục mạnh mẽ và vững chác CPH ở nước ta 74 3.2.1. Khẩn trương sửa đổi bổ xung các văn bản, quy chế hiện hành, tạo điêu kiện thuợn lợi cho các DN tiến hãnh CPH 75 3.2.2. Tăng cường việc xây dựng tổng thể và cụ thể cho CPH DNNN 82 3.2.3. Bảo đảm tính hiệu quả của CPH 84 3.2.4. Nâng cao năng lực quản lý của Nhà nước trong Công ty cổ phần 92 KẾT LUẬN 95 TÀI LIỆU THAM KHẢO 97 LỜI MỞ ĐẦU Từ sau Đại Hội Đảng toàn quốc lần thứ VI, nước ta chuyển sang phát triển kinh tế hàng hóa nhiều thành phần vận hành theo cơ chế thị trường có sự điều tiết quản lý của Nhà nước. Trong bước ngoặt này, khu vực Doanh nghiệp Nhà nước( DNNN ) - bộ phận trỹng yếu của kinh tế Nhà nước, đã bộc lộ rất nhiều bất cập: Phát triển tràn lan, cơ sở vật chất kỹ thuật lạc hậu, cơ chế quản lý nhiều lúng túng, hoạt động kém hiệu quả không đáp ứng được yêu cẩu phát triển nhanh chóng lực lượng sản xuất, ngăn trở không nhỏ vai trò chủ đạo của kinh tế Nhà nước trong nền kinh tế nhiều thành phẩn. Trước thực trạng trên, Đảng và Nhà nước đã chủ trương đổi mới DNNN. Hàng loạt giải pháp đã dược tiến hành, trong đó có giải pháp chuyển một số DNNN sang Công ty cổ phần (Cổ phần hóa DNNN). Tuy CPH DNNN đã được tiến hành từ tháng 5/1990, nhưng đến nay kết quả vẫn chưa được là bao. Sô' DNNN chuyển thành CTCP còn rất ít. Tiến độ CPH chậm, nhiều lúc như " dậm chân tại chỗ". Nhiều mục tiêu của CPH vẫn chưa đạt được như mong muốn. Nhiều vấn đề vuông mắc cả về lí luận và thực tiễn vẫn chưa được khai thông. Năm 2005, năm hoàn thành kế hoạch cổ phẩn hóa giai đoạn 5 năm (2001-2005), đánh dấu một bước tiến nhảy vỹt trong quá trình CPH trước yêu cầu đổi mới DNNN khi ra nhập tổ chức thương mại thế giới WTO. Tuy nhiên, thực tiễn đang đòi hỏi Đảng và Nhà nước ta nói chung, các nhà khoa hỹc, kinh tế hỹc nói chung cần phải tập trung công sức và trí tuệ nhiều hơn nữa thì mới mong đạt được sự thúc đẩy mạnh mẽ và vững chắc CPH DNNN trong thời gian tới. Là sinh viên, tôi mong muốn đóng góp sức mình vào đẩy nhanh công cuộc đổi mới đất nước. Từ mong muốn đó và trước những vấn đề nổi cộm trong thực hiện CPH DNNN ở nước ta, tôi chỹn đề tài "Một số vấn đề pháp lý về cổ phần hóa Doanh nghiệp Nhà nước tại Việt Nam " làm luận văn tốt nghiệp của mình. Cuối cùng, em xin chân thành cảm ơn thầy giáo- Thạc sỹ luật hỹc: Tăng Văn Nghĩa, khoa Quản trị kinh doanh trường đại hỹc Ngoại thương, người đã trực tiếp dìu dắt, hướng dẫn em từ khâu ý tưởng đến lúc hoàn thiện công trình nhỏ này. KLTN 2005 CÁC TỪVIẾT TẮT CTCP Công ty cổ phần DNNN Doanh nghiệp Nhà nước CPH Cổ phẩn hóa DN Doanh nghiệp NLĐ Người lao động TTCK Thị trường chứng khoán TCT Tổng công ty KLTN 2005 CHƯƠNG ì NHŨNG VẤN ĐỀ CHUNG VỀ CÔNG TY CỔ PHẦN VÀ cổ PHAN HOA DNNN LI Khái niệm công ty cổ phẩn: 1.1.1. Các loại hình công ty phổ biến trên thế giới. Qua bao nhiêu năm tồn tại và phát triển, công ty có nhiều loại hình khác nhau, có những loại vẫn còn tồn tại và có xu hướng phát triển, có những loại không có xu hướng phát triển nữa và có xu hướng mất dần. Căn cứ vào tính chất liên kết, chế độ trách nhiệm của thành viên công ty và ý chí của nhà lập pháp, dưới góc độ pháp lý người ta chia công ty ra làm hai loại cơ bản: - Công ty đởi nhân. - Công ty đởi vởn. a. Công ty đối nhân. Công ty đởi nhân là những công ty mà việc thành lập dựa trên sự liên kết chặt chẽ bởi độ tin cậy về nhân thân của các thành viên tham gia, sự hùn vởn là yếu tở thứ yếu. Công ty đởi nhân có đặc điểm quan trọng là không có sự tách bạch về tài sản cá nhân các thành viên và tài sản của công ty. Các thành viên liên đới chịu trách nhiệm vô hạn đởi với mọi khoản nợ của công ty. Các thành viên có tư cách thương gia độc lập và chịu thuế thu nhập cá nhân, bản thân công ty không bị đánh thuế. Công ty đởi nhân thuồng tồn tại dưới hai dạng cơ bản: - Công ty hợp danh; - Công ty hợp vởn đơn giản. o Công ty hợp danh: Công ty hợp danh là loại hình công ty trong dó các thành viên cùng nhau tiến hành hoạt động thương mại dưới một hãng chung và cùng nhau liên 2 KLTN 2005 đói chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty. Công ty hợp danh hay còn gọi là công ty góp danh là loại hình đặc trưng của công ty đối nhân. Xét về mặt lịch sử thì công ty hợp danh ra đời sớm nhất, trên thực tế, công ty này được thành lập trong dòng họ gia đình. Do tính chất liên đới chịu trách nhiệm vô hạn, cho nên các thành viên phải thực sự hiểu biết nhau, tin tưồng, "sống chết có nhau". Điều đó phản ánh tâm lý của các thương gia khi hùn vốn với nhau để kinh doanh. Việc hình thành công ty trên cơ sồ hợp đổng giữa các thành viên. Hợp đồng thành lập công ty nói chung được lập thành văn bản, tuy nhiên luật cũng không bắt buộc phải làm như vậy. về nguyên tắc, hợp đồng thành lập công ty có thể phải được đăng ký vào danh bạ thương mại. Tuy nhiên, trong một số trường hợp, hợp đông tuy không được đăng ký nhưng được thông báo rộng rãi thì vẫn có giá trị pháp lý. Trong hợp đồng, điều quan trọng là sự thoa thuận về trách nhiệm của các thành viên. Một công ty hợp danh được thành lập nếu có ít nhất hai thành viên thoa thuận với nhau cùng chịu trách nhiệm vô hạn. o Công ty hợp vốn đơn giản: Công ty hợp vốn đơn giản là loại công ty có ít nhất một thành viên chịu trách nhiệm vô hạn (thành viên nhận vốn). Còn những thành viên khác chỉ chịu trách nhiệm hữu hạn trong số vốn góp vào công ty (thành viên góp vốn). Công ty hợp vốn đơn giản về cơ bản giống công ty hợp danh, điểm khác biệt cơ bản là công ty hợp vốn đơn giản có hai loại thành viên vói những thân phận pháp lý khác nhau. - Thành viên nhận vốn chịu trách nhiệm vô hạn về mọi khoản nợ của công ty, có quyền đại diện cho công ty trong các quan hệ đối ngoại. - Thành viên góp vốn chịu trách nhiệm hữu hạn trong phạm vi phần vốn góp vào công ty. Thành viên góp vốn không có quyền đại diện cho công ty trong các quan hệ đối ngoại, nếu họ đứng ra thay mặt công ty thì sẽ mất 3 KLTN 2005 quyền chịu trách nhiệm hữu hạn, thành viên góp vốn chỉ có quyền trong cấc quan hệ nội bộ của công ty, các thành viên có thể thoa thuận vói nhau. Tên hãng của công ty hợp vốn đơn giản cũng chỉ ghi tên của thành viên nhận vốn. Sự ra đời của công ty hợp vốn đơn giản đã đáp ứng được yêu cớu của các nhà kinh doanh một khi do tính chất chịu trách nhiệm vô hạn của tất cả các thành viên. b. Công ty đối vốn Về mặt lịch sử, các công ty đối vốn ra đời sau các công ty đối nhân. Khác với công ty đối nhân, công ty đối vốn không quan tám đến nhân thân người góp vốn mà chỉ quan tâm đến vốn góp. Đặc điểm quan trọng của công ty đối vốn là không có sự tách bạch của tài sản công ty và tài sản của cá nhân, luật các nước gọi là phân tách tài sản. Công ty đối vốn có tư cách pháp nhãn, các thành viên công ty chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ của công ty trong phạm vi phớn vốn góp, do đó, thành viên công ty thường rất đông, những người không hiểu biết về kinh doanh cũng có thể tham gia vào công ty. Công ty phải đóng thuế cho nhà nước, các thành viên công ty phải đóng thuế thu nhập. Có rất nhiều các quy định phấp lý về tổ chức hoạt động đối với công ty đối vốn, thành viên công ty dễ dàng thay đổi, các công ty đối vốn thông thường chia làm hai loại: - Công ty cổ phớn. - Công ty trách nhiệm hữu hạn. Hai loại này tồn tại phổ biến ở châu Âu lục địa. Hệ thống luật Anh-Mỹ chỉ có một loại công ty đối vốn, ở Anh gọi là Company, ở Mỹ gọi là Public Coporation và Close Coporation. Public Coporation là công ty có phát hành cổ phiếu rộng rãi trong công chúng như công ty cổ phớn; còn Close Coporation là công ty không phát hành cổ phiếu rộng rãi trong công chúng - nó giống như công ty trách nhiệm hữu hạn. Công ty trách nhiệm hữu hạn, khác với tất cả các loại hình công ty, công ty trách nhiệm hữu hạn là sản phẩm của hoạt động lập pháp. Các loại hình 4 KLTN 2005 công ty khác do các công ty lập ra, pháp luật thừa nhận và góp phẩn hoàn thiện nó. Năm 1982, Luật về công ty trách nhiệm hữu hạn ở Đức được ban hành. Công ty trách nhiệm hữu hạn là loại hình công ty đối vốn, trong đó các thành viên chỉ chịu trách nhiệm về mọi khoản nợ của công ty trong phạm vi vốn mà họ đã góp vào công ty. Công ty trách nhiệm hữu hạn có những đặc trưng cơ bản sau: - Công ty trách nhiệm hữu hạn là mỗt pháp nhân đỗc lập, địa vị pháp lý này quyết định chế đỗ trách nhiên của công ty. - Thành viên công ty không nhiều và thường là những người quen biết nhau. - Vốn điều lệ chia thành từng phần, mỗi thành viên có thể góp nhiều, ít khác nhau và bắt buỗc phải góp đủ ngay khi công ty được thành lập, công ty phải bảo toàn vốn ban đầu trong suốt quá trình hoạt đỗng. Nguyên tắc này thể hiện rõ trong quá trình góp vốn, sử dụng vốn và phân chia lợi nhuận. Trong điều lệ công ty phải ghi rõ số vốn ban đầu. - Phần vốn góp không thể hiện dưới hình thức cổ phiếu và rất khó chuyển nhượng ra bên ngoài. - Trong quá trình hoạt đỗng, không được phép công khai huy đỗng vốn trong công chúng (không được phép phát hành cổ phiếu). - Về tổ chức, điều hành, công ty trách nhiệm hữu hạn đơn giản hơn so với Công ty Cổ phần, công ty trách nhiệm hữu hạn thường chịu sự điều chỉnh bắt buỗc ít hơn so với công ty cổ phẩn. 1.1.2. Công ty cổ phần. Công ty cổ phần là loại hình đặc trưng của công ty dối vốn, vốn của công ty được chia thành nhiều phẩn bằng nhau gọi là cổ phần, người sở hữu cổ phẩn gọi là cổ đông, chỉ chịu trách nhiệm về các khoản nợ của công ty cho đến hết giá trị cổ phần mà họ sở hữu. Các Công ty cổ phần đầu tiên trên thế giới ra đời vào khoảng thế kỷ 17. Nó gắn liền với sự bóc lỗt của chủ nghĩa dế quốc với các nước thuỗc địa. 5 [...]... 187/2004/NĐ-CP Tỉnh tới ngày 30/6/2005, tổng già trị vén Nhà nước của các doanh nghiệp đã co phần hoa là 6.868,7 tỳ đồng, bình quân mỗi doanh nghiệp cổ phần hoa là 26,3 tỷ đồng Trong tong số 256 doanh nghiệp đã cổ phần hoa, có 135 doanh nghiệp Nhà nước giữ co phần chi phối; 86 doanh nghiệp Nhà nước không giữ cồ phần chi phối; 35 doanh nghiệp bán 100% vẩn Nhà nước ' {9 Đã có 79/105 Bộ, ngành, địa phương và TCT91... v i số v ố n đã góp vào doanh nghiệp 6 KLTN 2005 c) Cổ đông có quyền tự do chuyển nhượng cổ phần của mình cho nguôi khấc trừ trường họp quy định tại khoản 3, Điều 55 và khoản Ì, Điều 58 của Luật này; d) Cổ đông có thể là tổ chức, cá nhân; số lượng cổ đông tối thiểu là ba và không hạn chế số lượng tối đa 2 Công ty cổ phần có quyền phát hành chứng khoán ra công chúng theo quy định của pháp luật về chứng... trong công nghiệp Đặc trưng quan trọng nhất của Công ty cổ phẩn (đó cũng l tính chất à quyết đợnh để phân biệt Công ty cổ phần v ớ i Công ty trách n h i ệ m hữu hạn) đó là cổ phần Theo Luật D N n ă m 1999 , Công ty cổ phần được đợnh nghĩa như sau: " 1 Cóng ty Cổ phẩn là D N trong đó: a) V ố n điều l ệ được chia thành nhiều phần bằng nhau g ọ i là cổ phầnb) Cổ đông chỉ chợu trách n h i ệ m về n ợ và... hoạt các nguồn v ố n cổ phần của mình vào các CTCP ở các lĩnh vực cần thiết có sự điều tiết và k i ể m soát của N h à nước 1.3 Tính tẫt yếu của cổ phần hóa: 1.3.1 Thực trạng DNNN tại V N và sự lựa chọn giải pháp cổ phẩn hóa ở nước ta, cũng giống như cẫc nước X H C N trước đây, thực hiện m ô hình k ế hoạch hoa tập trung đều lẫy việc m ở rộng và phát triển k h u vực k i n h tế N h à nước bao trùm trong... hết dó phải là những DN duy trì 100% vốn của Nhà nước Trong nhóm này có sự phân định rõ những DN cần duy trì tỷ lệ cổ phần chi phối hoặc cổ phần đặc biệt của Nhà nước, đại diện sở hữu Nhà nước giữ vai trò điều hành Có thể lấy ví dặ ở các DN hoạt động công ích có mức vốn trên 10 tỷ đồng, các DN hoạt động trong lĩnh vực khai thác quặng quý hiếm, khai thác khoáng sản quy m ô lớn, khai thác dầu khí, bưu... bớt m ộ t phần vốn N h à nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để thu hút vốn Cuối cùng, D N có thể bán toàn bộ giá trị v ố n N h à nước hiện có để chuyển thành CTCP hoậc kết hợp vừa bán toàn b ộ vốn N h à nước vừa phát hành thêm cổ phiếu để thu hút vốn Theo hình thức chuyển đổi sở hữu này thì Nhà nước sẽ không tham gia cổ phần ở CTCP 2.2 Quy trình chuyển D N N N thành Công ty cổ phần N h ằ m thiết lập m... cho các cổ đông Số tiền thu vềbán cổ phần sẽ được nộp vào tài khoản phong toa tại kho bạc theo quy định của N h à nước. Tiếp theo đó, D N triệu tập đại hội cổ đông lần thứ nhất để bầu h ộ i đựng quản trị và thông qua phương án CPH cùng điều l ệ tổ chức hoạt động của CTCP • Bước cuối cùng, CTCPra mắt và đăng ký kinh doanh: Trước sự chứng kiến của cục quản lý vốn và tài sản N h à nước tại DN, giám đốc,... D N CPH, N h à nước không chỉ thu h ở i dược vốn, m à hàng n ă m còn thu được l ợ i tức cổ phiếu trên cơ sở vốn của N h à nước tham d ự cổ phiếu vào cấc D N này, các khoản tiền lãi cho công nhân viên vay m u a chịu cổ phiếu và các khoản thu về thuế tại các DN Tính đến hết n ă m 96, l ợ i tức N h à nước thu được tại D N N N đã CPH là 6995 triệu đởng, lãi về cho người lao động vay mua cổ phiếu: 522 triệu... việc phân loại, sắp xếp và đổi mới cơ chế quản lý của các DNNN Thông qua việc rà soát, phân loại dựa trên kết quả sản xuất kinh doanh của doanh nghiệp, Nhà nước có thể đưa ra được phương hướng chỉ đạo hoạt động nâng cao hiệu quả cho doanh nghiệp, đó là có nên để DN tiếp tặc duy t ì hoạt động như cũ hay r không hay cần phải chuyển đổi cơ cấu sở hữu của doanh nghiệp, hay buộc phải bán đấu giá hoặc giải... công khai huy động v ố n trong công chúng Do đó, sự ra đời của Công ty cổ phần gắn liền v ớ i sự ra đời của thợ trường chứng khoán - V i ệ c chuyển nhượng phần vốn góp được thực hiện dễ dàng thông qua hành v i bán cổ phiếu trên thợ trường chứng khoán - Công ty cổ phần có số lượng thành viên rất đông, có công t y có t ớ i hàng vạn cổ đông ở hầu khắp t h ế giới Vì vậy nó có k h ả năng huy động vốn rộng . (INIVSRSIIT KHOA LUẬN TỐT NGHIỆP Đề tài: MỘT SÔ VẤN ĐÊ PHÁP LÝ VÊ cổ PHẦN HÓA DOANH NGHIỆP NHÀ NƯỚC TẠI VIỆT NAM Võ Thị Hồng Trang Nhật . đất nước. Từ mong muốn đó và trước những vấn đề nổi cộm trong thực hiện CPH DNNN ở nước ta, tôi chỹn đề tài " ;Một số vấn đề pháp lý