Kỹ năng hòa giải và trung gian giải quyết tranh chấp thương mại professional skills in commercial mediation

KỸ NĂNG TƯ VẤN PHÁP LUẬT & ĐẠI DIỆN NGOÀI TỐ TỤNG Kỹ Hòa giải Trung gian giải tranh chấp thương mại Luật sư Nguyễn Mạnh Dũng, MCIArb Thạc sỹ Luật Giải tranh chấp quốc tế (Anh) Giám đốc Công ty Luật TNHH Tư vấn Độc Lập – Dzungsrt & Associates LLC TP Hồ Chí Minh, 18/10/2015 Tham khảo - Tài liệu Khóa học Giải tranh chấp thay (Alternative Dispute Resolution) Chương trình nghiên cứu sau đại học (i) Trường Trọng tài Quốc tế, Trung tâm nghiên cứu Luật thương mại, Trường Luật Queen Mary, ĐHTH Luân đôn (Anh) (ii) Kỹ hành nghề Luật sư Đại học Westminster (Anh) - http://www.law.qmul.ac.uk/postgraduate/llmdistance/di pmed/ Lý thuyết • Giới thiệu chung phương thức giải tranh chấp thay (ADR); • Hịa giải viên; • Qui trình hịa giải; • Vai trị luật sư hịa giải; • Các tổ chức cung cấp dịch vụ hịa giải Quy tắc hịa giải chính; Điều khoản giải tranh chấp hỗn hợp • Bất kỳ tranh chấp bất đồng chủ đầu tư nhà thầu phát sinh từ hợp đồng liên quan đến hợp đồng giải thương lượng trực tiếp bên sở hai bên có lợi • Nếu tranh chấp bất đồng khơng giải thương lượng vịng 45 ngày kể từ ngày bên thơng báo có tranh chấp bên khơng thể gặp vòng 20 ngày, bên cố gắng giải tranh chấp hòa giải theo quy tắc hòa giải trung tâm trọng tài quốc tế Hồng Kơng có hiệu lực kể từ thời điểm ký kết thỏa thuận • Trừ bên thỏa thuận khác đi, tranh chấp bất đồng giải hịa giải nói trước hết đưa giải trọng tài Hà nội, Việt nam Trọng tài điều hành trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam theo quy tắc trọng tài trung tâm Điều khoản giải tranh chấp hỗn hợp • Bởi trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam theo quy tắc trọng tài trung tâm • Trừ thỏa thuận khác bên, tranh chấp liên quan đến định (nếu có) trọng tài kể Hà nội, Việt nam mà (i) định khơng phải chung thẩm, khơng có hiệu lực pháp lý ràng buộc hiệu lực thi hành bên; (ii) trọng tài không tiến hành hợp lệ; (iii) có bên không đồng ý với phán trọng tài tranh chấp đưa giải Tòa án Tokyo, Nhật theo luật Nhật Các phương thức giải tranh chấp ? • • • • • • • • • • Thương lượng (Negotiation) Trung gian - Hòa giải (Mediation/Conciliation) Hòa giải tố tụng dân (court annexed mediation) Hòa giải/Trọng tài (Med/Arb – Arb/Med) Trọng tài (Arbitration) Tranh tụng tòa án (Litigation) Sự xác định chuyên gia (Expert Determination) Adjudication (Dispute Adjudication Board – DAB) Mini – trial, Rent a Judge, vv Việt nam ? 1.1.Các tiêu chí đánh giá để tư vấn lựa chọn phương thức giải tranh chấp thích hợp • • • • • • • • • • • Quy định pháp luật Thiện chí bên Thời gian tính kịp thời Chun mơn Chi phí Hiệu kinh tế Bảo mật Khả cưỡng chế thi hành Kiểm sốt q trình bên Quy định Hợp đồng Lợi bất lợi thân chủ 1.2.Đặc điểm phương thức Trung gian – Hịa giải • Sự hợp tác • Tính chất tự nguyện • Sử dụng bên thứ ba độc lập trung gian để giúp giải tranh chấp • Thủ tục linh hoạt • Khơng có giá trị ràng buộc mặt pháp lý • Có thể (khơng) ảnh hưởng đến thời hiệu khởi kiện/khiếu nại 1.3.Thuận lợi • • • • • Chi phí Tốc độ Khả kiểm sốt bên Khơng có tính chất đối kháng Bảo mật 1.4.Bất lợi Tiêu chuẩn không chắn, rõ ràng Lo ngại phải tiết lộ sớm lập luận pháp lý Khơng thiết tiết kiệm chi phí Yêu cầu phải có quan hệ tương đối tốt bên tranh chấp • Khơng có giá trị ràng buộc • • • • 3.3 Kỹ hịa giải • • • • • • • • • • • • chào mừng, giới thiệu bên đưa tuyên bố khai mạc phiên hòa giải; cho phép bên phát biểu mở đầu phiên hịa giải tóm tắt phát biểu bên xác định chung việc hịa giải có xác định vấn đề cần hịa giải, hình thành vấn đề lịch trình hịa giải phiên họp chung khai thác vấn đề, họp kín với bên cần thiết để suy ra/hiểu yêu cầu lợi ích bên bắt đầu lên phương án hòa giải phiên họp chung họp kín với bên kiểm tra tính khả thi giải pháp hịa giải đạt trì nhịp độ hịa giải vượt qua bế tắc đạt tới trí kiểm tra tính khả thi đề xuất giải đề mục văn thỏa thuận hòa giải thành kết thúc phiên hịa giải theo thể thức thích hợp Lựa chọn Hịa giải viên • Tiêu chuẩn  Kiến thức  Kỹ  Phẩm chất đạo đức • Các phương thức đánh giá  Nơi đào tạo  Nơi thực tập nghề nghiệp  Kinh nghiệm thực tiễn  Đánh giá thị trường  Chuyên môn chuyên sâu hòa giải viên 4.1 Đạo đức nghề nghiệp Hịa giải viên • Tiết lộ xung đột lợi ích tiềm tàng • Giải thích rõ vai trị hịa giải viên • Khơng thúc đẩy bên đạt thỏa thuận hịa giải giá • Hứa hẹn giữ bí mật hịa giải • Khi họp kín với bên • Đánh giá khiếu nại mặt pháp lý • Khuyến khích trung thực khơng thiên vị • Khơng nên đồng thời giữ vai trò hòa giải viên trọng tài viên vụ việc • Khơng nên trực tiếp soạn thảo thoả thuận hòa giải thành 4.2 Những vấn đề cần tránh hịa giải • khơng chi phối tiến trình hịa giải mà kiểm sốt tiến trình • sử dụng kỹ tạo điều kiện thuận lợi cho việc hịa giải • tránh cương vị phán đưa tư vấn vấn đề cần hịa giải • phải xác định vấn đề cần hịa giải • phải nỗ lực tìm hiểu nhu cầu mục đích thực bên • không vi phạm trách nhiệm bảo mật • không trở thành người tạo thỏa thuận “deal maker” 4.3 Bài học thành cơng hịa giải viên • có khả xây dựng mối quan hệ tốt với bên tranh chấp dựa hiểu biết, đồng cảm tin cậy • có khả đưa giải pháp hịa giải cách sáng tạo • có kỹ hịa giải: o giữ cho việc thương lượng tập trung vào vấn đề cần hòa giải o tránh đứng bên vấn đề quan trọng phiên họp chung o làm sáng tỏ nhu cầu phía bên o người xả qua căng thẳng o cố gắng thuyết phục bên từ bỏ lập trường cố định o giúp đặt khuôn khổ cho việc thương lượng o giúp lập nên ưu tiên số nhà thương lượng Đại diện cho khách hàng trung gian hịa giải • Lựa chọn phương thức giải tranh chấp thích hợp thay cho tranh tụng Tịa án • Lựa chọn quy tắc hịa giải thích hợp • Lựa chọn chiến lược hịa giải phù hợp tư vấn cho q trình • lựa chọn mơ hình hợp tác hay cạnh tranh 5.1 Tư vấn cho khách hàng trung gian hịa giải - giải pháp đạt có thỏa mãn yêu cầu khách hàng hay không - thông báo cho khách hàng biết sớm khả xảy hịa giải - mơ tả tiến trình hịa giải cho khách hàng - nghiên cứu tìm hiểu tổ chức cung cấp dịch vụ hòa giải, quy tắc hòa giải hòa giải viên - lựa chọn người đại diện tốt cho khách hàng tham gia hòa giải - xây dựng phương án hòa giải khác phát triển chiến lược hòa giải 5.2 Đại diện cho khách hàng thương lượng hịa giải - rà sốt lại điểm mạnh điểm yếu vụ việc với khách hàng - tìm hiểu kỹ lợi ích cho khách hàng ngược lại - trình bày trực tiếp với khách hàng phía bên - kiên nhẫn trình hịa giải - cân nhắc thận trọng việc trao đổi thơng tin - việc hịa giải khơng thành đem lại lợi ích • Thương lượng thay mặt cho khách hàng với khách hàng • Đánh giá mặt pháp lý dự thảo thỏa thuận đạt hòa giải trước cam kết thức Các tổ chức cung cấp dịch vụ hòa giải thương mại quốc tế Các tổ chức trọng tài quốc tế: Trọng tài Phòng thương mại quốc tế-ICC Tịa án trọng tài quốc tế Ln đơn-LCIA Hiệp hội trọng tài Hoa Kỳ-AAA Viện trọng tài Luân Đôn- CIArb Hội đồng hịa giải Hồng Kơng (trực thuộc Trung tâm trọng tài quốc tế Hồng Kông –HKIAC) - Trung tâm hòa giải Singapore-SMC (trực thuộc Học viện Luật pháp Singapore) • Các tổ chức mới: - Trung tâm giải tranh chấp hiệu quả-CEDR - ADR Group, vv • - 6.1 Các tổ chức cung cấp dịch vụ hòa giải Việt Nam • Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam (VIAC) bên cạnh Phòng thương mại cơng nghiệp Việt nam (VCCI) www.viac.org.vn • Trung tâm trọng tài quốc tế Thái Bình Dương (Pacific International Arbitration Center – PIAC) www.piac.com.vn OR www.piac.vn 6.2 Các quy tắc hòa giải • Quy tắc hịa giải Ủy ban Liên hiệp quốc Luật thương mại quốc tế 4/12/1980 (UNCITRAL) • Quy tắc hòa giải Phòng thương mại quốc tế ICC có hiệu lực từ 1/1/2014 • Thủ tục hòa giải Tòa án Trọng tài quốc tế Luân Đơn LCIA có hiệu lực từ 1/10/1999 • Quy tắc hòa giải Trung tâm trọng tài quốc tế Việt nam (VIAC) – Phịng thương mại cơng nghiệp Việt nam (VCCI) có hiệu lực từ 10/09/2007 • Quy tắc hòa giải Trung tâm trọng tài quốc tế Thái Bình Dương - PIAC Tài liệu tham khảo hịa giải thương mại quốc tế • Palmer and Roberts: Dispute processes: ADR and the primary forms of decision making • Henry Brown and Arthur Marriott, ADR: Principles and Practice, 2nd ed Sweet and Maxwell, 1999 • Goldberg, Sander, Rogers, Dispute Resolution: Negotiation, Mediation and Other Processes, 3d ed., 1999 • L Riskin, Dispute Resolution and Lawyers, West Publishing Co, 1997 • Gerald Williams, Legal Negotiation and Settlement, 1983 • W Trachte-Huber and S Huber, Reaching Agreement in Law and Business 1998 • Christian Buhring-Uhle, Arbitration and Mediation in International Business, Kluwer Law International, 1998 Tài liệu tham khảo hòa giải thương mại quốc tế • H Raiffa, The Art and Science of Negotiation, Cambridge, Mass.: Belknap Press of Harvard University Press, 1982 • R Fisher and W Ury, Getting to Yes: Negotiating Agreement Without Giving In, 2d ed., Penguin Books, 1991 • Robert A Baruch Bush and Joseph P Folger, The Promise of Mediation: The Transformative Approach to Conflict, new and rev edn San Francisco: Jossey-Bass, 2005 • Karl Mackie and Eileen Carroll, International Mediation: The Art of Business Diplomacy, Kluwer Law International, 1999 • F Elashmawi, Competing Globally: Mastering CrossCultural Management and Negotiations, ButterworthHeinemann, 2001 Thực hành tình • Tìm hiểu thơng tin từ khách hàng đối tác khách hàng; • Tìm hiểu tài liệu liên quan đến vụ việc hòa giải, bao gồm tài liệu khách hàng cung cấp, tài liệu LS tự thu thập, văn có liên quan; • Nắm bắt nội dung vụ việc, xác định mục tiêu, lợi ích khách hàng; • Chuẩn bị đề cương, phương án hịa giải; • Thực công tác chuẩn bị khác; Trân trọng cảm ơn ! Công ty Luật TNHH Tư vấn Độc Lập Dzungsrt & Associates LLC A Boutique ADR and ShippingLaw Firm Hanoi Office: Unit 6, 11th floor, HAREC Building, No 4A Lang Ha Street, Ba Đinh District, Ha Noi city Tel (84-4) 3772 6970 / Fax (84-4) 3772 6971 Saigon office: 1605, 16th Floor, Saigon Riverside Office Center 2A-4A Ton Duc Thang Str, District 1, Ho Chi Minh city Email dzung.nguyen@dzungsrt.com Web www.dzungsrt.com ... giai đoạn hòa giải - triệu tập hòa giải - mở đầu phiên hòa giải - giao tiếp bên - thương lượng - kết thúc hòa giải 3.2 10 bước hòa giải thuyết phục bên tham gia diễn đàn hòa giải thu thập cam... tài tranh chấp đưa giải Tịa án Tokyo, Nhật theo luật Nhật 1 Các phương thức giải tranh chấp ? • • • • • • • • • • Thương lượng (Negotiation) Trung gian - Hòa giải (Mediation/ Conciliation) Hòa giải. .. chất pháp lý thỏa thuận: - Thỏa thuận hòa giải, thương lượng hay trọng tài - Điều khoản giải tranh chấp hỗn hợp - Thỏa thuận giải tranh chấp kết thúc thương lượng hay hịa giải: tính bảo mật việc