Đặc điểm của hợp đồng mua bán Ngoại thương

Đặc điểm của hợp đồng mua bán Ngoại thương

LỜI NÓI ĐẦU

Cùng với sự phát triển của nền kinh tế thị trường với nhiều thành phố kinh

tế, các doanh nghiệp được thành lập ngày một nhiều hơn góp phần tăng thêm

của cải cho xã hội và giải quyết công ăn việc làm cho người lao động Sự hợp

tác buôn bán trao đổi hàng hoá giữa các công ty, doanh nghiệp mạnh mẽ không

chỉ bó hẹp trong giới hạn một nước một quốc gia mà nó phát triển trên phạm vi

toàn cầu và với một quy mô ngày càng lớn

Để góp phần nâng cao chất lượng và hiệu quả của việc buôn bán trao đổi

hàng hoá giữa các công ty, giữa các doanh nghiệp … thì hầu hết trước bất kỳ

một cuộc buôn bán nào hợp đồng là vấn đề được quan tâm nhiều nhất đầu tiên

của các bên Hợp đồng đưa ra những nội dung cần thiết về tất cả các khâu của

quá trình mua bán được cả hai bên đồng ý Nó có thể được thoả thuận bằng

miệng hay bằng văn bản Nhưng trong kinh doanh hiện nay thì hợp đồng thường

được làm bằng văn bản Hợp đồng có vai trò quan trọng trong công việc tổ chức

thực hiện các nghiệp vụ kinh doanh, đó là cơ sở pháp lý để buộc các bên ký kết

hợp đồng thực hiện các cam kết

Nắm bắt được tầm quan trọng thực sự của hợp đồng nên trong bài tiểu

luận này em đã quyết định nghiên cứu “Đặc điểm của Hợp đồng mua bán

Ngoại thương” để có thể hiểu hơn về vấn đề này, để có kiến thức tốt hơn về hợp

đồng

PHẦN NỘI DUNG

I.KHÁI NIỆM - ĐẶC ĐIỂM CỦA HỢP ĐỒNG MUA BÁN NGOẠI

THƯƠNG

1.Hợp đồng mua bán ngoại thương là gì?

Hợp đồng mua bán ngoại thương hay còn gọi là hợp đồng mua bán quốc

tế hoặc hợp đồng xuất nhập khẩu trước hết có thể những vấn đề của hợp đồng

mua bán trong nước

Hợp đồng mua bán la sự thoả thuận trong đó một bên là người bán có

nghĩa vụ chuyển vào quyền sở hữu của bên kia, là người mua một tài sản nhất

định gọi là hàng hoá- đối tượng của hợp đồng, còn người mua có nghĩa vụ hoặc

nhận hàng và trả một số tiền ngang bằng trị giá của hàng

Chủ thể của hợp đồng mua bán là người bán và người mua Người bán và

người mua có thể là thể, pháp nhân hoặc cũng có thể là Nhà nước

Nội dung của hợp đồng là toàn bộ nghĩa vụ của các bên xung quanh việc

chuyển giao quyền sở hữu về hàng hoá trừ người bán sang người mua, xung

quanh việc làm thế nào để người bán lấy được tiềng và người mua lấy được

hàng

Khác với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng mua bán ngoại thương

có tính chất quốc tế Tính chất quốc tế cảu hợ đồng mua bán ngoại thương được

hiểu không giống nhau tuỳ theo quan điểm của luật pháp các nước

Theo công ước Lahaye năm 1964 thì hợp đồng mua bán ngoại thương là

tất cả các hợp đồng mua bán trong đó các bên ký kết có trụ sở thương mại ở các

nước khau nhau và hàng hoá được chuyển từ nước này sang nước khác hoặc là

việc trao đổi ý kiến ký kết hợp đồng giữa các bên ký kết được lập ở những nước

khác nhau

Như vậy tính chất quốc tế theo công ước này gồm:

+ Chủ thể ký kết là các bên có trụ sở thương mại ở các nước khác nhau

+ Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng được chuyển từ nước này sang

nước khác

+ Chào hàng và chấp nhận chào hàng có thể được lập ở những nước khác

nhau

Theo công ước viên năm 1980 đưa ra một tiêu chuẩn quốc tế khẳng định

tính chất quốc tế của hợp đồng mua bán ngoại thương đó là các bên ký kết hợp

đồng có trụ sở thương mại đặt ở các nước khác nhau, không quan tâm đến vấn

để quốc tịch của các bên khi xác định yếu tố nước ngoài của hợp đồng mua bán

ngoại thương

Tại Việt Nam trong quy chế tạm thời số 4794/ TN-XNK đã đưa ra 3 tiêu

chuẩn để hợp đồng mua bán được thừa nhận là hợp đồng mua bán ngoại thương

+ Chủ thể của hợp đồng bán ngoại thương là các bên có quốc tịch khác

nhau

+ Hàng hoá là đối tượng của hợp đồng thông thường được di chuyển từ

nước này sang nước khác

+ Đồng tiền thanh toán là ngoại tệ đối với một hoặc hai bên ký hựop

đồng

Từ những điều phân tích trên và từ những đặc điểm riêng của nền kinh tế

Việt Nam trong giai đoạn hiện nay có thể hiện hợp đồng mua bán ngoại thương

là tất cả các hợp đồng mua bán được ký kết giữa các chủ thể của Việt Nam với

các thể nhân và phấp nhân nước người hay nói cách khác là tất cả các hợp đồng

mua bán có tính chất quốc tế ( yếu tố nước ngoài)

2 Đặc điểm của hợp đồng mua bán ngoại thương

Tính chất quốc tế nói trên làm nên đặc điêm của hợp đồng mua bán ngoại

thương So với hợp đồng mua bán trong nước, hợp đồng mua bán ngoại thương

có những đặc điểm

2.1.Đặc điểm về chủ thể tham gia ký kết

Chủ thể ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương là thương nhân thường có

trụ sở thương mại đặt ở các quốc gia khác nhau Thương nhân có thể là thế nhân

hoặc pháp nhân Thương nhân thường được xác định theo luật mà thương nhân

đó mang quốc tịch Nếu thế nhân muốn ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương

cấn phải có năng lực pháp luật và năng lực hành vi dân sự đầy đủ theo luật mà

thương nhân đó mang quốc tịch

2.2.Đặc điểm về đối tượng của hợp đồng mua bán ngoại thương

Đặc điểm của hợp đồng mua bán ngoại thương là hàng hoá được phép

chuyển qua biên giới hoặc chuyển từ khu chế xuất vào thị trường nội địa và

ngược lại theo quy định của pháp luật tức là có thể được chuyển từ nước này

sang nước khác

2.3.Đặc điểm về đồng tiền thanh toán

Đồng tiền thanh toán trong hợp đồng mua bán ngoại thương có thể là

ngoại tệ đối với một bên, là ngoại tệ hoặc nội tệ đối với có hai bên Nó phụ

thuộc vào sự thoả thuận của các bên ký kết hợp đồng Nó có thể là đồng tiền của

nước xuất khẩu, nước nhập khẩu hoặc có thể là đồng tiền của nước thứ 3 miễn

sao sự lựa chọn đồng tiền thanh toán đảm bảo được lợi ích của các bên tham gia

ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương

2.4.Đặc điểm về cơ quan giải quyết tranh chấp

Theo nguyên tắc chung của tư pháp quốc tế thì các ký hợp đồng có quyền

tự do thoả thuận lựa chọn cơ quan giải quyết tranh chấp phát sinh từ hợp đồng

mua bán ngoại thương Thông thường người ta quy định thành một điều khoản

trong hợp đồng nếu không ghi họ cơ thể lựa chọn bất cứ một cơ quan trọng tài

hay một toà án nào để giải quyết tranh chấp

2.5 Luật điều chỉnh hợp đồng mua bán ngoại thương

Do hợp đồng mua bán ngoại thương là loại hợp đồng có yếu tố nước

ngoài nên luật áp dụng cho loại hợp đồng này khá phức tạp Nguồn luật điều

chỉnh quan hệ hợp đồng mua bán ngoại thương bao gồm: điều ước quốc tế, luật

quốc gia và tập quán thương mại quốc tế và thậm chí cả án lệ ( tiển lệ pháp)

2.6.Đặc điểm về trình tự ký kết hợp đồng

Trình tự ký kết hợp đồng mua bán ngoại thương rất đa dạng, phong phú

Đối với hợp đồng mua bán ngoại thương nếu các bên gặp nhau trực tiếp để thoả

thuận và ký kết sẽ tốn kém về tiền bạc và thời gian nhiều hơn so với trường hợp

đàm phán ký kết hợp đồng mua bán hàng hoá trong nước Bởi vậy hình thức ký

kết hợp đồng gián tiếp thường được sử dụng phổ biến hơn hình thức ký kết hợp

đồng trực tiếp

Hình thức gián tiếp được thông qua thư tín, fax, telex, đơn chào hàng,

chấp nhận hàng, đơn đặt hàng… Chào hàng gồm: chào hàng bán và chào hàng

mua Như vậy một đơn chào hàng phải đảm bảo những tiêu chuẩn pháp lý nhất

định theo quy định của pháp luật như điều kiện có hiệu lực của đơn chào hàng,

nội dung của nó phải gồm các điều kiện chủ yếu của hợp đồng Trong đơn chào

hàng phải nêu rõ thời gian có hiệu lực và điều kiện huỷ bỏ đơn đặt hàng

Điều 14 công ước viên 1980 quy định chào hàng phải được gửi đến đích

danh cho một hoặc nhiều người với nội dung rõ ràng về tên hàng, số lượng,

phẩm chất, quy cách và giá cả của hàng hoá

Công ước viên 1980 phân ra 2 loại chào hàng là chào hàng tự do và chào

hàng cố định

+ Chào hàng tự do (chào hàng không cam kết) là loại chào hàng gửi cho

nhiều bạn hàng cùng một lức Nó không ràng buộc trách nhiệm của người phát

ra đơn chào hàng, họ có quyền sửa đổi, rut lại bất cứ lức nào trước khi có sự

chấp nhận hàng Muốn có hợp đồng ngoài việc người được chào hàng chấp nhận

hoàn toàn các điều kiện của chào hàng mà còn phải có sự chấp nhận của nhiều

phía ra đơn chào hàng

+ Chào hàng cố định (chào hàng có cam kết) là việc người chào bán một

lô hàng bị ràng buộc vào đề nghị của mình Trong thời gian này nếu người mua

chấp nhận vô điều kiện chào hàng đó thì coi như hợp đồng đã được ký kết

Chấp nhận chào hàng là thông báo của bên được chào hàng chuyển cho

bên chào hàng về việc chấp thuận toàn bộ các nội dung đã nêu trong đơn chào

hàng

Theo luật Việt Nam hợp đồng được coi là đã ký kết khi:

+ Các bên có mặt trực tiếo ký vào hợp đồng

+ Chấp nhậ vô điều kiện của người được chào hàng gửi trong thời gian có

hiệu lực của chào hàng (trường hợp chào hàng cố định)

+ Chấp nhận vô điều kiện của người được chào hàng phải được người

chào hàng chấp nhận (trường hợp chào hàng tự do)

II.NHỮNG ĐIỀU KHOẢN CHỦ YẾU CỦA HĐMBNT

1.Điều kiện có hiệu lực của hợp đồng

Hợp đồng mua bán ngoại thương muốn có hiệu lực phải thoả mãn 4 điều

kiện quy định chung cho mọi loại hợp đồng, chủ thể phải hợp pháp – hình thức

của hợp đồng phải hợp pháp – hợp đồng phải được ký trên cơ sở của nguyên tắc

tự nguyện

1.1.Chủ thể hợp pháp

Chủ thể của hợp đồng mua bán ngoại thương phía nước ngoài có thể tự

nhiên cá nhân hoặc pháp nhân và phải có năng lực pháp lý và năng lực hành vi

Chủ thể của hợp đồng mua bán ngoại thương về phía Việt Nam cũng có

thể là tự nhiên nhân và pháp nhân Việt Nam Tự nhiên nhân muốn được ký kết

hợp đồng mua bán ngoại thương trước hết phải có năng lực pháp lý và năng lực

hành vi

Tổ chức được thừa nhận là pháp nhân khi có đủ 4 điều kiện

+ Được cơ quan Nhà nước cơ thẩm quyền thành lập

+ Có cơ cấu tổ chức chặt chẽ

Có tài sản độc lập và tự chịu trách nhiệm bằng tài sản đó

+ Nhân danh mình tham gia vào các quan hệ pháp luật một cách độc lập

1.2.Hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương phải hợp pháp

Khi nói đến hình thức hợp đồng mua bán ngoại thương thường có 2 quan

điểm Quan điểm thứ nhất cho rằng hình thức của hợp đồng có thể được ký kết

bằng miệng, bằng văn bản hay bất kỳ hình thức nào tuỳ các bên Những nước

nên ra quan điểm này là hầu hết các nước Phương tây và đặc biệt là các nước có

nền kinh tế thị trường phát triển Trong khi đó một số nước lại quy định rằng

hợp đồng phải được ký kết dưới hình thức văn bản

1.3.Nội dung của hợp đồng phải hợp pháp

Khi nói đến tính hợp pháp của hợp đồng mua bán ngoại thương cần lưu ý

2 vấn đề

- Nội dung của hợp đồng phải hợp pháp nghĩa là hợp đồng phải có các

điều khoản chủ yếu bao gồm tên – tên hàng – quy cách phẩm chất – thời gian và

địa điểm giao hàng – giá và điệu kiện giao hàng – phương thức thanh toán và

chứng từ thanh toán

- Ngoài các điều khoản chủ yếu nói trên, bất kỳ một điều khoản nào khác

được các bên đưa vào hợp đồng được gọi là các điều khoản khác: điều khoản

bao bì - ký mã hiệu - điều khoản về giám định

Các điều khoản chủ yếu và điều khoản thông thương làm thanh nội dung

của hợp đồng mua bán ngoại thương đều phải hợp pháp

1.4.Hợp đồng phải được ký kết trên cơ sở của nguyên tắc tự nguyện

Nguyên tắc tự nguyện cho phép các bên hoàn toàn tự do thoả thuận về

mọi vấn đề liên quan đến quyền và nghĩa vụ của các bên trong khuôn khổ pháp

luật

Nguyên tắc tự nguyện loại bỏ các hợp đồng được ký kết trên cơ sở dùng

bạo lực để đe doạ hoặc có do sự nhầm lẫn

2.Những điều khoản chủ yếu của hợp đồng

2.1.Các điều khoản chủ yếu liên quan đến đối tượng của hợp đồng

2.1.1.Về tên hàng: vì tên hàng trong hợp đồng mua bán ngoại thương

thường được thể hiện qua ngôn ngữ thông dụng (chủ yếu bằng tiếng anh ) nên

hai bên cần ghi rõ cả tên thương mại, tên khoa học và tên thông dụng của nó để

tránh sự hiểu lầm

2.1.2.Về phẩm chất hàng

Chất lượng hàng ghi trong hợp đồng là tổng các đặc tính, các quy cách,

tác dụng, hiệu suất… nói lên mặt “chất” của hàng Trong mua bán, chất lượng

có ý nghĩa lớn đối với việc quyết định giá cả hàng hoá Có rất nhiều cách xác

định phẩm chất hàng và mỗi cách xác định đó, khi không tuân thủ có thể sẽ phải

gánh chịu những hậu quả pháp lý khác nhau

2.1.3.Về số lượng

Có rất nhiều cách xác định số lượng hàng, trọng lượng hàng, ở mỗi nước

xs đơn vị đo lường riêng của mình ví dụ như ở Anh, Mỹ khi xác định đơn vị cho

hàng hoá thuộc dạng lỏng người ta hay dùng đơn vị Gallon= 4,546 lit còn ở Mỹ

Gallon = 3,523 (lit) do đó để tránh sự nhầm lẫn cần ghi rõ trong hợp đồng

Thông thường trong thực tế thương mại người ta thường có hai cách xác

định số lượng hàng Có thể người bán phải giao một số lượng hàng chính xác

hoặc một số lượng hành có dung sai

2.2.Điều khoản về giá cả phương thức thanh toán

Là điều khoản chủ yếu đóng vai trò quan trọng trong hợp đồng mua bán

ngoại thương

Luật pháp của đa số các nước quy định rằng về nguyên tắc, giá hàng phải

được quy định cụ thể trong hợp đồng Song trong thực tế nếu hợp đồng không

quy định giá cụ thể thì phải quy định cách xác định giá, cách tính giá sẽ được

xác định theo thoa thuận của hai bên một tháng trước khi giao hàng hoặc giá sẽ

được xác định trên cơ sở giá công bố ở một số giao dịch nào đó vào thời điểm

giao hàng

Khi quy định điều khoản giá cả, các bên nên quy định đồng tiền tính giá,

đồng tiền thanh toán và cách tính, thời điểm tính tỷ giá giữa hai đồng tiền này

Nếu quy định rõ đồng tiền tính giá là đồng tiền bảng Anh nhưng đồng tiền thanh

toán là USD chẳng hạn thì người mua phải trả bằng USD

Cần quy định điều khoản bảo lưu về giá cả trong hợp đồng để bảo vệ

quyền lợi trong trường hợp khi do có sự tăng hoặc do hạ giá kể từ khi ký kết hợp

đồng cho đến khi thực hiện hợ đồng Với ý nghĩa của điều khoant bảo lưu về giá

cả là ở chỗ nếu trong trường hợp có quy định điều khoản này thì hai bên có

quyền điều chỉnh giá cả phù hợp với sự tăng giảm đột ngột Nếu không thì các

bên phải tự chịu trách nhiệm khi có rủi ro

Khi quy định điều khoản về giá cả trong trường hợp mua bán ngoại

thương cần phải chú ý đến các điều kiện cơ sở của giá cả để tính toán, xác định

VD Nếu điều kiện cơ sở là FBO thì giá mua là giá FOB Nếu điều kiện cơ sở là

CIF thì giámua là giá CIF

Về phương thức thanh toán các bên có thể quy định trong hợp đồng các

phương thức thanh toán bằng tiền mặt bằng phương thức nhờ thu hoặc bằng tín

dụng chứng từ

2.3.Điều khoản về thời hạn và điều kiện giao hàng

2.3.1.Về thời hạn giao hàng, trong hợp đồng mua bán ngoại thương các

bên có thể quy định người bán phải giao hàng vào một ngày cụ thể hoặc phải

giao hàng trọng một khoảng thời gian nhất định Mỗi cách quy định về thời hạn

giao hàng đều đưa lại những hậu quả pháp lý khác nhau

2.3.2.Điều kiện giao hàng: Là điều khoản chủ yếu của hợp đồng mua bán

ngoại thương Điều kiện giao hàng thường chỉ rõ hàng sẽ được giao ở đâu, ai

thuê tàu, ai mua bảo hiểm… Điều kiện giao hàng có thể được hai bên quy định

rõ trong hợp đồng hoặc có thể được hai bên dẫn chiếu đến các điều kiện thương

mại quốc tế như các điều kiện FOB, CIF

III.GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP VỀ HỢP ĐỒNG MUA BÁN

NGOẠI THƯƠNG

1.Khái niệm tranh chấp hợp đồng

Theo luật thương mại Việt Nam “tranh chấp thương mại là tranh chấp

phát sinh do việc không thực hiện hợp đồng hoặc thực hiện không đúng trong

hoạt động thương mai”.Tranh chấp thương mại xuất phát từ việc bảo vệ và

quyền và nghĩa vụ trong hợp đồng

Khái niệm này chỉ nói lên được tác nhân gây nên tranh chấp và giới hạn

tranh chấp trong hợp đồng, chưa nói lên được tính chất mâu thuẫn, bất đồng của

các bên Bởi nếu trong trường hợp một bên không thực hiện hoặc thực hiện

không đúng hợp đồng thì chưa hẳn đã làm phát sinh sự “bất đồng quan điểm” từ

phía bên kí Trong khi đó tranh chấp buộc có biểu hiện mâu thuẫn bất đồng giữa

các bên

2.Hình thức giải quyết tranh chấp mua bán ngoại thương

2.1.Khiếu nại

Phương pháp giải quyết các tranh chấp trực tiếp giữa các bên trong mua

bán hàng hoá ngoại thương

a.Khái niệm

Khiếu nại là phương pháp tranh chấp phát sinh trong qúa trình thực hiện

hợp đồng bằng cách bên trực tiếp thương lượng để đưa ra kết luận nhằm giải

quyết những vấn đề liên quan đến lợi ích của một hay nhiều bên

Trong thương mại quốc tế, khiếu nại là việc làm bình thường và rất cần

thiết khi quyền lợi các bên bị vi phạm Khiếu nại là quyền đôi lúc nó cũng là

nghĩa vụ các bên khi pháp luật của các nước đó quy định Khiếu nại là bước

không thể thiếu trong quá trình tố tụng trước khi kiện Khiếu nại không hạn chế

quyền đi kiện các bên và ngược lại Khiếu nại luôn mang lại một hậu quả pháp

lý là thoả mãn hay không thoả mãn yêu cầu của người khiếu nại

b.Mục địch, ý nghĩa của việc khiếu nại

Mục đích của khiếu nại là nhằm giải quyết yêu cầu của các bên bị vi

phạm trên cơ sở hợp đồng đã ký Trường hợp hợp đồng hay luật điều chỉnh hợp

đồng quy định thương lượng là bước bắt buộc trước khi đi kiện thì cơ quan trọng

tài, toà án sẽ từ chối thụ lý vụ kiện nếu các bên chưa tiến hành thương lượng với

nhau Trong thương mại quốc tế cũng như trong quan hệ dân sự thì khiếu nại

vừa có tính pháp lý vừa có ý nghĩa xã hội rất lớn

c.Cơ sở pháp lý của việc khiếu nại

- Xác định đối tượng khiếu nại

- Thời hiệu, thời hạn khiếu nại

2.2.Phương pháp giải quyết tranh chấp có trọng tài

a.Khái niệm

Trọng tài là cơ quan giải quyết tranh chấp do các bên đương sự thoả thuận

thành lập nên để giải quyết bất đồng giữa các bên Mặc dù có nhiều định nghĩa

khác nhau về trọng tài nhưng nhìn chung đều có những đặc điểm

Trọng tài chỉ là một trong các phương thức giải quyết tranh chấp theo vụ

việc phát sinh, từ các quan hệ pháp luật

Thẩm quyền của trọng tài bắt nguồn từ thoả thuận trọng tài

Trọng tài là cơ quan phán quyết cơ quyền phán xét sự đúng sai của các

bên ngay cả giai đoạn hoà giải

Như vậy trọng tài là một phương thức giải quyết tranh chấp phát sinh từ

các quan hệ pháp luật thuộc lĩnh vực điều chỉnh của tư pháp quốc tế

b.Đặc điểm các phương pháp giải quyết bằng trọng tài/

Trọng tài trong quá trình giải quyết tranh chấp luôn mang tính độc lập chỉ

dựa vào cơ sở pháp lý của vụ kiện, các tình tiết khách quan của vụ án Không

chịu sự chi phối và tác động của các yếu tố chính trị, và chịu sự tác động của bất

kỳ cơ quan tổ chức nào

Các bên được lựa chọn trọng tài viên cho mình và thường là những người

có tín nhiệm Nó luôn tạo cho các bên sự tự tin cao, tin tưởng vào phán quyết

của trọng tài

Thủ tục tố tụng đơn giản, không về mặt hình thức như thủ tục của toà án

Giải quyết nhanh chóng và lệ phí trọng tài thấp hơn, nhiều so với lệ phí

Toà án

c.Tổ chức và hoạt động của trọng tài thương mại quốc tế Việt Nam