đặc điểm của hợp đồng thương mại và những lưu ý khi ký kết và thực hiện hợp đồng thương mại

phân tích đặc điểm của hợp đồng thương mại và những lưu ý khi ký kết và thực hiện hợp đồng thương mại theo công ước Viên

I HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

Hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế hay còn gọi là hợp đồng ngoại thương

hoặc hợp đồng xuất nhập khẩu 

Trong đó:

Hợp  đồng  mua  bán  là  sự  thoả  thuận  trong  đó  một  bên  là  người  bán  có nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu của bên kia, là người mua một tài sản nhất định gọi là hàng hoá- đối tượng của hợp đồng, còn người mua có nghĩa vụ hoặc nhận hàng và trả một số tiền ngang bằng trị giá của hàng. 

Chủ thể của hợp đồng nua bán là người bán và người mua Người bán và người mau có thể là tập thể, pháp nhân hoặc cũng có thể là nhà nước

Nội dung của hợp đồng là toàn bộ quyền và nghĩa vụ của các bên xung quanh việc chuyển giao quyền sở hữu về hàng hóa từ người bán sang người mua và làm thế nào để người bán lấy được tiền, người mua lấy được hàng

Khác với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế mang tính chất quốc tế ở chỗ vượt ra khỏi phạm vi một quốc gia:

Theo công ước Lahaye năm 1964: HĐMBHHQT là hợp đồng mua bán hàng hóa trong đó các bên ký kết có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau, hàng hóa đượcchuyển từ nước này sang nước khác, hoặc viêc trao đổi ý chí ký kết hợp đồng giữa các bên ký kết được thiết lập ở các nước khác nhau

Như vậy tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế biểu hiện là:

- Các bên tham gia ký kết hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là các thương nhân có các quốc tịch khác nhau

- Hàng hóa ( đối tượng của hợp đồng) được dịch chuyển qua biên giới quốc gia hoặc giai đoạn chào hàng và chấp nhận chào hàng có thể được thiết lập ởcác nước khác nhau

- Nội dung của hợp đồng bao gồm các quyền và nghĩa vụ phát sinh từ việc chuyển giao quyền sở hữu hàng hóa từ người bán sang người mua ở các nước khác nhau

- Đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế phải là ngoại tệ đối với ít nhất là một bên trong quan hệ hợp đồng

- Luật điều chỉnh hợp đồng là luật quốc gia, các điều ước quốc tế và các tập quán quốc tế khác về thương mại và hàng hải

Theo công ước Viên năm 1980 đưa ra một tiêu chuẩn quốc tế khẳng định tính chất quốc tế của hợp đồng mau bán hàng hóa quốc tế đó là bên ký kết hợp đồng có trụ

sở thương mại ở các nước khác nhau, không quan tâm đến vấn đề quốc tịch của cácbên khi xác định yếu tố nước ngoài

Tại Việt Nam quy chế tạm thời số 4794/TN-XNK đã đưa ra 3 tiêu chuẩn về hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế gồm:

- Chủ thể của hợp đồng mau bán hàng hóa quốc tế là các pháp nhân có quốc tịch khác nhau

- Hàng hóa là đối tượng của hợp đồng thường được dịch chuyển từ nước này sang nước khác

- Đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế là ngoại tệ đối với một hoặc cả hai bên ký kết hợp đồng

II ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ

1.Các bên mua bán thường mang quốc tịch khác nhau.

Yêu cầu đầu tiên khi tham gia kí kết hợp đồng là các bên phải có đầy đủ năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự theo luật mà mình mang quốc tịch Mỗi quốc gia khác nhau có một nền luật pháp riêng với những quy định, quy phạm khác nhau

Ví dụ như Luật VN qui định nhà nhập khẩu phải thanh toán sau 60 ngày kể từ ngàynhận hàng nhưng Luật Mỹ lại qui định nhà nhập khẩu phải thanh toán sau 60 ngày

kể từ ngày bán hết hàng nhập khẩu Ở đây, nếu khi ký kết hợp đồng hai bên không làm chặt chẽ ngay từ đầu thì sẽ dẫn đến tranh chấp vì anh xuất khẩu (giả sử là VN)

cứ đòi thanh toán trong khi anh nhập khẩu (Mỹ) lại bảo là từ từ đợi tớ bán xong đã

Mỗi quốc gia có một phong tục tập quán khác nhau

Ví dụ: như khi Nhật bản có hợp đồng buôn bán hạt nêm cho Indonesia Nhật bản tìm hiểu về văn hóa nước bạn và thấy rằng người dân ở đây chủ yếu theo đạo Hồi.Theo đạo này thì họ không ăn thịt heo Đây là một sự khác biệt về văn hóa mà Nhật Bản cần phải lưu ý và phải làm thậy rõ ràng khi kí hợp đồng để tránh rủi ro sau này

 Dễ xung đột về pháp luật, phong tục và tập quán Vì vậy trước khi ký kết hợp đồng ta cần tìm hiểu về luật của bên mà ta buôn bán song song với việc nắm vững luật quốc tế để tránh xảy ra xung đột và tranh chấp

2 Hàng hóa mua bán di chuyển ra khỏi biên giới quốc gia (hoặc khu vực đặc biệt được hưởng quy chế hải quan riêng theo quy định của pháp luật của từng quốc gia)

Ta cần phải thực hiện thủ tục hải quan và thuế quan khi mua bán hàng hóa quốc tế

Thủ tuc hải quan gồm nhiều giấy tờ mà các bên mua bán cần chuẩn bị trước để quacửa khẩu Ví dụ như ta cần chuẩn bị đầy đủ hồ sơ gồm Tờ khai hải quan, Hợp đồngmua bán hàng hoá hoặc các giấy tờ có giá trị pháp lý tương đương hợp đồng, Hóa đơn thương mại, Vận tải đơn (trừ hàng hoá mua bán giữa khu phi thuế quan và nội địa)… Thủ tục phức tạp vì vậy ta cần có sự chuẩn bị để tránh mất thời gian làm ảnh hưởng đến hợp đồng.

3 Việc chuyển giao hàng hóa từ bên bán sang bên mua phải qua nhiều người trung gian.

Vì hàng hóa phải qua nhiều trung gian nên dễ dẫn đến tranh chấp, xung đột quyền lợi Về nguyên nhân dẫn đến tranh chấp trong thương mại quốc tế, các bên tham gia quan hệ này thường là những chủ thể ở các nước khác nhau, có sự khác biệt về truyền thống pháp luật và tập quán thương mại, sự thiếu hiểu biết và tin cậy lẫn nhau như bạn hàng trong nước Các điều kiện khách quan ngoại cảnh cũng làm ảnhhưởng đến việc thực hiện hợp đồng của các bên Hoặc ngay trong ý thức chủ quan của các bên về việc tuân thủ hợp đồng, sự bất cẩn của bên bán, bên mua hoặc do bên vận chuyển cũng làm phát sinh tranh chấp hợp đồng thương mại giữa các bên.Trong quá tŕnh thực hiện hợp đồng, các bên cũng có thể bị ảnh hưởng bởi sự quản

lý hoạt động thương mại của mỗi quốc gia Hệ thống pháp luật của nước này có những quy định khác với nước khác về hình thức của các loại hợp đồng, nội dung chính của từng loại hợp đồng, địa vị pháp lý của các bên tham gia quan hệ hợp đồng thương mại quốc tế, hoặc quy định về thẩm quyền xét xử các tranh chấp từ hợp đồng thương mại quốc tế ở các nước khác nhau

Như vậy, có thể khái quát tranh chấp trong hợp đồng mua bán quốc tế là những mâu thuẫn, bất đồng giữa các bên tham gia quan hệ mua bán mà chủ yếu là liên quan đến việc thực hiện hoặc không thực hiện quyền và nghĩa vụ theo hợp đồng.Các tranh chấp có thể xảy ra như: Tranh chấp liên quan đến vận tải đơn đường biển, Tranh chấp liên quan tới hóa đơn thương mại, Tranh chấp liên quan đến

chứng từ bảo hiểm, Các vấn đề khác liên quan tới chứng từ xuất trình

Ví dụ, theo yêu cầu của L/C, hóa đơn thương mại phần mô tả hàng hóa ghi: Mặt hàng: A xít sun phu rich, nhưng trong chứng từ giám định lại ghi: H2SO4 Xét về mặt bản chất, thì dù có 2 cách ghi khác nhau ở 2 chứng từ nhưng ngân hàng, với sựcẩn thận hợp lý, có thể phán xét được đây là chứng từ không mâu thuẫn Nhưng trong những trường hợp khác, ngân hàng không thể phát hiện ra bản chất bên trongcủa chứng từ so với hình thức bên ngoài của nó thì sao? Do vậy, giải pháp an toàn nhất cho các doanh nghiệp và để tránh các tranh chấp có thể phát sinh, tốt nhất là nên loại bỏ các mâu thuẫn về hình thức khi tạo lập các chứng từ theo yêu cầu của L/C

4 Chi phí dịch vụ xuất khẩu, nhập khẩu có tỷ trọng cao trong tổng chi phí và phụ thuộc vào điều kiện giao hàng Incoterms được lựa chọn.

 Cần hiểu biết và có năng lực vận dụng Incoterms.

Sự ra đời của Incoterms:

Incoterms viết tắt từ 3 chữ International Commercial Terms, dịch ra tiếng Việtnghĩa là những điều kiện thương mại quốc tế còn gọi là những điều kiện cơ sởgiao hàng

Incoterms ra đời năm 1936 nhằm giúp cho các nhà kinh doanh thương mại và những bên có liên quan trên toàn cầu thuận lợi hơn khi đàm phán, ký kết và tổchức các

công việc có liên quan đến hoạt động thương mại quốc tế, từ đó thúc đẩy thương mại trên toàn cầu phát triển Kể từ khi ra đời đến nay, Incoterms đã trãi qua 7 lần sửa đổi vào các năm 1953, 1967, 1976, 1980, 1990, 2000, 2010

Sự thay đổi nội dung của Incoterms theo hướng:

- Phù hợp hơn với tập quán thương mại quốc tế thay đổi;

- Rõ ràng hơn, giúp các bên hiểu rõ trách nhiệm, nghĩa vụ và quyền lợi cơbản, có liên quan đến người bán và người mua trong hoạt động thương mạiquốc tế.

Mỗi loại Incoterms phù hợp với những loại phương tiện vận tải cơ bản, ví dụ điềukiện FOB, FAS, CIF… chủ yếu áp dụng với loại phương tiện vận tải đường thủy;còn điều kiện FCA, CPT; DAP, DAT… chủ yếu áp dụng với các loại phương tiệnvận tải và vận tải đa phương thức

Vai trò của Incoterms đối với hoạt động thương mại quốc tế:

Nghiên cứu thực tiễn hoạt động thương mại quốc tế, Incoterms có 5 vai trò quantrọng:

(1) Incoterms là một bộ các quy tắc nhằm hệ thống hoá các tập quán thương mạiquốc tế được áp dụng phổ biến bởi các doanh nhân trên khắp thế giới

(2) Incoterms là một ngôn ngữ quốc tế trong giao nhận và vận tải hàng hoá ngoạithương

(3) Incoterms là phương tiện quan trọng để đẩy nhanh tốc độ đàm phán, xây dựnghợp đồng ngoại thương, tổ chức thực hiện hợp đồng ngoại thương

(4) Incoterms là cơ sở quan trọng để xác định giá cả mua bán hàng hoá

(5) Incoterms là căn cứ pháp lý quan trọng để thực hiện khiếu nại và giải quyếttranh chấp (nếu có) giữa người mua và người bán trong quá trình thực hiện hợpđồng ngoại thương

 Trong đó quang trọng nhất là tùy theo điều kiện Incoterms khác nhau chi phí

dịch vụ tương ứng trong xuất nhập khẩu sẽ khác nhau giữa người bán và người mua

Vd: sự khác nhau trong chi phí dich vụ XNK giữa người bán và người mua của điều kiện EXW so với DDP

Theo điều kiện EXW thì bên mua chịu toàn bộ chi phí kể từ khi nhận hàng tại cơ

có  thể  là  đồng  tiền  của  một  quốc  gia  thứ  ba  hoặc  đồng  tiền  được sử dụng trong khu vực hay loại đồng tiền được sử dụng trên toàn thế giới

Với lý do trên chúng ta có thể thấy, đồng tiền dùng để thanh toán là 

đặc điểm hết sức quan trọng của hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế. Bởi vì đồng tiền dùng để thanh toán trong các hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế 

hiện nay hầu hết là các đồng tiền mạnh có khả năng chuyển đổi, ví dụ như 

lập đã tạo điều kiện thu hút ngoại tệ mạnh cho nước bên bán và kịp thời đáp 

ứng được nhu cầu hàng hóa cho nước bên mua

 Nội dung, giá trị hợp đồng chịu ảnh hưởng bởi sự biến động của tỷ giá

6 Luật áp dụng cho HĐMBHHQT  là luật thương mại quốc tế

Luật áp dụng cho hợp đồng mua bán hàng hoá quốc tế mang tính chất đa dạng và phức tạp Theo nguyên tắc chung của tư pháp quốc tế, trong mua bán hàng hóa quốc tế, các bên có quyền tự do thoả thuận chọn nguồn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng của mình Nguồn luật đó có thể là luật quốc gia, điều ước quốc tế về thương mại hoặc tập quán thương mại quốc tế và thậm chí cả các án lệ (tiền lệ xét xử) Tuy nhiên, điều quan trọng ở đây là nên chọn nguồn luật nào, làm thế nào để chọn được nguồn luật thích hợp nhất để có thể bảo vệ được quyền lợi của mình.Để chọn được luật áp dụng phù hợp, cần phải nắm được một số nguyên tắc sau đây

6.1 Pháp luật của mỗi quốc gia  

Pháp luật của mỗi quốc gia là tổng thể của các qui tắc, các qui định 

điều chỉnh mọi lĩnh vực của đời sống xã hội của chính quốc gia đó. Do vậy,bất kỳ một quốc gia nào cũng đều sử dụng pháp luật của mình làm công cụ 

pháp lý chủ yếu để thực hiện chức năng của mình. Hoạt động mua bán hàng 

hóa quốc tế cũng là một trong những lĩnh vực đem lại lợi ich về nhiều mặt 

cho quốc gia. Chính vì vậy trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc 

tế, luật pháp của mỗi quốc gia đã đóng một vai trò vô cùng quan trọng trong 

việc điều chỉnh hoạt động mua bán hàng hóa quốc tế của các chủ thể

6.2 Các điều ước quốc tế về thương mại 

Điều ước quốc tế về thương mại là văn bản pháp lý do các quốc gia ký 

dụng. Điều ước quốc tế về thương mại sẽ được ưu tiên áp dụng nếu như có sự mâu thuẫn giữa các qui định của điều ước quốc tế về thương mại với các qui 

định của luật trong nước là thành viên của điều ước quốc tế

đó. Theo qui định của pháp luật Việt Nam hiện hành có hai phương thức áp dụng điều ước quốc tế về thương mại

6.3 Các tập quán thương mại quốc tế 

Tập quán thương mại quốc tế là những thói quen thương mại được các

chủ thể trong quan hệ thương mại quốc tế chấp nhận, sử dụng một cách phổ

biến. Tuy nhiên, không phải tất cả các thãi quen thương mại được các thương nhân  chấp  nhận  đều được coi là tập quán  thương mại quốc tế. Mà các thói

quen thương mại này phải là những thói quen đã được hình thành từ rất lâu 

đời, trong đó có nội dung cụ thể, rõ ràng và được các thương nhân quốc tế sử dụng liên tục, rộng rãi

Tập quán thương mại quốc tế với tư cách là nguồn luật điều chỉnh quan 

hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế khi các bên trong hợp đồng mua bán

hàng hóa quốc tế thỏa thuận áp dụng hoặc tập quán thương mại quốc tế đó được một điều ước quốc tế hay luật trong nước của một trong các chủ thể qui định áp dụng. Tuy nhiên, việc áp dụng tập quán thương mại quốc tế hoặc hậu quả của việc áp dụng tập quán thương mại quốc tế không được trái với các qui định 

của pháp luật của các bên trong quan hệ hợp đồng mua bán hàng hóa quốc tế

 Đòi hỏi các bên phải hiểu biêt và có năng lực vân dụng luật trong giao dịch thương mại quốc tế

III NHỮNG VẤN ĐỀ BÊN MUA VÀ BÊN BÁN CẦN LƯU Ý TRONG QUÁ TRÌNH XÁC LẬP VÀ THỰC HIỆN HỢP ĐỒNG MUA BÁN HÀNG HÓA QUỐC TẾ.

1 Hợp đồng có giá trị pháp lý khi các bên có thỏa thuận về những điều khoản chủ yếu( giá cả, số lượng, chất lượng, thời điểm giao hàng, ) tuy nhiên, để tránh những sai sót, các bên nên tham khảo các hợp đồng mẫu vì nếu có tranh chấp thì hợp đồng do các bên ký kết chính là cơ sở phấp lý đầu tiên để giải quyết tranh chấp

CONTRACT FOR THE PURCHASE AND SALE OF RICE

No 007/VNF/20…

Between ELLEN LIMITED

lat A 3/F Causeway Tower

16 – 22 Causeway Road

Causeway Bay HONGKONG

Tel: xxx Fax: xxx

Telex: 61533 WSGTC HK (hereinafter called the Buyer)

And HANOI FOOD EXPORT IMPORT COMPANY

40 Hai Ba Trung Street, Hanoi, VIETNAM

Tel: xxx Fax: xxx

Cable address: VINAFOOD HANOI (hereinafter called the Seller)

It has been mutually agreed to the sale and purchase of rice on the terms and conditions as follows:

1 Commodity: Vietnam White Rice

3 Quantity: 100.000MT more or less 5% at Seller’s option

4 Price: 2USD xxx per metric ton, net for April June 20

Shipments, (xxx USD/MT)

a Dunnage, bamboomat for Ship owner’s/ Buyer’s account

b Shore tally to be at Seller’s account

c Vessel tally to be at Buyer’s/Ship owner’s account

d All export duties and taxes levied in the country of destination and outside Vietnam shall be for Buyer’s account

5 Time of shipment: 20 – 25 days after L/C opening date

6 Packaging: Rice to be packed in single new jute bags of 50 kgs net each, about 50.6 kgs gross each, hand-sewn at mouth with jute twinethread suitable for rough, handling and sea transportation The Seller will supply 0.2% of new jute bags, free

of charge, out of quantity of bags shipped

7 Insurance: To be arranged by the Buyer

8 Inspection and Fumigation:

a The certificate of quality, weight and packing issued by Vinacontrol at loading port to be final and for Seller’s account

b Fumigation to be effected on board the vessel after completion of loading with expenses to be at Seller’s account; but expenses for crew on shore during the fumigation period including transportation, accommodation and meals at hotel for Ship owner’s account

c Time for fumigation not to count as laytime

9 Loading terms:

a Buyer shall advice vessel’s ETA and its particulars 15 days and Captain shall inform vessel’s ETA, quantity to be loaded and other necessary information

72/48/24 hours before the vessel’s arrival at loading port

 b Laytime to commence at 1PM if N.O.R given before noon and at 8AM next working day if N.O.R given in the afternoon during office hours,incase of vessel waiting for berth due to congestion, time commences to count 72 hours after

N.O.R submited