Bài viết Pháp luật về hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) theo luật đầu tư – những vấn đề lý luận và thực tiễn phân tích các khía cạnh pháp lý của Hợp đồng BCC ở Việt Nam theo quy định tại Luật đầu tư, quá trình áp dụng thực hiện Hợp đồng này, những điểm thuận lợi cũng như những bất cập còn tồn tại trong quy định của pháp luật để từ đó đề xuất một số kiến nghị góp phần hoàn thiện pháp luật điều chỉnh Hợp đồng BCC theo quy định của Luật Đầu tư và các văn bản pháp luật liên quan.
Tạp chí Khoa học Cơng nghệ, Số 56, 2022 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN ĐẶNG CÔNG TRÁNG Khoa Luật, Trường Đại học Cơng nghiệp thành phố Hồ Chí Minh; dangcongtrang@iuh.edu.com Tóm tắt Quá trình hội nhập kinh tế quốc tế thu hút đầu tư trực tiếp nước (FDI) mang lại cho Việt Nam nhiều kết khả quan mặt: xuất khẩu, nộp ngân sách, chuyển giao cơng nghệ, giải việc làm, góp phần cải thiện cán cân tốn góp phần hồn thành mục tiêu, nhiệm vụ Kế hoạch phát triển kinh tế-xã hội đất nước Bài viết phân tích khía cạnh pháp lý Hợp đồng BCC Việt Nam theo quy định Luật đầu tư, trình áp dụng thực Hợp đồng này, điểm thuận lợi bất cập tồn quy định pháp luật để từ đề xuất số kiến nghị góp phần hồn thiện pháp luật điều chỉnh Hợp đồng BCC theo quy định Luật Đầu tư văn pháp luật liên quan Chỉ bất cập trình áp dụng hợp đồng BCC, đề xuất số kiến nghị, giải pháp nhằm góp phần hồn thiện pháp luật điều chỉnh hợp đồng BCC theo Luật Đầu tư Từ khoá: Hợp đồng, BCC, Luật đầu tư LAW ON BUSINESS COOPERATION CONTRACT (BCC) UNDER INVESTMENT LAW - THEORETICAL AND PRACTICAL ISSUES Abstract More than thirty years since Vietnam officially integrated into the world economy, one of the clear images showing that integration is the formation and development of the integration policy, especially foreign economic policy in Vietnam Although it has been more than thirty years since the Law on Foreign Investment in Vietnam took effect in 1988, a series of foreign investment models in Vietnam have been deployed, including the business cooperation contract model We have gained great economic achievements during the implementation process, but the implementation of this model also leaves some shortcomings Therefore, the author decided to study the article: Business cooperation contract (BCC) under the Investment Law - Theoretical and practical issues The paper delves in-depth the aspects of the implementation of this model and gives directions for completion Keywords Contract,BCC, Law On Investment NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (HỢP ĐỒNG BCC) 1.1 Khái niệm Hợp đồng hình thức pháp lý thích hợp thể chất quan hệ tài sản Hợp đồng dù thể hình thức phản ánh chất thỏa thuận, thống ý chí bên nhằm phát sinh, thay đổi chấm dứt quyền nghĩa vụ pháp lý Hợp đồng hợp tác kinh doanh (hợp đồng BCC) khái niệm không pháp luật Việt Nam ghi nhận, mà ghi nhận pháp luật đầu tư nhiều quốc gia giới Về chất, hợp đồng hợp tác kinh doanh văn ký kết nhà đầu tư (gọi bên hợp doanh) để tiến hành đầu tư kinh doanh Trong có quy định trách nhiệm, phân chia lợi nhuận cho bên hợp đồng mà không thành lập pháp nhân mới, tiến hành hợp tác kinh doanh theo cam kết hợp đồng BCC bên giữ ngun tư cách pháp lý mình, nhân danh để thực cam kết Theo Luật Đầu tư năm 2020: “Hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư ký nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân” Tuy nhiên, khái niệm chưa thực xác hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC hình thức đầu tư, cịn hợp đồng hợp tác kinh doanh chất hợp đồng dân © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN 145 Luật Đầu tư năm 2020 khắc phục mặt hạn chế khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh Luật Đầu tư năm 2014 Theo Luật đầu tư năm 2020 thì: “Hợp đồng hợp tác kinh doanh hợp đồng nhiều nhà đầu tư nước ký kết với nhiều nhà đầu tư nước (sau gọi tắt bên hợp doanh) để tiến hành đầu tư, kinh doanh; có quy định quyền lợi, trách nhiệm phân chia kết kinh doanh cho bên hợp doanh mà không thành lập pháp nhân” Tuy nhiên có ý kiến cho quy định chưa thực xác hướng đến quan hệ hợp đồng bên nhà đầu tư nước ngoài, bên nhà đầu tư nước, quy định không đầy đủ Nhằm khắc phục hạn chế khái niệm hợp đồng BCC quy định Luật Đầu tư năm 2014, Luật Đầu tư năm 2020 quy định: “Hợp đồng hợp tác kinh doanh (sau gọi hợp đồng BCC) hợp đồng ký nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập tổ chức kinh tế” Như vậy, hiểu cách khái quát hợp đồng hợp tác kinh doanh thỏa thuận nhà đầu tư, theo đó, bên góp vốn, quản lý kinh doanh, phân chia lợi nhuận chịu rủi ro trình đầu tư kinh doanh mà không thành lập pháp nhân Cịn hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC hình thức đầu tư trực tiếp ký kết nhà đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh Nói cách khác, đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh hình thức đầu tư trực tiếp thực sở hợp đồng giao kết nhà đầu tư nhằm hợp tác kinh doanh, phân chia lợi nhuận, phân chia sản phẩm mà không thành lập pháp nhân 1.2 Đặc điểm hợp đồng hợp tác kinh doanh Hợp đồng BCC mang đầy đủ đặc điểm hợp đồng nói chung Nó thỏa thuận bên ký kết, tức thỏa hiệp ý chí nhà đầu tư Các bên tham gia tự nguyện, tự bày tỏ ý chí Các bên chủ thể hợp đồng chủ yếu chủ thể kinh doanh (thương nhân) có lực chủ thể để thực nghĩa vụ theo hợp đồng Người đại diện để ký kết hợp đồng phải người đại diện hợp pháp bên chủ thể hợp đồng Nội dung hợp đồng BCC phù hợp với quy định pháp luật Mặt khác, mục đích bên hợp đồng nhằm hướng đến tìm kiếm lợi nhuận, lẽ, nhà đầu tư chủ yếu nhà kinh doanh Đầu tư theo hợp đồng BCC hình thức đầu tư trực tiếp, thiết lập sở hợp đồng, nhà đầu tư khơng bỏ vốn mà cịn trực tiếp tham gia quản lý hoạt động đầu tư Hoạt động đầu tư ln phải có hợp tác hai hay nhiều nhà đầu tư với Sự hợp tác kết trình thỏa thuận, đến ký kết hợp đồng, quyền nghĩa vụ ghi nhận văn có giá trị pháp lý hợp đồng BCC Khác với hình thức đầu tư thành lập tổ chức kinh tế, đầu tư theo hợp đồng BCC thực sở pháp lý hợp đồng BCC, bên hợp doanh góp vốn, tiến hành hoạt động kinh doanh, hưởng lợi nhuận theo thỏa thuận hợp đồng, đồng thời chịu rủi ro xảy trình hợp tác Nội dung quan hệ đầu tư hợp đồng BCC bao gồm thỏa thuận thể tính “hợp tác kinh doanh”, thỏa thuận bỏ vốn để kinh doanh, chịu rủi ro, phân chia kết kinh doanh Đây đặc thù hợp đồng hợp tác kinh doanh so sánh với hợp đồng khác thương mại (ở hợp đồng này, thời điểm chuyển giao rủi ro bên thỏa thuận pháp luật quy định sở xác định rõ lợi nhuận hay rủi ro thuộc bên hợp đồng) Trong trình đầu tư theo hợp đồng BCC, nhà đầu tư sử dụng tư cách pháp lý cách hồn tồn độc lập, trình hợp tác kinh doanh, bên thỏa thuận thành lập Ban điều hành để giám sát việc thực hợp đồng đại diện pháp lý cho bên hợp doanh Chủ thể hợp đồng BCC nhà đầu tư, bao gồm nhà đầu tư nước nhà đầu tư nước Số lượng chủ thể hợp đồng không giới hạn, chủ thể hợp đồng bao gồm hai nhiều nhà đầu tư có quan hệ hợp tác kinh doanh với nhau, tùy vào quy mô dự án nhu cầu, khả mong muốn nhà đầu tư Đây đặc điểm phân biệt hợp đồng BCC với hợp đồng khác hoạt động thương mại hợp đồng mua bán hàng hóa, hợp đồng cung ứng dịch vụ, hợp đồng thường có tham gia hai bên Mục đích bên tham gia hợp đồng BCC nhằm thực việc hợp tác kinh doanh tìm kiếm lợi nhuận thơng qua hợp đồng mà khơng thành lập pháp nhân © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 146 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN ĐÁNH GIÁ QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ NĂM 2014 VÀ GIẢI PHÁP GĨP PHẦN HỒN THIỆN PHÁP LUẬT ĐIỀU CHỈNH HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) 2.1 Đánh giá quy định Hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) theo Luật Đầu tư 2014 2.1.1 Ưu điểm quy định Hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) theo Luật Đầu tư 2014 Sau gần mười lăm năm kể từ Việt Nam gia nhập tổ chức thương mại lớn giới WTO vào ngày 7-11-2016, Luật đầu tư năm 2014 đưa vào áp dụng thực tiễn có nút thắt, quy định chưa thật rõ ràng Luật đầu tư năm 2020 đời với quy định mới, cụ thể rõ ràng hơn, quy định việc mở rộng quyền tự đầu tư để thu hút đầu tư nước ngồi vào Việt Nam Luật đầu tư năm 2020 có bước thay đổi tiến thơng thống so với luật đầu tư 2005 Có thể kể đến số điểm thuận lợi mà Luật Đầu tư mang lại cho nhà đầu tư góp phần gia tăng hiệu quản lý kinh tế Nhà nước, đưa kinh tế Việt Nam phát triển vượt bậc năm qua, là: - Khơng quy định tách biệt đầu tư trực tiếp đầu tư gián tiếp: Luật Đầu tư năm 2020 sử dụng khái niệm “Đầu tư kinh doanh” để thay hai khái niệm trước “Đầu tư trực tiếp, đầu tư gián tiếp” (Luật Đầu tư năm 2014) Việc phân tách hai định nghĩa thực tế gây ảnh hưởng tới tự kinh doanh nhà đầu tư Trong nhiều trường hợp, nhà đầu tư vừa góp vốn quản lý, vừa mua cổ phiếu, chứng quỹ từ trung tâm chứng khốn, việc phân chia làm cho việc quản lý, sở hữu họ trở nên phức tạp phải tách bạch đầu tư gián tiếp, đầu tư trực tiếp cách thức đầu tư nhà đầu tư để kiếm lợi nhuận - Quy định cụ thể hoạt động đầu tư kinh doanh bị cấm: Cụ thể, theo Luật Đầu tư năm 2014, lĩnh vực cấm đầu tư mang tính chất chung chung, khơng rõ ràng dễ gây nhằm lẫn cho nhà đầu tư như: phương hại đến quốc phòng, an ninh, quốc gia … Nhưng theo Luật Đầu tư năm 2020, cấm hoạt động đầu tư kinh doanh liệt kê Luật, cụ thể hoạt động đầu tư kinh doanh quy định Luật Đầu tư năm 2020 Với việc quy định cụ thể Luật, nhà đầu tư tìm hiểu trực tiếp mà khơng cần phải thơng qua nhiều văn pháp luật khác Đây coi quy định tiến bộ, khẳng định “Nhà đầu tư có quyền thực hoạt động đầu tư kinh doanh ngành nghề mà pháp luật không cấm” Bên cạnh đó, liên quan đến ngành nghề kinh doanh có điều kiện, Luật Đầu tư năm 2020 quy định để liệt kê hàng loạt ngành nghề đầu tư kinh doanh có điều kiện Đây quy định giúp nhà đầu tư tìm hiểu ln ngành nghề kinh doanh có điều kiện Việt Nam thay trước nhà đầu tư phải tìm hiểu văn chun ngành khác bước đầu có nhu cầu tìm hiểu quy định pháp luật đầu tư Việt Nam Quy định góp phần đưa quy định rõ ràng lĩnh vực đầu tư có điều kiện Việt Nam tránh cách hiểu khác người thi hành, áp dụng luật Góp phần tạo mơi trường kinh doanh thơng thống nhằm thu hút tối đa nhu cầu đầu tư nhà đầu tư nước Việt Nam - Quy định rõ nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế có yếu tố nước ngồi: Luật đầu tư làm rõ khái niệm “nhà đầu tư nước”, “nhà đầu tư nước ngoài” “tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi’ Theo đó: + Nhà đầu tư nước cá nhân có quốc tịch Việt Nam tổ chức kinh tế khơng có NĐT nước ngồi thành viên cổ đơng ( Luật Đầu tư năm 2020) + Nhà đầu tư nước ngồi cá nhân có quốc tịch nước ngồi, tổ chức thành lập theo pháp luật nước thực hoạt động đầu tư kinh doanh Việt Nam (Luật Đầu tư năm 2020) + Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước tổ chức kinh tế có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đông Việc phân biệt khái niệm định đến phạm vi kinh doanh, điều kiện để đầu tư kinh doanh, quyền nghĩa vụ Nhà đầu tư trình kinh doanh Đặc biệt với nhà đầu tư nước tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước Luật đầu tư phân rõ chế độ áp dụng riêng - Tách biệt Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: Luật Đầu tư quy định dự án nhà đầu tư nước thực thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Do nhà đầu tư cần hoạt động theo giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh (Giấy © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN 147 chứng nhận đăng ký doanh nghiệp) đủ, thay quy định dự án đầu tư nước có quy mơ vốn từ mười lăm tỷ trở lên dự án đầu tư thuộc lĩnh vực đầu tư có điều kiện phải xin giấy chứng nhận đầu tư Luật đầu tư năm 2014 Còn Nhà đầu tư nước ngồi Tổ chức kinh tế có vốn đầu tư nước ngồi có dự án muốn thực Việt Nam phải làm hai thủ tục là: Thủ tục cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư (do Luật Đầu tư quy định) Thủ tục đăng ký doanh nghiệp (do Luật Doanh nghiệp quy định) để xác định tư cách pháp nhân Việc làm nhằm tránh tình trạng giấy chứng nhận đầu tư bao gồm nội dung đăng ký kinh doanh đăng ký doanh nghiệp Khi đó, giấy chứng nhận đầu tư đồng thời giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Doanh nghiệp rơi vào tình trạng cổ hai tròng, vừa phải tuân thủ Luật Đầu tư vừa phải tuân thủ Luật Doanh nghiệp - Nới rộng phạm vi áp dụng cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư nhà đầu tư nước ngoài: Theo Luật Đầu tư năm 2014 tất dự án có vốn nước ngồi khơng xác định tỷ lệ nhà đầu tư nước ngoài, doanh nghiệp cấp Giấy chứng nhận đầu tư - Phân cấp cấp phép đầu tư: Đối với dự án có qui mơ lớn theo qui định Luật Đầu tư dự án phải xin chấp thuận chủ trương đầu tư từ Quốc hội, Thủ tướng Chính phủ UBND cấp tỉnh Luật Đầu tư thừa nhận thức thủ tục xin chấp thuận chủ trương đầu tư mà theo Luật Đầu tư năm 2014 áp dụng khơng thức số dự án Dù dự án phải xin chủ trương đầu tư dự án lớn đặc biệt, nhiên, việc thừa nhận thủ tục phải xin chấp thuận chủ trương đầu tư phát sinh hệ lụy Thứ bối cảnh Luật Đầu tư Luật Doanh nghiệp sửa đổi ban hành chưa có thực tế áp dụng, cẩn trọng quan cấp phép tạo môi trường thuận lợi cho việc áp dụng tràn lan thủ tục xin chủ trương đầu tư Khi đó, có nguy nhiều dự án khơng thuộc diện xin chủ trương đầu tư bị bắt buộc phải xin chủ trương đầu tư thực tế - Rút ngắn thời gian cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tư: Theo Luật Đầu tư năm 2020 rút ngắn đáng kể so với Luật Đầu tư năm 2014 Tuy nhiên, xem xét thực tế cấp giấy chứng nhận đầu tư hành, trường hợp nhà đầu tư cấp giấy chứng nhận đầu tư thời hạn theo quy định Luật Đầu tư năm 2014 + Mở rộng số vốn đầu tư nước cần Thủ tướng phê duyệt: chủ trương đầu tư dự án có vốn đầu tư 400 tỷ (Luật cũ 300 tỷ) dự án thuộc lĩnh vực ngân hàng, bảo hiểm, chứng khốn, báo chí, phát thanh, truyền hình, viễn thông, dự án 800 tỷ (Luật cũ 600 tỷ) lĩnh vực khác Những dự án có số vốn quy định khơng phải thực quy trình thẩm tra cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư - Các thay đổi hình thức đầu tư: Luật Đầu tư năm 2014 bỏ số hình thức đầu tư như: Hợp đồng BOT, BTO, BT; đầu tư phát triển kinh doanh; đầu tư thực việc sáp nhập mua lại doanh nghiệp Đồng thời Luật Đầu tư năm 2014 bổ sung hình thức đầu tư theo hợp đồng đối tác cơng tư (hợp đồng PPP) Theo đó, nhà đầu tư, doanh nghiệp, dự án ký kết hợp đồng PPP với quan nhà nước có thẩm quyền để thực dự án đầu tư xây dựng cải tạo, nâng cấp, mở rộng, quản lý vận hành công trình kết cấu hạ tầng cung cấp dịch vụ công Tuy nhiên, thực tế việc gom hợp đồng thành hình thức hợp đồng PPP So với Luật Đầu tư 2014, Luật Đầu tư 2020 quy định chi tiết điều kiện, thủ tục đầu tư, nội dung chủ yếu hợp đồng BCC 2.1.2 Những hạn chế, bất cập quy định Hợp đồng hợp tác kinh doanh (BCC) theo Luật Đầu tư Luật Đầu tư khắc phục nhiều hạn chế văn pháp luật trước việc điều chỉnh hoạt động đầu tư theo hợp đồng BCC theo hướng ngày hoàn thiện thống nội dung lẫn hình thức đầu tư Thêm vào đó, văn hướng dẫn ban hành góp phần nâng cao trình thực thi pháp luật đầu tư Tuy nhiên, bất cập, hạn chế mà pháp luật đầu tư cần sửa đổi, bổ sung, cụ thể là: Thứ nhất, pháp luật đầu tư không bắt buộc chủ thể hợp đồng BCC phải tổ chức, cá nhân có đăng ký kinh doanh Điều thể qua quy định chung nhà đầu tư nước bao gồm cá nhân có quốc tịch Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có nhà đầu tư nước ngồi thành viên cổ đơng Tuy nhiên, nội dung có pháp luật đầu tư có phần mâu thuẫn với pháp luật doanh nghiệp Theo pháp luật doanh nghiệp, người thực hành vi kinh doanh phải có đăng ký kinh doanh hoạt động kinh doanh phải với ngành nghề ghi Điều lệ (đối với tổ chức kinh tế) phải thơng báo với © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 148 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN quan đăng ký kinh doanh Nếu theo quy định pháp luật doanh nghiệp quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC phải quan hệ nhà kinh doanh lĩnh vực đầu tư BCC phải phù hợp với đăng ký ngành nghề kinh doanh bên Điều cho thấy thiếu thống pháp luật doanh nghiệp pháp luật đầu tư Thứ hai, khó khăn mà dự án đầu tư theo hợp đồng BCC mắc phải việc nhà đầu tư không thành lập pháp nhân để thực dự án Điểm yếu hình thức đầu tư nhà đầu tư không thành lập pháp nhân phải nhân danh tiến hành hoạt động đầu tư Vậy cá nhân không đăng ký kinh doanh lấy tư cách thương nhân để thực quyền nghĩa vụ theo hợp đồng BCC Hơn nữa, dự án cần giao dịch với bên thứ ba nhà đầu tư có thẩm quyền đại diện cho tất bên hợp doanh? Nếu nhà đầu tư dùng tư cách pháp lý độc lập để giao dịch nhằm phục vụ cho dự án chung mà xảy vấn đề khơng mong muốn nghĩa vụ nhà đầu tư lại sao? Các nhà đầu tư có phải chịu trách nhiệm liên đới hay khơng? Những nội dung nhà đầu tư thỏa thuận hợp đồng BCC Tuy nhiên, pháp luật đầu tư lại chưa có quy định cụ thể tình Hơn nữa, đặc điểm hình thức đầu tư theo hợp đồng BCC không thành lập pháp nhân nên bên tiến hành góp vốn tài sản quyền sở hữu hợp doanh phức tạp, điều hoàn toàn phụ thuộc vào ý chí chủ quan bên thương thảo hợp đồng Thứ ba, điều kiện đầu tư kinh doanh: Theo quy định Luật Đầu tư: “Điều kiện đầu tư kinh doanh ngành, nghề quy định khoản Điều quy định luật, pháp lệnh, nghị định điều ước quốc tế mà Cộng hòa xã hội chủ nghĩa Việt Nam thành viên Bộ, quan ngang bộ, Hội đồng nhân dân, Ủy ban nhân dân cấp, quan, tổ chức, cá nhân khác không ban hành quy định điều kiện đầu tư kinh doanh.” Tuy nhiên, Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 có hiệu lực ngày 1/7/2016, mà theo đó, khoản Điều 11 Luật này, quy định “Trong trường hợp văn có điều, khoản, điểm mà nội dung liên quan đến quy trình, quy chuẩn kỹ thuật nội dung khác cần quy định chi tiết điều, khoản, điểm giao cho quan nhà nước có thẩm quyền quy định chi tiết Văn quy định chi tiết quy định nội dung giao không quy định lặp lại nội dung văn quy định chi tiết.” Vấn đề đặt theo quy định nêu trên, trường hợp luật chuyên ngành giao thẩm quyền cho trưởng, thủ trưởng quang ngang ban hành quy định điều kiện kinh doanh việc ban hành có trái với quy định Luật Đầu tư khơng? Trong trường hợp có áp dụng quy định Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật năm 2015 Thứ tư, thủ tục đăng ký cấp Giấy chứng nhận đầu tư: Theo Luật Đầu tư cải cách mạnh thủ tục đầu tư theo hướng thay thủ tục thẩm tra cấp Giấy chứng nhận đầu tư lĩnh vực đầu tư có điều kiện thủ tục đăng ký cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư không yêu cầu lấy ý kiến thẩm tra bộ, ngành Cùng với đó, đầu mục hồ sơ đăng ký đầu tư giảm thiểu đáng kể theo hướng không yêu cầu nhà đầu tư phải chuẩn bị tài liệu như: giải trình kinh tế - kỹ thuật, giải trình đáp ứng điều kiện… để tạo thuận lợi giảm thời gian, thủ tục cho nhà đầu tư Tuy nhiên, thực tế, số văn quy phạm pháp luật ban hành trước thời điểm Luật Đầu tư có hiệu lực, yêu cầu thực số thủ tục khác trình cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư Điều dẫn đến xung đột văn quy phạm pháp luật, gây khó khăn cho doanh nghiệp, nhà đầu tư quan đăng ký đầu tư Cụ thể, theo quy định Luật Bảo vệ môi trường năm 2020, định phê duyệt báo cáo đánh giá tác động môi trường để cấp có thẩm quyền định chủ trương đầu tư dự án cấp Giấy chứng nhận đầu tư Tác giả luận văn nhận thấy việc yêu cầu nhà đầu tư phải thực thủ tục phê duyệt báo cáo đánh giá tác động môi trường trước thời điểm định chủ trương đầu tư cấp Giấy chứng nhận đăng ký đầu tư không phù hợp với thực tế triển khai dự án đầu tư thời điểm này, nhà đầu tư đề xuất địa điểm chưa có dự án đầu tư phê duyệt nên khơng có đủ để lập Báo cáo đánh giá tác động môi trường Điều tạo rủi ro lớn chi phí đầu tư cho nhà đầu tư trường hợp dự án đầu tư khơng chấp thuận lý không liên quan đến môi trường buộc phải thay đổi địa điểm thực dự án Có thể thấy, thiếu thống văn quy phạm pháp luật rào cản lớn, khiến nhiều doanh nghiệp gặp khó khăn, gây rủi ro q trình đăng ký cấp phép đầu tư, tạo tâm lý thiếu tin tưởng © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN 149 vào đồng bộ, thống hệ thống văn luật pháp việc tuân thủ, triển khai thực bộ, ngành quan quản lý nhà nước Thứ năm, quan giải tranh chấp: Đối với dự án nước, pháp luật không mở rộng quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp cho nhà đầu tư dự án có yếu tố nước ngồi, pháp luật giới hạn cho họ quyền lựa chọn giải Trọng tài Tòa án Việt Nam Quy định hạn chế quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp dự án nước Điều loại trừ hội tiếp cận chế giải tranh chấp có uy tín nhiều kinh nghiệm giới trọng tài quốc tế Anh, Singapore… gây nên phân biệt bên hợp doanh nhà đầu tư nước với nhà đầu tư nước Thứ sáu, quy định việc thành lập Ban điều phối, thay đổi dễ nhận liên quan đến Hợp đồng hợp tác kinh doanh Luật Đầu tư Đó việc bên tham gia hợp đồng hợp tác kinh doanh bắt buộc thành lập Ban điều phối để thực hợp đồng Tuy nhiên, dù quy định bắt buộc bên thành lập Ban điều phối Luật Đầu tư chưa quy định cụ thể phạm vi hoạt động, quyền nghĩa vụ Ban điều phối Điều dẫn đến Ban điều phối thành lập mang tính hình thức cho quy định pháp luật mà không thực chức giám sát, điều hành thực tế dự án đầu tư GIẢI PHÁP GĨP PHẦN HỒN THIỆN PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) Qua việc phân tích điểm hạn chế, bất cập quy định Hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC phần trên, tác giả luận văn mạnh dạn đề xuất số ý kiến nhằm hoàn thiện pháp luật Hợp đồng hợp tác kinh doanh BCC Luật Đầu tư sau: Thứ nhất, chủ thể đầu tư, Nhà nước cần có quy định chặt chẽ tư cách pháp lý tham gia hợp đồng BCC Theo đó, nhà đầu tư cá nhân tham gia đầu tư dự án phải đăng ký đầu tư, thẩm tra đầu tư nên quy định cá nhân phải có đăng ký kinh doanh Quy định tạo thuận lợi cho quan chức trình quản lý hoạt động đầu tư đối tượng đầu tư trường hợp định phù hợp với thực tiễn Thứ hai, Nhà nước cần có quy định cụ thể giao dịch bên hợp doanh với bên thứ ba; trách nhiệm liên đới bên xảy tranh chấp với bên thứ ba… Khi tiến hành đầu tư theo hợp đồng BCC, điểm mạnh không thời gian, công sức thành lập pháp nhân mới, điểm yếu Vì nhà đầu tư dùng tư cách pháp lý độc lập để tiến hành giao dịch với bên thứ ba nhằm phục vụ cho dự án chung mà xảy vấn đề khơng mong muốn nghĩa vụ nhà đầu tư lại bên thỏa thuận thống trình ký kết hợp đồng Thiết nghĩ, vấn đề pháp luật đầu tư cần có định hướng cụ thể để tạo sở pháp lý giải xảy tranh chấp Ngoài ra, quyền sở hữu hợp doanh, pháp luật nên thừa nhận bên hợp doanh có quyền sở hữu tài sản sau đây: - Tài sản vốn góp bên hợp doanh vào hợp doanh kể giá trị quyền sở hữu trí tuệ bí cơng nghệ, nhãn hiệu hàng hóa, dẫn thương mại, bí mật kinh doanh… - Tài sản phát sinh trình kinh doanh lợi nhuận chưa chia, khoản đền bù thiệt hại khoản lợi khác phát sinh từ việc hợp doanh tham gia giao dịch thương mại; khoản lỗ, khoản nợ chung chưa phân chia; - Tài sản có từ mua bán, trao đổi, vay từ nguồn khác tên hợp doanh (nếu hợp doanh có tên) tên bên hợp doanh mục đích chung hợp doanh; khơng tên hợp doanh không tên bên bên hợp doanh có sở để chứng minh tài sản chuyển giao cho hợp doanh mục đích hợp doanh; khoản hoa lợi, lợi tức phát sinh từ tài sản kể trên… Thứ ba, hợp đồng BCC ký kết nhà đầu tư nước với khơng phải làm thủ tục đăng ký đầu tư, Nhà nước cần có quy định việc thông báo chủ đầu tư với quan Nhà nước có thẩm quyền Có vậy, dự án đầu tư theo hợp đồng BCC có quy mơ vừa nhỏ, hoạt động quản lý giám sát Nhà nước tốt Bên cạnh đó, pháp luật nên quy định điều kiện có hiệu lực hợp đồng BCC, hình thức văn thơng báo để quan chức © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh 150 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN dễ dàng quản lý kiểm sốt hoạt động đầu tư bên hợp doanh, đồng thời có để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp chủ thể liên quan Thứ tư, cho phép nhà đầu tư nước tự lựa chọn quan giải tranh chấp, cách thức giải tranh chấp, lựa chọn quan giải tranh chấp nước Nhưng cần quy định rõ điều kiện để bên hợp doanh nhà đầu tư nước quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp thông qua quan giải tranh chấp nước Tức là, cần sửa đổi theo hướng hợp đồng hợp tác kinh doanh nhà đầu tư nước với có quyền lựa chọn phương thức giải tranh chấp Trọng tài nước Thứ năm, quy định cụ thể phạm vi hoạt động, quyền nghĩa vụ Ban điều phối, tạo sở để Ban điều phối thực hiệu chức giám sát, điều hành thực tế dự án đầu tư Thứ sáu, Nhà nước cần phải tiến hành rà sốt lại tồn hệ thống pháp luật Việt Nam để tìm loại bỏ quy định pháp luật chồng chéo, mâu thuẫn giảm thiểu khó khăn, vướng mắc cho nhà đầu tư thực thủ tục đầu tư tạo điều kiện thuận lợi cho chủ thể quản lý Nhà nước trình thực thi nhiệm vụ áp dụng pháp luật MỘT SỐ KIẾN NGHỊ GÓP PHẦN NÂNG CAO HIỆU QUẢ THỰC THI PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) Trong bối cảnh hoạt động đầu tư nay, cạnh tranh thu hút vốn đầu tư quốc tế diễn khốc liệt; thủ tục cấp giấy phép đầu tư rườm rà; sách pháp luật nhiều nội dung chưa thực rõ ràng; chi phí đầu tư cao… nhà đầu tư nhạy cảm trước thay đổi sách, pháp luật, gặp nhiều khó khăn việc thực pháp luật Đòi hỏi cấp bách phải hồn thiện cho hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh ngày hấp dẫn nhà đầu tư nước Vấn đề mà nhà đầu tư quan tâm pháp luật quy định hình thức đầu tư nào, có chặt chẽ đầy đủ, rõ ràng khơng, có bảo vệ quyền lợi họ không… Tác giả đề xuất số giải pháp để nâng cao hiệu thực thi pháp luật hoạt động đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh sau: Thứ nhất, tiếp tục đổi chế sách tạo nhiều thuận lợi để thu hút nhà đầu tư ký kết hợp đồng hợp tác kinh doanh triển khai dự án địa bàn tỉnh; cải thiện mạnh mẽ mơi trường đầu tư, đưa nhiều sách, văn liên quan đến hợp đồng hợp tác kinh doanh triển khai hiệu sách, văn đó; đẩy mạnh cơng tác tun truyền, phổ biến sách, pháp luật đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh quan, tổ chức, địa phương… Thứ hai, tăng cường đào tạo đội ngũ cán thực nhiệm vụ lĩnh vực đầu tư Đào tạo đội ngũ cán giải pháp quan trọng hoạt động đầu tư theo hợp đồng hợp tác kinh doanh vào chiều sâu mức độ cạnh tranh nhà đầu tư ngày lớn Các nhà đầu tư Việt Nam nhà đầu tư nước phần hiểu cách thức kinh doanh nhau, biết kiến thức, kỹ quản lý việc xử lý tình khả khai thác quan hệ kinh doanh ngồi nước Vì vậy, việc đầu tư vào đội ngũ cán vấn đề có tầm quan trọng chiến lược, Thứ ba, tiếp tục cải tiến sách thu hút sử dụng công nghệ Công nghệ cần thu hút từ nhiều phía bao gồm cơng nghệ tiên tiến công nghệ trung gian cần phải bảo đảm khả cạnh tranh sản phẩm thị trường bảo vệ môi trường sinh thái Thứ tư, tăng cường phát triển mối quan hệ quốc tế Đó việc trọng ký kết hiệp định liên quan đến hợp tác đầu tư với nước phát triển mối quan hệ với nước, tổ chức quốc tế, khai thông quan hệ với thiết chế tài quốc tế, khu vực tồn cầu Đây vấn đề có tầm quan trọng đặc biệt Thứ năm, nâng cao hiệu hoạt động phổ biến, giáo dục pháp luật đầu tư theo hình thức hợp đồng hợp tác kinh doanh để nhân dân doanh nghiệp nắm rõ quy định pháp luật lĩnh vực này, tạo điều kiện thuận lợi trình thực đầu tư KẾT LUẬN Định hướng quản lý Nhà nước có vai trị vơ quan trọng việc điều tiết kinh tế vĩ mơ nói chung đầu tư theo hợp đồng BCC nói riêng Để phù hợp với thực tiễn kinh doanh vô đa dạng, Nhà nước cần có định hướng cụ thể việc hồn thiện quy dịnh pháp luật hợp đồng, © 2022 Trường Đại học Cơng nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN 151 quy định cụ thể hợp đồng BCC cách đồng bộ, quán theo định hướng đề Mặt khác, để hoàn thiện pháp luật hợp đồng BCC cần thay đổi có tính định hướng từ nhận thức tới thực tiễn xây dựng ban hành pháp luật nhà làm luật bên thực thi pháp luật TÀI LIỆU THAM KHẢO Bộ luật dân (năm 2015 sửa đổi 2017) văn hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp (năm 2005) văn hướng dẫn thi hành; Luật đầu tư (năm 2014) văn hướng dẫn thi hành Luật Doanh nghiệp (năm 2014, 2020) văn hướng dẫn thi hành; Luật Ban hành văn quy phạm pháp luật (năm 2015) có hiệu lực ngày 1/7/2016 Nghị định (50/2016) /NĐ-CP Thủ Tường Chình phủ xử phạt vi phạm hành lĩnh vực kế hoạch đầu tư Nghị định (40/2020) /NĐ-CP Thủ Tường Chình phủ hướng dẫn thi hành Luật Đầu tư cơng Nghị Định số (31/2021)-NĐ-CP Thủ Tường Chình phủ hướng dẫn chi tiết thi hành Luật đầu tư; Nghị định (29/2021)/NĐ-CP Thủ Tường Chình phủ trình tự, thủ tục thẩm định dự án giám sát, đánh giá đầu tư Thông tư (03/2021) /TT-BKHĐT Bộ kế hoạch & Đầu tư mẫu văn bản, liên quan đến hoạt động đầu tư Quyết định 590/QĐ-TTg (năm 2016) Thủ Tường Chình phủ phê duyệt chủ trương chuyển đổi hình thức đầu tư từ Hợp đồng Hợp tác kinh doanh thành Công ty cổ phần Viễn thơng di động Vietnamobile Thủ tướng Chính phủ ban hành Ngày nhận bài: 23/04/2021 Ngày chấp nhận đăng: 17/07/2021 © 2022 Trường Đại học Công nghiệp Thành phố Hồ Chí Minh ... 146 PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN ĐÁNH GIÁ QUY ĐỊNH VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ NĂM 2014 VÀ GIẢI PHÁP...PHÁP LUẬT VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN 145 Luật Đầu tư năm 2020 khắc phục mặt hạn chế khái niệm hợp đồng hợp tác kinh doanh Luật Đầu. .. VỀ HỢP ĐỒNG HỢP TÁC KINH DOANH (BCC) THEO LUẬT ĐẦU TƯ – NHỮNG VẤN ĐỀ LÝ LUẬN VÀ THỰC TIỄN quan đăng ký kinh doanh Nếu theo quy định pháp luật doanh nghiệp quan hệ đầu tư theo hợp đồng BCC phải