Hoạt động thương mại và đầu tư của hàn quốc tại việt nam – cơ chế giải quyết tranh chấp thương mại và một số vấn đề thực tiễn

Hoạt động thương mại đầu tư Hàn Quốc Việt Nam – chế giải tranh chấp thương mại số vấn đề thực tiễn LS Đinh Ánh Tuyết Trưởng Văn phòng Luật sư IDVN Trọng tài viên Trung tâm Trọng tài Quốc tế Việt Nam (VIAC) Tháng 5/2019 đánh dấu tròn năm kể từ ngày Hiệp định Thương mại Tự Do Việt – Hàn (VKFTA) ký kết, gần 14 năm kể từ ngày ký Hiệp định thương mại tự ASEAN-Hàn Quốc vào tháng 12/2005 (AKFTA), 26 năm kể từ ngày hai nước ký kết Hiệp định khuyến khích bảo hộ đầu tư (VKBIT) lần (5/1993).1 Qua 26 năm kể từ bắt đầu Giá trị dự án đầu tư từ Hàn Quốc vào Việt Nam (Nguồn: MPI - Tổng giá trị dự án đầu tư từ Hàn Quốc vào Việt Nam giai đoạn 2005 – 2018) trở 2005 2007 2009 2011 2013 2015 2016 quan hệ thương mại đầu tư, Hàn 2017 70500 2018 Quốc trở thành đối tác quan trọng Việt 60500 50500 Nam, với cán cân thương mại 40500 hai quốc gia đạt tới 65,7 tỷ 30500 USD năm 20182 số lượng 20500 10500 dự án vốn Hàn Quốc hoạt 500 động Việt Nam đạt 7600 dự án với tổng vốn đăng ký đầu tư dự án có vốn Hàn Quốc Việt Nam đạt 63,7 tỷ USD tính tới năm 2018.3 Hầu hết tập đồn hàng đầu Hàn Quốc như Samsung, LG, Lotte, Posco, Daewoo, Huyndai, Hyosung, SK, CJ v.v.4 đầu tư vào dự án có giá trị lên tới hàng tỉ USD VKBIT ký lần vào tháng 5/1993 sau ký lại vào năm 2003 với số sửa đổi, bổ sung, xem tại: http://www.trungtamwto.vn/chuyen-de/12553-hiep-dinh-khuyen-khich-va-bao-ho-dau-tugiua-viet-nam-va-han-quoc Tình hình xuất khẩu, nhập hàng hóa Việt Nam tháng 12 năm 2018, xem tại: https://www.customs.gov.vn/Lists/EnglishStatistics/ViewDetails.aspx?ID=994&language=enUS&Group=Trade%20news%20%26%20analysis Tình hình thu hút Đầu tư nước tháng đầu năm 2019, xem tại: http://thoibaonganhang.vn/han-quoc-vaviet-nam-tim-kiem-su-phat-trien-ben-vung-va-thinh-vuong-chung-86076.html Xu hướng đầu tư nước Hàn Quốc, xem tại: http://fia.mpi.gov.vn/tinbai/4159/Xu-huong-dau-tu-ranuoc-ngoai-cua-Han-Quoc 1 nhiều lĩnh vực Tuy nhiên, với tăng trưởng đó, vụ tranh chấp thương mại, đầu tư liên quan đến doanh nghiệp Hàn Quốc Việt Nam có xu hướng gia tăng số lượng, phức tạp quy mơ.5 Bài viết trình bày tóm lược chế giải tranh chấp thương mại, đầu tư liên quan đồng thời cung cấp số lưu ý hữu ích cho thương nhân hai nước việc chuẩn bị giao dịch tham gia giải tranh chấp Việt Nam Hàn Quốc thành viên WTO từ năm 2007 1995 Trong khuôn khổ VKBIT, VKFTA, AKFTA, Việt Nam dành cho doanh nhân Hàn Quốc cam kết chung cắt giảm thuế quan, áp dụng biện pháp phi thuế quan theo chuẩn WTO, mở cửa thị trường, ổn định sách pháp luật Ngồi ra, nhà đầu tư Hàn Quốc Việt Nam bảo hộ cho hoạt động đầu tư dựa cam kết đối xử tối huệ quốc (MFN), đối xử quốc gia (NT), đối xử công thỏa đáng (FET) v.v cam kết riêng cho dự án đầu tư (vd ưu đãi thuế, đất đai v.v.) Cho đến nay, Việt Nam ký kết, tham gia 66 BITs, 16 FTA song phương đa phương, 76 Hiệp định tránh đánh thuế hai lần với quốc gia, vùng lãnh thổ.6 Việt Nam phê chuẩn Công ước Viên mua bán hàng hóa quốc tế (CISG) năm 2017 việc sử dụng thông lệ quốc tế Incoterm, UCPP.v.v phổ biến quan hệ kinh doanh quốc tế.7 Các hiệp định góp phần tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động đầu tư thương mại nhà đầu tư nước Việt Nam Đối với khung pháp lý nước, Việt Nam theo hệ thống luật dân từ năm 2015 trở lại đây, bắt đầu áp dụng án lệ lựa chọn Tòa án tối cao hoạt động xét xử Tòa án.8 Qua 20 kể từ Luật đầu tư nước ban hành lần vào năm 1987 đến nay, hệ thống luật thể chế Việt Nam liên tục cập nhật, hoàn thiện dần theo hướng tạo hành lang pháp lý thống nhất, tạo điều kiện thuận Số vụ tranh chấp có bên tham gia Hàn Quốc VIAC đứng thứ theo thống kê năm 2018 VIAC, xem tại: https://drive.google.com/file/d/1VN96WDrloAWGnwl_y1OHIcglpqEs1yVP/view Unctad, xem tại: https://investmentpolicy.unctad.org/international-investment-agreements/countries/229/vietnam Bộ luật dân (2015), Điều Bộ luật Tố tụng Dân (2015), Điều 45; Nghị 03/2015/NQ-HĐTP Hội đồng Thẩm phán Tòa án Nhân dân tối cao quy trình lựa chọn, cơng bố áp dụng án lệ lợi cho hoạt động đầu tư cho nhà đầu tư nước nước ngồi.9 Chính phủ Việt Nam tích cực lắng nghe, tiếp nhận ý kiến đóng góp vấn đề xây dựng cải thiện hệ thống pháp luật, thể chế liên quan đến hoạt động đầu tư, kinh doanh thông qua Diễn đàn Doanh nghiệp Việt Nam (VBF), tổ chức quốc tế, hiệp hội doanh nghiệp VCCI, KOCHAM, EUROCHAM, AMCHAM.10 Việt Nam nội luật hóa phần lớn cam kết quốc tế áp dụng thống nguyên tắc ưu tiên áp dụng điều ước quốc tế có mâu thuẫn với luật nước.11 Như phân tích, điều ước quốc tế VKFTA, cung cấp đối xử đặc biệt, cụ thể điều kiện tốt so với điều kiện chung, áp dụng cho nhà đầu tư từ nước ký kết.12 Ngoài ra, giấy chứng nhận đăng ký đầu tư, giấy chứng nhận ưu đãi đầu tư, thỏa thuận với Chính phủ (vd theo hợp đồng PPP, hợp đồng thuê đất) quy định thêm quyền nghĩa vụ cụ thể cho nhà đầu tư theo dự án đầu tư Các điều ước quốc tế (BIT, FTAs) mà Việt Nam Hàn Quốc ký kết, tham gia quy định chế giải tranh chấp nhà đầu tư nhà nước tiếp nhận đầu tư, thường trọng tài quốc tế (vd UNCITRAL, ICSID).13 Đối với tranh chấp liên quan đến hợp đồng thương mại đầu tư doanh nhân Hàn Quốc Việt Nam, bên thỏa thuận đưa tranh chấp giải trọng tài quốc tế Việt Nam (vd VIAC), Trọng tài nước (vd KIAC, SIAC, HKIAC, ICC), trừ số trường hợp ngoại lệ tranh chấp pháp luật Việt nam quy định thuộc thẩm quyền riêng Tòa án Việt Nam (vd tranh chấp liên quan đến bất động sản Việt Nam).14Các thương nhân Hàn Quốc có giao dịch thương mại, đầu tư với đối tác Việt Nam thường ưu tiên thỏa thuận lựa chọn giải tranh chấp trọng tài quốc tế linh hoạt yêu cầu hồ sơ, thủ tục, sử dụng ngoại ngữ Oxford Business Group, A look at Vietnam's legal system: https://oxfordbusinessgroup.com/overview/law-landlook-country%E2%80%99s-legal-system 10 Eurocham, White book 2019: https://drive.google.com/drive/folders/1UUxNWoJr-wZiRl2 G8E9gurPWpfHNwd 11 Bộ luật Dân (2015), Điều (4); Luật đầu tư (2014), Điều (3) 12 Luật Điều ước quốc tế (2016), Điều 6; Luật Đầu tư (2014), Điều (3) 13 Hiệp định Thương mại Tự Việt Nam - Hàn Quốc (VKFTA), Điều (19) 14 Bộ luật Dân (2015), Điều 470, Luật Đất đai (2013), Điều 203 trình tố tụng áp dụng luật nước ngoài, điều ước quốc tế hay tập quán quốc tế chuyên ngành.15 Trong trường hợp lựa chọn phương thức giải tranh chấp trọng tài, VIAC lựa chọn phổ biến doanh nghiệp nước Việt Nam;16 Thủ tục, quy tắc tố tụng trọng tài Việt Nam (VIAC) gần với quy tắc tố tụng, thông lệ trọng tài UNCITRAL, thường nhanh nhiều so với trung tâm trọng tài quốc tế khác, đặc biệt nhanh so với việc xét xử nhiều cấp hệ thống Tịa án.17 Chỉ tính riêng năm 2015-2017, VIAC tiếp nhận xử lý gần 30 vụ tranh chấp thương mại, đầu tư có bên doanh nghiệp Hàn Quốc, với mức tranh chấp cao lên tới 70 triệu USD.18 Trong đó, từ năm 2016 đến 2018, KCAB tiếp nhận 14 vụ tranh chấp có bên doanh nghiệp Việt Nam,19 bên cạnh số lượng lớn vụ tranh chấp giải trọng tài SIAC, ICC hay UNCITRAL.20 Năm 2018, ISCID tiếp nhận vụ kiện liên quan đến Việt Nam từ nhà đầu tư Hàn Quốc theo quy định VKBIT.21 Mặt khác, Tòa án Việt Nam xử lý nhiều tranh chấp lao động có liên quan đến doanh nghiệp có vốn Theo báo cáo khảo sát trường luật Queen Mary, Đại học London kết hợp với hãng luật uy tín thực năm gần cho thấy xu hướng mạnh mẽ với 90% doanh nghiệp lựa chọn trọng tài thương mại phương thức giải tranh chấp tối ưu, xem tại: http://www.arbitration.qmul.ac.uk/research/ 16 VIAC bắt đầu hoạt động từ năm 1993 trung tâm trọng tài thương mại lớn lâu đời Việt Nam, với 100 trọng tài viên có nhiều trọng tài viên nước ngồi Trong năm 2015-2018, VIAC tiếp nhận giải trung bình 158 vụ việc/năm, thời gian giải trung bình 153,6 ngày/vụ, vụ tranh chấp có yếu tố nước ngồi chiếm 50% 17 Tại Việt Nam, phán VIAC thi hành trực tiếp giống thi hành án Tịa án, mà khơng phải thơng qua thủ tục cơng nhận cho thi hành phán Tịa án nước ngồi 18 Báo cáo hoạt động năm VIAC, xem tại: http://eng.viac.vn/about-us-c103.html 19 Báo cáo hoạt động năm KCAB, xem tại: http://www.kcabinternational.or.kr/user/Board/comm_notice.do?BD_NO=174&CURRENT_MENU_CODE=ME NU0017&TOP_MENU_CODE=MENU0014 20 Báo cáo hoạt động SIAC, xem tại: http://www.siac.org.sg/2013-09-18-01-57-20/2013-09-22-00-2702/annual-report Báo cáo hoạt động ICC, xem tại: https://cdn.iccwbo.org/content/uploads/sites/3/2018/07/2017-icc-disputeresolution-statistics.pdf 21 Thống kê UNCTAD, xem tại: https://investmentpolicyhubold.unctad.org/ISDS/CountryCases/229?partyRole=2 15 đầu tư Hàn Quốc,22 tranh chấp việc quản trị công ty,23 tranh chấp cổ đông công ty liên doanh có vốn Hàn Quốc.24 Về việc thi hành, theo quy định pháp luật Việt Nam, phán Trọng tài Việt Nam thỏa thuận hòa giải thiết lập theo Luật hòa giải thương mại thi hành tương tự phán Tòa án nước.25 Trên sở Việt Nam thành viên Công ước NewYork 1958 từ năm 1995, phán trọng tài nước ngồi Tịa án Việt Nam cơng nhận thi hành theo quy định Công ước NewYork 1958.26 Tuy nhiên, tỷ lệ phán trọng tài nước thi hành Việt Nam khiêm tốn, gần cải thiện.27 Việc thi hành án, định Tòa án nước ngồi tương đối khó thực Việt Nam có hiệp định tương trợ tư pháp song phương mà Việt Nam ký kết giải vấn đề này28 nay, việc thi hành theo nguyên tắc có có lại Việt Nam quốc gia liên quan.29 Một điều thú vị vào năm 2007, Quyết định số 2083/2007/QĐST-KDTM ngày 19/11/2007, Tịa án nhân dân thành phố Hồ Chí Minh chấp nhận yêu cầu Công ty TNHH Choongnam Sprinning (Hàn Quốc) công nhận cho thi hành Việt Nam án tòa án cấp phúc thẩm Dae Cheon (Hàn Quốc) phán vụ việc số 2004 Na 10655 ngày 30/9/2005, có hiệu lực pháp luật.30 Gian nan giải tranh chấp lao động, xem tại: http://www.nhandan.com.vn/tphcm/tin-chung/item/22570902gian-nan-giai-quyet-tranh-chap-lao-dong.html 23 Tranh chấp cổ đông tổ chức Red River Holdings người quản lý CTCP Everpia Việt Nam, xem tại: https://tinnhanhchungkhoan.vn/phap-luat/kien-lanh-dao-doi-boi-thuong-co-dong-gap-kho-164264.html 24 Ví dụ vụ tranh chấp cổ đông Hàn quốc cổ đông Việt Nam Công ty liên doanh VK Housing với giá trị nhiều chục triệu USD Tp Hồ Chí Minh Xem thêm: Tranh chấp dự án The Mark: Diễn biến nhất, xem tại: https://vtc.vn/tranh-chap-o-du-an-the-mark-dien-bien-moi-nhat-d393348.html 25 Luật thi hành án dân 2008, sửa đổi bổ sung năm 2014, Điều 2; Bộ luật tố tụng dân (2015), Điều 419 26 Bộ luật Tố tụng Dân (2015), Điều 423 Điều 431 27 Trong năm 2015-2017, có phán trọng tài nước ngồi Tóa án Việt Nam cho cơng nhận thi hành số 37 phán có Đơn yêu cầu thi hành Xem Số vụ giải qua trọng tài chưa tạo nhiều kỳ vọng, http://thoibaotaichinhvietnam.vn/pages/xa-hoi/2018-06-07/so-vu-giai-quyet-qua-trong-taivan-chua-tao-duoc-nhieu-ky-vong-58411.aspx 28 Tính đến tháng 07/2017, Việt Nam ký 27 Hiệp định tương trợ tư pháp: https://lanhsuvietnam.gov.vn/Lists/BaiViet/B%C3%A0i%20vi%E1%BA%BFt/DispForm.aspx?List=dc7c7d75%2 D6a32%2D4215%2Dafeb%2D47d4bee70eee&ID=414 29 Bộ Luật Tố tụng Dân (2015), Điều 423 30 Theo Nguyễn Mạnh Dzũng, “Thi hành án, phán trọng tài nước nước Asean” 22 Thực tiễn giải tranh chấp thi hành phán trọng tài Việt Nam cho thấy, để giải tranh chấp có hiệu quả, tránh rủi ro bất ngờ gây tốn kéo dài, doanh nghiệp cần chuẩn bị kỹ lưỡng cho khả xảy tranh chấp từ soạn thảo, ký kết hợp đồng, thỏa thuận, đặc biệt cần nghiên cứu thẩm quyền bên ký kết đối tác, luật áp dụng, soạn thảo điều khoản lựa chọn luật áp dụng trọng tài cần có hỗ trợ pháp lý sớm trình giải tranh chấp Sau số tình thực tiễn cho thấy thiếu sót soạn thảo hợp đồng, thỏa thuận trọng tài hay giải tranh chấp gây rủi ro bất ngờ cho việc giải tranh chấp thi hành phán trọng tài Việt Nam: Thứ nhất, thỏa thuận trọng tài ký kết người khơng có thẩm quyền khơng có chữ ký bên bị Tịa án tun vơ hiệu khơng tồn dẫn đến việc phán trọng tài bị hủy từ chối thi hành Theo hướng dẫn Tòa án Tối cao, người ký thỏa thuận trọng tài khơng có thẩm quyền ký (vd Văn ủy quyền cho người ký hợp đồng, thỏa thuận không cho phép ký thỏa thuận trọng tài) thỏa thuận trọng tài bị coi vơ hiệu.31 Năm 2017, Tịa án Nhân dân cấp cao Hà Nội từ chối đơn yêu cầu công nhận cho thi hành Việt Nam phán trọng tài ban hành Hội đồng trọng tài nước với lý điều khoản trọng tài hợp đồng liên quan khơng có giá trị ràng buộc với bị đơn bị đơn không ký vào Hợp đồng Thứ hai, Thỏa thuận Trọng tài bị coi khơng thể thực trường hợp bên lựa chọn tổ chức trọng tài (vd VIAC) để giải tranh chấp, lại lựa chọn quy tắc tố tụng tổ chức trọng tài khác (vd ICC), trái với quy chế tổ chức trọng tài lựa chọn giải tranh chấp Thực tế, VIAC từ chối Yêu cầu Trọng tài cho tranh chấp lớn xây dựng lý Thứ ba, tham gia thực Dự án Nhà nước, Hợp đồng liên quan đến việc thực Dự án (được điều chỉnh pháp luật Việt Nam) bị đơn phương chấm dứt mà bên chấm dứt miễn trách nhiệm bồi thường cho bên lại trường hợp 31 Luật Trọng Tài thương mại (2010), Điều 18; Nghị 01/2014/NQ-HĐTP Hội đồng Thẩm phán Tòa án Tối cao ban hành ngày 20/03/2014, Điều việc chấm dứt nguyên nhân Dự án bị dừng theo định quan nhà nước có thẩm quyền (vd Thủ tướng) nên thuộc trường hợp bất khả kháng theo Điều 294 Luật Thương mại 2005 Thứ tư phán trọng tài bị Tịa án hủy từ chối thi hành trái với Nguyên tắc pháp luật Việt Nam.32 Tương tự với khái niệm “Public Policy” quy định Điều Công ước Newyork 1958 sở để Tòa án từ chối thi hành phán trọng tài, nay, pháp luật Việt Nam có quy định Nguyên tắc pháp luật Việt Nam Điều 68 Luật trọng tài thương mại 2010 chưa có định nghĩa cho khái niệm Thực tiễn công nhận thi hành phán trọng tài tòa án Việt Nam cho thấy Tịa án giải thích khái niệm theo nhiều cách khác nhau, chẳng hạn (i) văn công chứng bị vô hiệu (ii) Phán Trọng tài trái vơi thỏa Luật pháp Việt Nam luật bên tranh chấp,33 hay (iii) có sở rõ ràng bên tranh chấp xuất trình chứng giả mạo.34 Như vậy, hệ thống pháp luật Việt Nam điều ước, hiệp định quốc tế song phương đa phương Hàn Quốc Việt Nam không thiết lập nguyên tắc bảo hộ nhà đầu tư khoản đầu tư vào Việt Nam, mà cho phép bên lựa chọn chế giải tranh chấp đa dạng, phù hợp với hoạt động thương mại, đầu tư Tuy nhiên, hoạt động thương mại, đầu tư xuyên biên giới thường có giá trị lớn phức tạp kèm rủi ro phát sinh tranh chấp tiềm ẩn khác biệt văn hóa kinh doanh hay khác biệt khung pháp lý, thể chế thực tiễn giải tranh chấp Do đó, nhà đầu tư nước ngồi nói chung nhà đầu tư Hàn Quốc nói riêng cần tìm hiểu có hỗ trợ pháp lý từ đàm phán giao dịch, soạn thảo văn giao dịch hợp đồng, thỏa thuận với đối tác trình giải tranh chấp, thi hành phán Việt Nam Công ước New York 1958, Điều V.I(a); Bộ luật Tố tụng dân 2015, Điều 459 Nghị 01/2014/NQ-HĐTP Hội đồng Thẩm phán Tòa án Tối cao ban hành ngày 20/03/2014, Điều 14 34 Quyết định số 02/2017/QĐ-PQTT ngày 27/3/2017 Tòa án Nhân dân Hà Nội Đỗ Văn Đại (2017), Pháp luật trọng tài thương mại Việt Nam, Tập 2, trang 120 – 123 32 33 ... Quốc Việt Nam không thiết lập nguyên tắc bảo hộ nhà đầu tư khoản đầu tư vào Việt Nam, mà cho phép bên lựa chọn chế giải tranh chấp đa dạng, phù hợp với hoạt động thương mại, đầu tư Tuy nhiên, hoạt. .. vụ tranh chấp thương mại, đầu tư liên quan đến doanh nghiệp Hàn Quốc Việt Nam có xu hướng gia tăng số lượng, phức tạp quy mô.5 Bài viết trình bày tóm lược chế giải tranh chấp thương mại, đầu tư. .. luật Việt nam quy định thuộc thẩm quyền riêng Tòa án Việt Nam (vd tranh chấp liên quan đến bất động sản Việt Nam) .14Các thương nhân Hàn Quốc có giao dịch thương mại, đầu tư với đối tác Việt Nam