Bằng kiến thức lý luận và thực tiến, hãy trình bày hiểu biết cuả em về sáp nhập doanh nghiệp

A- MỞ ĐẦU Thuật ngữ “sáp nhập doanh nghiệp” xuất nhiều tài liệu nước quốc tế Trong lý luận kinh tế trị, C.Mác đưa khái niệm rộng có liên hệ với sáp nhập kinh tế, tập trung tư Cạnh tranh tín dụng coi đòn bẩy mạnh thúc đẩy tập trung tư Nhờ có cạnh tranh dẫn tới liên kết tự nguyện hay sáp nhập tư cá biệt Vậy hiểu sáp nhập dạng tập trung tư hay không? Bài viết sau tìm hiểu làm rõ vấn đề dựa kiến thức lý luận thực tiễn B- NỘI DUNG I Khái niệm “sáp nhập doanh nghiệp”: Trong Luật cạnh tranh ban hành ngày 03/12/2004 Quốc hội nước CHXHCN Việt Nam đề cập tới sáp nhập doanh nghiệp với tư cách dạng tập đoàn kinh tế Theo Điều 17 luật này, sáp nhập doanh nghiệp việc doanh nghiệp chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp khác đồng thời chấm dứt tồn doanh nghiệp bị sáp nhập Luật Doanh nghiệp 2005 Luật Cạnh tranh 2004 giải thích “sáp nhập doanh nghiệp” việc doanh nghiệp loại (gọi công ty bị sáp nhập) chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp sang doanh nghiệp khác, đồng thời chấm dứt tồn doanh nghiệp bị sáp nhập Khái niệm công ty loại hai điều luật hiểu theo nghĩa cơng ty loại hình doanh nghiệp theo quy định pháp luật Như vậy, điều kiện tiên để có thương vụ sáp nhập hai doanh nghiệp phải loai hình có chấm dứt hoạt động kinh doanh hai bên tham gia Cùng với quy LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com định việc chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích, ta có sở để đánh giá tính chất gọi tên xác thương vụ Ngồi ra, Luật Doanh nghiệp 2005 định nghĩa hợp doanh nghiệp Theo đó, hợp doanh nghiệp dạng đặc biệt sáp nhập doanh nghiệp Ví dụ: hai doanh nghiệp A B hợp lại tạo nên doanh nghiệp C, nghĩa khơng cịn tên doanh nghiệp A hay doanh nghiệp B sau hợp diễn ra, mà tồn doanh nghiệp C cổ phiếu hai doanh nghiệp A B chuyển sang cổ phiếu doanh nghiệp C Sáp nhập doanh nghiệp cần phân biệt với liên doanh Liên doanh doanh nghiệp việc hai hay nhiều doanh nghiệp góp phần tài sản, quyền lợi nghĩa vụ hợp pháp để hình thành doanh nghiệp Nghĩa bên A bên B liên doanh với hình thành doanh nghiệp C sau liên doanh có tồn ba doanh nghiệp A, B, C Những phân tích giúp ta đưa khái niệm sáp nhập doanh nghiệp sau: “Sáp nhập doanh nghiệp theo nghĩa hẹp giao dịch doanh nghiệp từ bỏ pháp nhân để gia nhập vào doanh nghiệp khác Doanh nghiệp nhận sáp nhập tiếp nhận tồn tài sản, quyền, lợi ích hợp pháp nghĩa vụ doanh nghiệp bị sáp nhập Sau việc sáp nhập hoàn thành doanh nghiệp bị sáp nhập chấm dứt tồn Sáp nhập theo nghĩa rộng định nghĩa theo nghĩa hẹp bao gồm việc hai nhiều doanh nghiệp chuyển toàn tài sản, quyền, nghĩa vụ lợi ích hợp pháp để hình thành doanh nghiệp mới, đồng thời chấm dứt tồn doanh nghiệp trước sáp nhập (sáp nhập theo nghĩa rộng bao gồm hợp nhất)” II Những quy định pháp luật sáp nhập doanh nghiệp: Hồ sơ đăng ký sáp nhập doanh nghiệp: LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Theo quy định pháp luật, hồ sơ sáp nhập doanh nghiệp bao gồm giấy tờ, tài liệu sau đây:  Hợp đồng sáp nhập có thơng qua thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông sáng lập cơng ty liên quan; phải thể địa trụ sở cơng ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở công ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập;  Thông tin công ty sau nhận sáp nhập: tên công ty, trụ sở, ngành nghề kinh doanh, đại diện thoe pháp luật, vốn điều lệ, tỷ lệ vốn góp thành viên công ty…;  Biên họp Hội đồng thành viên Công ty TNHH hai thành viên trở lên biên họp Đại hội đồng cổ đông với Công ty Cổ phần;  Đăng ký kinh doanh gốc công ty nhận sáp nhập công ty bị sáp nhập hợp lệ giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập công ty bị sáp nhập;  Đơn đăng ký sáp nhập;  Danh sách thành viên; CMND hộ chiếu có chứng thực quyền địa phương tất sáng lập công ty nhận sáp nhập  Các tài liệu cần thiết khác Thủ tục sáp nhập: Thủ tục sáp nhập công ty quy định Điều 153 Luật Doanh nghiệp năm 2005 gồm bước sau:  Các công ty liên quan chuẩn bị hợp đồng sáp nhập dự thảo Điều lệ công ty nhận sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải có nội dung chủ yếu tên, địa trụ sở cơng ty nhận sáp nhập; tên, địa trụ sở công LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com ty bị sáp nhập; thủ tục điều kiện sáp nhập; phương án sử dụng lao động; thủ tục, thời hạn điều kiện chuyển đổi tài sản, chuyển đổi phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu cơng ty bị sáp nhập thành phần vốn góp, cổ phần, trái phiếu công ty nhận sáp nhập; thời hạn thực sáp nhập;  Các thành viên, chủ sở hữu công ty cổ đông công ty liên quan thông qua hợp đồng sáp nhập, Điều lệ công ty nhận sáp nhập tiến hành đăng ký kinh doanh công ty nhận sáp nhập theo quy định Luật Trong trường hợp này, hồ sơ đăng ký kinh doanh phải kèm theo hợp đồng sáp nhập Hợp đồng sáp nhập phải gửi đến tất chủ nợ thông báo cho người lao động biết thời hạn mười lăm ngày, kể từ ngày thông qua;  Sau đăng ký kinh doanh, công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn tại; công ty nhận sáp nhập hưởng quyền lợi ích hợp pháp, chịu trách nhiệm khoản nợ chưa toán, hợp đồng lao động nghĩa vụ tài sản khác công ty bị sáp nhập  Trong trường hợp sáp nhập mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần từ 30% đến 50% thị trường liên quan đại điện hợp pháp công ty thông báo cho quan quản lý cạnh tranh trước tiến hành sáp nhập, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác Đồng thời nghiêm cấm trường hợp sáp nhập cơng ty mà theo cơng ty nhận sáp nhập có thị phần 50% thị trường có liên quan, trừ trường hợp pháp luật cạnh tranh có quy định khác III Một số hình thức sáp nhập doanh nghiệp: Mặc dù pháp luật Việt Nam chưa quy định tiêu chí cụ thể để đánh giá xếp loại hoạt động sáp nhập doanh nghiệp thực tế có hình thức sáp nhập sau đây:  Sáp nhập doanh nghiệp ngành (sáp nhập theo chiều ngang): sáp nhập công ty cạnh tranh trực tiếp, có loại sản phẩm thị LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com trường Mục đích giao dịch sáp nhập loại nhằm tăng cường hiệu chiếm thị phần rộng hơn;  Sáp nhập theo chiều dọc: việc sáp nhập công ty tham gia vào trình khác trình sản xuất phân phối Mục đích giao dịch sáp nhập loại để giảm thiểu chi phí sản xuất, chi phí giao dịch chi phí khác thông qua việc quản lý giai đoạn khác trình sản xuất phân phối;  Sáp nhập kết khối: việc sáp nhập cơng ty khơng lĩnh vực kinh doanh Mục đích giao dịch sáp nhập nhằm đa dạng hóa hoạt động kinh doanh, đa ngành nghề sau sáp nhập IV Phân biệt sáp nhập doanh nghiệp với M&A: Về khái niệm: Mua bán, sáp nhập doanh nghiệp thuật ngữ xuất Việt Nam, đặc biệt thị trường chứng khoán Việt Nam có bước phát triển nhanh chóng Thuật ngữ dịch từ thuật ngữ tiếng Anh “Merger & Acquisition” hay viết tắt M&A Hoạt động M&A Việt Nam quy định rải rác văn quy phạm pháp luật khác chưa có khung pháp luật hồn chỉnh thống điều chỉnh lĩnh vực Các giao dịch M&A, tùy trường hợp cụ thể, liên quan chịu điều chỉnh quy phạm pháp luật doanh nghiệp, chứng khoán, cạnh tranh, đầu tư luật hợp đồng Thuật ngữ “mua bán” “sáp nhập” hai khái niệm kèm với hai thuật ngữ khác chất hệ pháp lý chúng không giống lại hay bị nhầm lẫn bị sử dụng thay cho Ở Việt Nam, M&A việc mua bán tài sản, ví dụ mua bán nhà máy, phận doanh nghiệp chí toàn doanh nghiệp LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Luật Doanh nghiệp năm 2005 khơng có định nghĩa mua bán doanh nghiệp Tuy nhiên, khái niệm mua lại doanh nghiệp lại cụ thể Luật Cạnh tranh năm 2004 Theo đó, mua lại doanh nghiệp việc doanh nghiệp mua toàn phần tài sản doanh nghiệp khác đủ để kiểm sốt, chi phối tồn ngành nghề kinh doanh bị mua lại M&A thực chất hoạt động giành quyền kiểm soát doanh nghiệp, phận doanh nghiệp (gọi chung doanh nghiệp) thông qua việc sở hữu phần tồn doanh nghiệp Mục đích M&A giành quyền kiểm sốt doanh nghiệp mức độ định không đơn sở hữu phần vốn góp hay cổ phần doanh nghiệp nhà đầu tư nhỏ, lẻ Vì vậy, nhà đầu tư đạt mức sở hữu phần vốn góp, cổ phần doanh nghiệp đủ để tham gia, định vấn đề quan trọng doanh nghiệp coi hoạt động M&A Ngược lại, nhà đầu tư sở hữu phần vốn góp, cổ phần khơng đủ để định vấn đề quan trọng doanh nghiệp coi hoạt động đầu tư thơng thường Trong đó, sáp nhập- hiểu theo nghĩa đơn giản nhất, việc hai công ty, thường có quy mơ, thống tham gia hợp với trở thành doanh nghiệp Một vụ sáp nhập với tính chất cơng gắn với tên “sáp nhập cân bằng” Với thương vụ sáp nhập thế, cổ phiếu cũ hai công ty không cịn tồn mà cơng ty đời phát hành cổ phiếu thay Chẳng hạn, vụ sáp nhập Daimler-Benz Chrysler cho tên Daimler-Chrysler, hai tên cũ khơng cịn tồn Tuy nhiên, hai tên Dainler Chrysler sớm “ly biệt” Tháng 5/2007, Cerberus Capital Management, L.P đề nghị đổ vào 5,5 tỉ USD để nắm 80,1% cổ phần công ty chuẩn bị hình thành Chrysler Holding LLC, sở hữu ba dịng xe Chrysler, Dodge and Jeep cung cấp dịch vụ tài Cơng ty cũ sau nhận tiền chuyển tên thành Daimler AG LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Thực tiễn việc sáp nhập doanh nghiệp M&A Việt Nam: Quay lại với hoạt động sáp nhập, thực tiễn xảy cho thấy thương vụ sáp nhập cân thường xảy Cách thông thường công ty mua lại công ty khác với điều khoản cho phép công ty bị mua lại tuyên bố hai bên sáp nhập cân bằng- dù góc độ kí thuật, vụ mua lại- thâu tóm Và đa số thương vụ thường khơng có đồng thuận hai bên, bên thực thường dùng nhiều cách để thâu tóm giành quyền làm chủ Một thương vụ mua lại khốc lên ngồi tên sáp nhập ban giám đốc, điển hình CEO bên thỏa thuận hợp tác ngồi với để mang lại lợi ích lớn cho hai bên Ngược lại, tính “hữu hảo” khơng tồn tại- mà đối tượng bị mua lại không muốn, chí thực kĩ thuật tài để chống lại, hồn tồn mang hình ảnh thương vụ mua lại- acquisition Do đó, để xác định xác thương vụ sáp nhập hay mua lại cần xem xét đến tính chất hợp tác hay thù địch hai bên (chính cách ban giám đốc, lao động cổ đông công ty bị mua lại nhận thức thương vụ) Ví dụ điển hình việc Kinh Đơ mua lại nhà máy kem Wall’s Unilever Sản phẩm thương vụ Công ty Cổ phần KIDO cơng ty thành viên tập đồn Kinh Đơ Điều khoản thương vụ KIDO tiếp tục sử dụng thương hiệu kem Wall’s khoảng khoảng thời gian, sau phải phát triển thương hiệu kem riêng, thấy Premium Merino Đối tác bán Unilever tỏ thiện chí phối hợp, hỗ trợ phát triển (Unilever có cam kết khơng hỗ trợ đơn vị cạnh tranh lại kem Kinh Đô) Nếu chiếu theo luật doanh nghiệp cách làm nghiêng hoạt động sáp nhập hợp doanh nghiệp LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com Báo chí gần bàn luận nhiều hoạt động sáp nhập doanh nghiệp mua lại Viêt Nam, số công ty tư vấn sàn giao dịch mua bán doanh nghiệp mạng hình thành Những điều cho thấy hoạt động sáp nhập doanh nghiệp mua lại nhiều khả sôi động Tuy nhiên, M&A nghiệp vụ tài hêt sức phức tạp, kéo dài từ vài tháng đến vài năm cần có tham gia đơn vị chuyên mơn tài chính, kiểm tốn, pháp lý cộng với dơn vị điều phối tổng thể chuyên nghiệp Và để làm tốt ngồi nỗ lực từ thân đơn vị tham gia triển khai cần có thêm quy định, hướng dẫn rõ ràng để phân biệt định nghĩa xác cơng việc V Vốn điều lệ sau sáp nhập doanh nghiệp: Trong vụ mua bán sáp nhập (M&A), vốn điều lệ công ty sau sáp nhập ghi nhận vấn đề vô nan giải, đặc biệt trường hợp sáp nhập thông qua phương án hoán đổi cổ phần thực đăng ký kinh doanh theo thủ tục sáp nhập Điều 153 Luật doanh nghiệp năm 2005 Nghị định 43/2010/NĐ-Cp đăng ký kinh doanh Sáp nhập thông qua phương án hoán đổi cổ phần phương thức mà thị trường sáp nhập Việt Nam ưa chuộng bảo đảm tỷ lệ sở hữu cổ phần cổ đông hữu sau công ty sáp nhấp Ví dụ: Cơng ty A nhận sáp nhập cơng ty B, cơng ty có vốn điều lệ 20 tỷ đồng, tương ứng cơng ty có 20 triệu cổ phần, mệnh giá cổ phần 10.000 đồng Khi đó, việc xác định vốn điều lệ sau sáp nhập dễ dàng, công ty nêu xác định giá trị doanh nghiệp ngang tỷ lệ hoán đổi cổ phần 1:1 Khi đó, vốn điều lệ cơng ty sau sáp nhập tổng số vốn điều lệ A B, tức 40 tỷ đồng, tương ứng với 40 triệu cổ phần Theo quy định Điều 153 Luật doanh nghiệp thủ tục sáp nhập thuận tiện nhanh chóng khâu đăng ký kinh doanh lẫn khâu thơng báo thuế Tồn nghĩa vụ thuế công ty bị sáp nhập chuyển công ty nhận LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com sáp nhập công ty bị sáp nhập chấm dứt tồn Thông thường, sau hoàn tất thủ tục sáp nhập, trụ sở công ty bị sáp nhập đăng ký trở thành địa điểm kinh doanh chi nhánh công ty nhận sáp nhập Tuy nhiên, thủ tục sáp nhập doanh nghiệp theo Điều 153 Luật doanh nghiệp thực trường hợp sáp nhập theo phương thức hoán đổi cổ phần ngang tỷ lệ Trong trường hợp tỷ lệ hoán đổi cổ phần khơng phải 1:1 gặp khó khăn thủ tục đăng ký kinh doanh Trong ví dụ nêu trên, hai cơng ty làm ăn có lãi, giá thị trường cổ phần cơng ty A 40.000 đồng cịn cơng ty B 20.000 đồng vấn đề vốn điều lệ sau sáp nhập khơng cịn dễ dàng xác định Bởi lẽ thực việc sáp nhập theo phương thức hốn đổi cổ phần, cơng ty A phát hành thêm 10 triệu cổ phần để đổi 20 triệu cổ phần công ty B tổng số cổ phần sau sáp nhập 30 triệu cổ phần Theo quy định mệnh giá cổ phần 10.000 đồng vốn điều lệ 30 tỉ đồng Lúc doanh nghiệp nộp hồ sơ đăng ký kinh doanh cho quan cấp giấy chứng nhận với số vốn điều lệ tương ứng 30 tỉ đồng, hồ sơ không chấp nhận vói lý do: sáp nhập, vốn điều lệ hai công ty phải cộng gộp với theo Luật Doanh nghiệp, vốn điều lệ cơng ty vốn mà cổ đông thực nộp vào cơng ty Số vốn thực nộp thực có hai công ty nêu 40 tỉ đồng; đó, vốn điều lệ sau sáp nhập phải 40 tỉ đồng, giảm xuống 30 tỉ đồng Trên thực tế, bị quan cấp phép bác bỏ hồ sơ, doanh nghiệp thường thực việc đăng ký kinh doanh theo thủ tục chuyển nhượng cổ phần Theo hợp đồng chuyển nhượng cổ phần ghi nhận phương thức toán giá chuyển nhượng cổ phần để công ty B trở thành công ty cơng ty A, chuyển đổi loại hình thành công ty TNHH thành viên Nếu công ty A muốn cơng ty B chấm dứt tồn phải làm thêm thủ tục giải thể, kèm theo LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com phải tốn thuế hồn tất nghĩa vụ thuế vốn nhiêu khê kéo dài, có năm Như vậy, luật thực tiễn không phù hợp với gây nên khó khăn định hoạt động sáp nhập doanh nghiệp phương thức sáp nhập doanh nghiệp Đã đến lúc cần phải có khung pháp lý vấn đề cách cụ thể rõ ràng, để doanh nghiệp quan cấp phép thực cơng việc cách tốt Trên giới, nhiều nước người ta quy định chi tiết cách thức thực M&A quy định phòng chống thâu tóm Đặc biệt, người ta quan tâm trọng tới việc sau sáp nhập, số vốn không thiết phải vốn cộng gộp lại mà phần vốn xác định giá trị thực có doanh nghiệp Trong luật họ, phương thức sáp nhập doanh nghiệp thông qua việc tách, gộp, chia tách, hoán đổi cổ phần, mua cổ phần, phát hành thêm kể phương thức sáp nhập trả tiền cho cổ đông công ty bị sáp nhập quy định rõ ràng, chặt chẽ dự liệu nhiều trường hợp xảy tương lai C- KẾT THÚC Sau nghiên cứu số quy định pháp luật tìm hiểu thực tiễn việc sáp nhập doanh nghiệp, có nhìn tồn diện tương đối đầy đủ vấn đề Việt Nam Có thể nói, sáp nhập doanh nghiệp có ý nghĩa vơ to lớn phát triển kinh tế quốc gia, thể tinh thần hợp tác hữu nghị hai bên có lợi việc kinh doanh Tuy nhiên, thực tế, sáp nhập doanh nghiệp tồn nhiều hình thức đa dạng, thủ tục chuyển đổi rườm rà, luật ban hành chưa đáp ứng nhu cầu thực tế Bởi vậy, vấn đề cần nghiên cứu cách nghiêm túc pháp luật cần cụ thể để điều chỉnh việc sáp nhập doanh nghiệp mang lại hiệu cao 10 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com TÀI LIỆU THAM KHẢO Trường Đại học Luật Hà Nội, Giáo trình luật thương mại, Hà Nội, 2006 Khoa Luật- Đại học Quốc gia Hà Nội, Giáo trình Luật kinh tế (tập 1: Luật doanh nghiệp), Nxb.ĐHQG, Hà Nội, 2006 Luật Doanh nghiệp năm 2005 Luật Cạnh tranh năm 2004 Nghị định 43/2010/NĐ-Cp đăng ký kinh doanh http://www.luatgiapham.com 11 LUAN VAN CHAT LUONG download : add luanvanchat@agmail.com ... nhập vào doanh nghiệp khác Doanh nghiệp nhận sáp nhập tiếp nhận toàn tài sản, quyền, lợi ích hợp pháp nghĩa vụ doanh nghiệp bị sáp nhập Sau việc sáp nhập hoàn thành doanh nghiệp bị sáp nhập chấm... thể để đánh giá xếp loại hoạt động sáp nhập doanh nghiệp thực tế có hình thức sáp nhập sau đây:  Sáp nhập doanh nghiệp ngành (sáp nhập theo chiều ngang): sáp nhập cơng ty cạnh tranh trực tiếp,... tên doanh nghiệp A hay doanh nghiệp B sau hợp diễn ra, mà tồn doanh nghiệp C cổ phiếu hai doanh nghiệp A B chuyển sang cổ phiếu doanh nghiệp C Sáp nhập doanh nghiệp cần phân biệt với liên doanh