Cẩm nang nghề Luật sư - Tập 2: Kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng hình sự, hành chính, dân sự (Phần 2)

Nối tiếp phần 1, phần 2 của tài liệu Sổ tay luật sư - Tập 2: Kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng hình sự, hành chính, dân sự có nội dung đề cập đến các vấn đề như: kỹ năng hành nghề luật sư trong tố tụng dân sự; kỹ năng hành nghề luật sư trong vụ án hôn nhân và gia đình; kỹ năng hành nghề luật sư trong vụ án tranh chấp thừa kế; kỹ năng hành nghề luật sư trong vụ án tranh chấp đất đai;... Mời các bạn cùng tham khảo chi tiết!

KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ Chương 10 NHỮNG VẤN ĐỀ CHUNG (Nguồn luật tham khảo: Bộ luật tố tụng dân năm 2015, nghị Hội đồng Thẩm phán Tòa án nhân dân tối cao hướng dẫn thủ tục tố tụng dân sự, văn pháp luật tương ứng khác, v.v.) I TÍNH CHẤT, ĐẶC ĐIỂM CỦA VỤ ÁN DÂN SỰ Vụ án dân vụ án phát sinh Tịa án trường hợp cơng dân, pháp nhân, tổ chức xã hội, Viện kiểm sát nhân dân yêu cầu Tịa án bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp mình, tập thể, Nhà nước hay người khác bị tranh chấp xâm phạm lĩnh vực dân sự, nhân gia đình, thương mại, lao động; thông qua đơn khởi kiện cơng dân, tập thể, tổ chức u cầu Tịa án giải Căn làm phát sinh vụ án dân sự tranh chấp bị xâm phạm quyền lợi đương sự, giải đường hòa giải, thương lượng Một bên tranh chấp bên có quyền lợi bị xâm phạm buộc phải khởi kiện Tòa án để bảo vệ quyền lợi hợp pháp Tính chất đặc điểm chung vụ án dân là: Các đương bình đẳng, có quyền định tự định đoạt quyền lợi mình, kể quyền khởi kiện mà khơng ép buộc ngăn cản Khi đưa yêu cầu khởi kiện (hoặc yêu cầu phản tố) đương phải có nghĩa vụ chứng minh cho u cầu Việc chứng minh thực tài liệu, chứng tự thu thập yêu cầu Tòa án hỗ trợ thu thập trường hợp gặp khó khăn khơng thể 234 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập thu thập tài liệu, chứng Q trình giải vụ án dân q trình Tịa án kiểm tra, đánh giá chứng bên, xác định quan hệ tranh chấp áp dụng pháp luật liên quan để giải Trong trường hợp chưa có quy định pháp luật điều chỉnh quan hệ tranh chấp đó, Tịa án có quyền áp dụng tập qn áp dụng tương tự pháp luật để giải Trước phán vụ án, Tòa án phải tạo điều kiện cho bên thực quyền hịa giải, thương lượng để giữ gìn đồn kết II PHÂN BIỆT VỤ ÁN DÂN SỰ VÀ VIỆC DÂN SỰ Việc phân biệt vụ án dân việc dân có ý nghĩa quan trọng, ảnh hưởng trực tiếp đến quyền lợi đương Việc yêu cầu Tòa án giải việc dân hay khởi kiện vụ án dân dẫn đến hậu pháp lý hoàn toàn khác Giữa vụ án dân việc dân có số điểm khác biệt sau: Vụ án dân phát sinh có tranh chấp xảy đương sự, cịn việc dân khơng có tranh chấp Về tính chất, việc dân việc riêng cá nhân, tổ chức, khơng có ngun đơn, bị đơn vụ án dân mà có người yêu cầu Tịa án giải cơng nhận khơng cơng nhận kiện pháp lý phát sinh quyền nghĩa vụ dân Trong việc dân sự, thành phần đương gồm có người yêu cầu (có thể có) người có quyền nghĩa vụ liên quan, họ khơng có đối kháng quyền lợi Khi thụ lý đơn yêu cầu, Tòa án tiến hành xác minh, đánh giá chứng mở phiên họp xem xét để định mà khơng cần mở phiên tịa xét xử định án thủ tục giải vụ án dân Một số việc dân thường gặp: u cầu cơng nhận thuận tình ly hơn, thỏa thuận nuôi con, chia tài sản ly hôn; Yêu cầu tuyên bố người chết tích; u cầu hủy kết trái pháp luật; u cầu cơng nhận án nước ngồi Việt Nam; Yêu cầu tuyên bố người lực hành vi dân sự, v.v Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 235 III CÁC NGUYÊN TẮC CƠ BẢN CỦA TỐ TỤNG DÂN SỰ CÓ LIÊN QUAN ĐẾN HOẠT ĐỘNG CỦA LUẬT SƯ Trình tự, thủ tục giải vụ án dân quy định Bộ luật tố tụng dân năm 2015, gồm nguyên tắc điều chỉnh vấn đề chung làm tư tưởng đạo cho việc áp dụng pháp luật để giải Chương II Bộ luật tố tụng dân năm 2015 quy định 25 nguyên tắc bản, có nguyên tắc liên quan đến hoạt động tranh tụng Luật sư, bao gồm: Tuân thủ pháp luật tố tụng dân (Điều 3); Quyền yêu cầu Tòa án bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp (Điều 4); Quyền định tự định đoạt đương (Điều 5); Cung cấp chứng chứng minh tố tụng dân (Điều 6); Trách nhiệm cung cấp tài liệu, chứng quan, tổ chức, cá nhân có thẩm quyền (Điều 7); Bình đẳng quyền nghĩa vụ tố tụng dân (Điều 8); Bảo đảm quyền bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương (Điều 9), v.v Trong số nguyên tắc có liên quan đến hoạt động tranh tụng Luật sư, cần ý số nguyên tắc sau: Nguyên tắc quyền định tự định đoạt đương (Điều Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Đây nguyên tắc cốt lõi, đặc trưng tố tụng dân Nội dung chủ yếu nguyên tắc là: Tịa án khơng tự đưa định giải tranh chấp dân sự, việc khởi kiện hay không khởi kiện bên đương tự định Các bên đương vừa người định việc khởi động tiến trình tố tụng cách khởi kiện vụ án dân Tòa án, đồng thời người định hành vi tố tụng Cụ thể: Nguyên đơn rút đơn khởi kiện thay đổi, bổ sung u cầu khởi kiện mình; Bị đơn đưa yêu cầu phản tố nguyên đơn, bác bỏ yêu cầu nguyên đơn, chấp nhận phần toàn yêu cầu nguyên đơn, thừa nhận khơng phản đối tình tiết, kiện mà bên nguyên đơn đưa ra; Các bên đương có quyền thỏa thuận với việc giải vụ việc dân cách tự nguyện, 236 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập không trái pháp luật, trái đạo đức xã hội; tự định việc kháng cáo hay không kháng cáo phúc thẩm, v.v Tòa án thụ lý giải vụ việc dân có đơn khởi kiện, đơn yêu cầu đương Việc giải vụ việc dân thực phạm vi yêu cầu khởi kiện, bị đơn nêu đơn khởi kiện (riêng trường hợp giao dịch dân vô hiệu tuyệt đối vi phạm điều cấm pháp luật trái đạo đức xã hội Tịa án có quyền tun bố giao dịch vơ hiệu giải hậu pháp lý giao dịch dân vô hiệu mà không phụ thuộc vào yêu cầu bên đương sự) Thủ tục xét xử phúc thẩm vụ án dân bắt đầu có đơn kháng cáo đương sự, quan, tổ chức khởi kiện (hoặc kháng nghị Viện kiểm sát) án, định Tòa án cấp sơ thẩm chưa có hiệu lực pháp luật Nếu người kháng cáo rút toàn kháng cáo (hoặc Viện kiểm sát rút tồn kháng nghị) Tịa án cấp phúc thẩm phải định đình xét xử phúc thẩm vụ việc Tòa án cấp phúc thẩm bị giới hạn nội dung kháng cáo, kháng nghị có quyền xem xét lại phần án, định sơ thẩm có kháng cáo, kháng nghị có liên quan đến việc xem xét nội dung kháng cáo, kháng nghị (Điều 293) Nguyên tắc bảo đảm quyền bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương (Điều Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Theo nguyên tắc này, đương có quyền tự bảo vệ nhờ Luật sư hay người khác có đủ điều kiện theo quy định Bộ luật tố tụng dân năm 2015 để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp Tịa án có trách nhiệm bảo đảm cho đương thực quyền Trong trường hợp đương khơng có khả điều kiện nhờ Luật sư Nhà nước có trách nhiệm bảo đảm trợ giúp pháp lý để họ thực quyền bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp trước Tịa án Luật xác định rõ, khơng hạn chế quyền bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp đương tố tụng dân Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 237 Việc đương nhờ Luật sư phát sinh từ thỏa thuận hai bên hợp đồng dịch vụ pháp lý, xác định rõ quyền nghĩa vụ bên Nội dung hợp đồng phải phù hợp với quy định Bộ luật dân sự, Luật luật sư, văn pháp luật hành có liên quan Quy tắc Đạo đức Ứng xử nghề nghiệp luật sư Việt Nam Nội dung chủ yếu nguyên tắc là: Các cá nhân, quan, tổ chức Bộ luật tố tụng dân quy định có quyền bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp người khác thơng qua đường Tịa án Trong trường hợp quyền, lợi ích hợp pháp người khác bị xâm phạm trường hợp ảnh hưởng đến lợi ích Nhà nước, lợi ích cơng cộng thuộc lĩnh vực phụ trách, cá nhân, quan, tổ chức Bộ luật dân quy định có quyền khởi kiện vụ án dân sự, yêu cầu giải việc dân Tịa án có thẩm quyền để yêu cầu Tòa án bảo vệ Các quy định thẩm quyền Tòa án (thẩm quyền theo lãnh thổ, thẩm quyền theo vụ việc) phải bảo đảm để bên tiếp cận đến Tịa án giải vụ việc cách hợp lý bình đẳng Tịa án có thẩm quyền phải có trách nhiệm thụ lý vụ việc dân để giải theo quy định pháp luật Tòa án thụ lý có nghĩa vụ hướng dẫn cho bên chuyển đơn khởi kiện, đơn yêu cầu đến Tòa án có thẩm quyền báo cho người khởi kiện, người yêu cầu, vụ việc dân thuộc thẩm quyền giải Tòa án khác Trong trường hợp Tòa án trả lại đơn khởi kiện, đơn yêu cầu trường hợp Tòa án thụ lý định chuyển hồ sơ vụ việc dân cho Tòa án có thẩm quyền cá nhân, quan, tổ chức có đơn khởi kiện, đơn yêu cầu có quyền khiếu nại việc Nguyên tắc cung cấp chứng chứng minh tố tụng dân (Điều Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Theo nguyên tắc này, đương có quyền nghĩa vụ chủ động thu thập, giao nộp chứng cho Tòa án chứng minh cho yêu cầu 238 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập có hợp pháp Cơ quan, tổ chức, cá nhân khởi kiện, yêu cầu để bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp người khác có quyền nghĩa vụ thu thập, cung cấp chứng chứng minh đương Tịa án có trách nhiệm hỗ trợ đương việc thu thập chứng tiến hành thu thập, xác minh chứng trường hợp Bộ luật tố tụng dân quy định Nội dung chủ yếu nguyên tắc là: Mỗi bên đương có nghĩa vụ phải chứng minh tình tiết viện dẫn làm sở cho yêu cầu hay phản đối Nghĩa vụ áp dụng trường hợp cá nhân, quan, tổ chức khởi kiện để bảo vệ lợi ích Nhà nước, lợi ích cơng cộng quyền, lợi ích hợp pháp người khác Nhưng cần lưu ý là, nguyên tắc chung nghĩa vụ chứng minh bên đương có ngoại lệ Những ngoại lệ quy định Bộ luật tố tụng dân năm 2015 (ví dụ quy định Điều 92 tình tiết, kiện khơng phải chứng minh) pháp luật nội dung quy định Theo nguyên tắc chung, người không thực thực không nghĩa vụ dân phải chịu trách nhiệm dân có lỗi (Điều 351 Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Điều có nghĩa, áp dụng cách máy móc quy định Điều Bộ luật tố tụng dân năm 2015 người có quyền phải chứng minh lỗi người vi phạm nghĩa vụ Tuy nhiên, xuất phát từ nguyên tắc suy đoán lỗi người vi phạm nghĩa vụ, người có quyền khơng phải chứng minh lỗi người vi phạm nghĩa vụ, mà ngược lại, việc chứng minh khơng có lỗi thuộc trách nhiệm người vi phạm nghĩa vụ (khoản Điều 351 Bộ luật dân năm 2015) Đương có nghĩa vụ chứng minh nên không đưa chứng không đưa đủ chứng phải chịu hậu việc không chứng minh chứng minh không đầy đủ (khoản Điều 91 Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Hậu việc yêu cầu phản đối yêu cầu mà đương đưa trước khơng Tịa án chấp nhận Tòa án chấp nhận phần, v.v Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 239 Vai trò Tòa án việc xác minh, thu thập chứng Bộ luật tố tụng dân năm 2015 đổi theo hướng Tòa án áp dụng biện pháp thu thập chứng trường hợp luật định việc tiến hành biện pháp thu thập chứng Tòa án phải tuân theo trình tự, thủ tục chặt chẽ Bộ luật tố tụng dân quy định (từ Điều 97 đến Điều 106) Trường hợp xét thấy chứng có hồ sơ vụ việc chưa đủ sở để giải Thẩm phán khơng tự xác minh, thu thập mà phải yêu cầu đương giao nộp bổ sung chứng (khoản Điều 96) Nguyên tắc bình đẳng quyền nghĩa vụ tố tụng dân (Điều Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Theo nguyên tắc này, công dân bình đẳng trước pháp luật, trước Tịa án không phân biệt dân tộc, nam nữ, thành phần xã hội, tín ngưỡng, tơn giáo, trình độ văn hố, nghề nghiệp Mọi quan, tổ chức bình đẳng khơng phụ thuộc vào hình thức tổ chức, hình thức sở hữu vấn đề khác Các đương bình đẳng quyền nghĩa vụ tố tụng dân sự, Tịa án có trách nhiệm tạo điều kiện để họ thực quyền nghĩa vụ Nội dung chủ yếu nguyên tắc là: Việc giải vụ việc dân tiến hành hệ thống Tịa án thống Trong hồn cảnh thơng thường, khơng thành lập Tịa án đặc biệt dựa phân biệt dân tộc, giới tính, thành phần xã hội, địa vị, chỗ ở, hình thức tổ chức, hình thức sở hữu dấu hiệu khác để giải vụ việc dân số công dân hay quan, tổ chức Tuy nhiên cần lưu ý, tình hình đặc biệt, Quốc hội định thành lập Tòa án đặc biệt Pháp luật áp dụng thống chủ thể quan hệ pháp luật tố tụng dân Tuy nhiên, điều khơng loại trừ khả pháp luật có quy định đặc quyền riêng số chủ thể đặc biệt, ví dụ quy định miễn giảm án phí hay quy định quyền từ chối khai báo trường hợp định, v.v 240 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Các đương có vị trí tố tụng có quyền, nghĩa vụ tố tụng Trường hợp đương có vị trí tố tụng khác (chẳng hạn vị trí nguyên đơn vị trí bị đơn), đương có hội khả bình đẳng việc thực quyền tố tụng để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp trước Tịa án, quyền đưa yêu cầu, quyền phản đối yêu cầu, quyền kháng cáo, khiếu nại, xuất trình chứng cứ, tranh luận, quyền tự bảo vệ nhờ người khác bảo vệ, v.v Đồng thời, đương bình đẳng với việc thực nghĩa vụ tố tụng, nghĩa vụ cung cấp chứng cứ, nghĩa vụ tôn trọng Tòa án, chấp hành định Tòa án thời gian giải vụ án, v.v Tòa án giải vụ việc dân phải khách quan, vô tư, không thiên vị phải độc lập, không chịu ảnh hưởng từ bên ngồi; Tịa án có trách nhiệm giải thích cho bên đương quyền nghĩa vụ họ, báo trước hậu pháp lý thực không thực hành vi tố tụng, giúp đỡ bên đương việc thực quyền mình, tạo điều kiện để việc nghiên cứu chứng khách quan, toàn diện đầy đủ, áp dụng đắn quy định pháp luật giải vụ việc dân Nguyên tắc hòa giải tố tụng dân (Điều 10 Bộ luật tố tụng dân năm 2015) Hòa giải thoả thuận bên đương việc giải toàn nội dung yêu cầu khởi kiện tự nguyện chấm dứt tranh chấp đường tố tụng Trong Bộ luật tố tụng dân năm 2015, hòa giải vừa quy định với ý nghĩa quyền tự định đoạt đương sự, đồng thời khẳng định nguyên tắc tố tụng dân Điều 10 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 quy định: “Tịa án có trách nhiệm tiến hành hòa giải tạo điều kiện thuận lợi để đương thoả thuận với việc giải vụ việc dân theo quy định Bộ luật này” Nội dung chủ yếu nguyên tắc là: Hòa giải thủ tục tố tụng thực vụ án 390 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập khẩn cấp tạm thời Tịa án, người u cầu, thời điểm này, thời gian chờ thành lập Hội đồng trọng tài, Tòa án hệ thống thi hành giúp việc thực thi biện pháp liên thông - Chứng cần thiết biện pháp khẩn cấp tạm thời: Trong trình nộp đơn yêu cầu áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời, bên yêu cầu phải có chứng lý thuyết phục để áp dụng biện pháp khẩn cấp hợp lý theo Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010 khoản Điều 133 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 - Biện pháp bảo đảm tương đương: Tương tự quy định tố tụng dân sự, tố tụng trọng tài buộc người yêu cầu biện pháp khẩn cấp tạm thời phải gửi tiền, vàng, đá quý, giấy tờ có giá hay tài sản khác Hội đồng trọng tài Tòa án ấn định làm biện pháp bảo đảm để quan tài phán lệnh tạm thời Số tiền hay tài sản bảo đảm phải tương đương nghĩa vụ tài sản mà người có nghĩa vụ phải thi hành lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tòa án phải thực tương ứng giá trị thiệt hại phát sinh lệnh tạm thời mà Hội đồng trọng tài gây áp dụng (khoản Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010, Điều 136 Bộ luật tố tụng dân năm 2015) - Thi hành biện pháp khẩn cấp tạm thời: Khoản Điều 50 Luật trọng tài thương mại năm 2010 quy định biện pháp khẩn cấp tạm thời Hội đồng trọng tài ban hành thi hành theo quy định pháp luật thi hành án dân Nếu lệnh áp dụng biện pháp khẩn cấp tạm thời Tịa án ban hành thi hành theo Điều 142 Bộ luật tố tụng dân năm 2015 pháp luật thi hành án dân đ) Xét xử: Trước vào phiên họp giải tranh chấp, Hội đồng trọng tài phải xem xét hiệu lực thỏa thuận trọng tài thẩm quyền Hội đồng trọng tài (khoản Điều 43 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 391 Trước ngày mở phiên họp giải tranh chấp phải thông báo cho bên chậm 30 ngày (Điều 54 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Trường hợp xin hoãn phiên họp, bên yêu cầu phải gửi thông báo văn đến Hội đồng trọng tài chậm 07 ngày làm việc trước ngày mở phiên họp giải tranh chấp (Điều 57 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Phiên họp giải tranh chấp tiến hành không công khai, trừ bên có thỏa thuận khác Trình tự, thủ tục tiến hành phiên họp quy tắc tố tụng trọng tài Trung tâm trọng tài quy định Nguyên đơn triệu tập hợp lệ tham dự phiên họp giải tranh chấp mà vắng mặt khơng có lý đáng rời phiên họp giải tranh chấp mà không Hội đồng trọng tài chấp thuận bị coi rút đơn khởi kiện Trong trường hợp này, Hội đồng trọng tài tiếp tục giải tranh chấp bị đơn có yêu cầu có đơn kiện lại Bị đơn triệu tập hợp lệ tham dự phiên họp giải tranh chấp mà vắng mặt khơng có lý đáng rời phiên họp giải tranh chấp mà không Hội đồng trọng tài chấp thuận Hội đồng trọng tài tiếp tục giải tranh chấp vào tài liệu chứng có theo Điều 56 Luật trọng tài thương mại năm 2010 Phán quyết, hủy phán thi hành phán a) Phán trọng tài: Phán trọng tài định Hội đồng trọng tài giải toàn nội dung vụ tranh chấp chấm dứt tố tụng Phán trọng tài lập theo nguyên tắc biểu đa số, trường hợp biểu khơng đạt đa số phán lập theo ý kiến Chủ tịch Hội đồng trọng tài Phán trọng tài phải có nội dung chủ yếu theo Điều 61 Luật trọng tài thương mại năm 2010 phải lập thành văn Phán trọng tài chung thẩm có hiệu lực kể từ ngày ban hành Riêng phán trọng tài vụ việc, quy định Điều 62 Luật trọng tài thương mại năm 2010, theo yêu cầu bên, phán 392 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập trọng tài vụ việc đăng ký với Tịa án có thẩm quyền trước u cầu quan thi hành án có thẩm quyền thi hành phán Tuy nhiên, việc không đăng ký phán trọng tài vụ việc không ảnh hưởng đến nội dung giá trị pháp lý phán trọng tài Sau phán quyết, Hội đồng trọng tài sửa phán quyết, giải thích phán phán bổ sung Thời hạn thủ tục để thực việc sửa chữa, giải thích hay phán bổ sung tuân theo Điều 63 Luật trọng tài thương mại năm 2010 b) Hủy phán trọng tài: Phán trọng tài Tòa án xem xét hủy có đơn yêu cầu bên thỏa mãn sau: Khơng có thỏa thuận trọng tài thỏa thuận trọng tài vô hiệu; Thành phần Hội đồng trọng tài, thủ tục tố tụng trọng tài không phù hợp với thỏa thuận bên trái với quy định Luật trọng tài thương mại; Vụ tranh chấp không thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài, trường hợp phán trọng tài có nội dung không thuộc thẩm quyền Hội đồng trọng tài nội dung bị hủy; Chứng bên cung cấp mà Hội đồng trọng tài vào để phán giả mạo, Trọng tài viên nhận tiền, tài sản lợi ích vật chất khác bên tranh chấp ảnh hưởng đến tính khách quan, cơng phán trọng tài; Phán trọng tài trái với nguyên tắc pháp luật Việt Nam (khoản Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010) Thủ tục hủy phán trọng tài quy định Điều 71 Luật trọng tài thương mại năm 2010 Theo đó, Tịa án khơng xem xét lại nội dung tranh chấp trình tự, thủ tục tố tụng mà xem phán trọng tài tuyên có thuộc trường hợp quy định Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010 hay không Nếu thuộc trường hợp đó, Tịa án định hủy phán trọng tài Nếu không thuộc trường hợp quy định Điều 68 Luật trọng tài thương mại năm 2010, Tịa án định khơng hủy phán trọng tài phán trọng tài có hiệu lực Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 393 c) Thi hành phán trọng tài: Việc thi hành phán trọng tài bên tự nguyện tiến hành Theo khoản Điều 66 Luật trọng tài thương mại năm 2010, hết thời hạn thi hành mà bên phải thi hành phán không tự nguyện thi hành khơng có u cầu hủy phán bên thi hành có quyền làm đơn yêu cầu quan thi hành án dân thi hành phán trọng tài Cơ quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi Hội đồng trọng tài phán quan có thẩm quyền thi hành phán trọng tài (khoản Điều Luật trọng tài thương mại năm 2010) Để tiến hành thủ tục yêu cầu thi hành phán trọng tài, bên yêu cầu thi hành phán trọng tài phải làm đơn yêu cầu thi hành phán trọng tài nộp quan thi hành án dân tỉnh, thành phố trực thuộc Trung ương nơi Hội đồng trọng tài phán trọng tài Để xác định nơi Hội đồng trọng tài phán trọng tài, bên cần dựa vào phán trọng tài, rõ nơi lập phán trọng tài Phán trọng tài nước ngồi cơng nhận/thi hành Việt Nam a) Phán trọng tài nước ngoài: Phán trọng tài nước phán trọng tài nước tuyên lãnh thổ Việt Nam lãnh thổ Việt Nam để giải tranh chấp bên thỏa thuận lựa chọn Phán trọng tài nước muốn thi hành Việt Nam phải thông qua thủ tục công nhận cho thi hành (Phần thứ bảy, Bộ luật tố tụng dân năm 2015) b) Công nhận cho thi hành phán trọng tài nước ngồi Việt Nam: Việc cơng nhận cho thi hành phán trọng tài nước Việt Nam tiến hành theo: Công ước công nhận thi hành định trọng tài năm 1958 (Sau gọi tắt 394 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập công ước New York); Các quy định Chương XXXVII Bộ luật tố tụng dân năm 2015 Tịa án khơng cơng nhận phán Trọng tài nước xét thấy chứng bên phải thi hành cung cấp cho Tịa án để phản đối u cầu cơng nhận có cứ, hợp pháp phán trọng tài thuộc trường hợp sau đây: - Các bên ký kết thỏa thuận trọng tài khơng có lực để ký kết thỏa thuận theo pháp luật áp dụng cho bên; - Thỏa thuận trọng tài khơng có giá trị pháp lý theo pháp luật nước mà bên chọn để áp dụng theo pháp luật nước nơi phán tuyên, bên không chọn pháp luật áp dụng cho thỏa thuận đó; - Cơ quan, tổ chức, cá nhân phải thi hành không thông báo kịp thời hợp thức việc định Trọng tài viên, thủ tục giải vụ tranh chấp Trọng tài nước ngồi ngun nhân đáng khác mà thực quyền tố tụng mình; - Phán Trọng tài nước ngồi tuyên vụ tranh chấp không bên yêu cầu giải vượt yêu cầu bên ký kết thỏa thuận trọng tài Trường hợp tách phần định vấn đề yêu cầu phần định vấn đề không yêu cầu giải Trọng tài nước ngồi phần định vấn đề u cầu giải cơng nhận cho thi hành Việt Nam; - Thành phần Trọng tài nước ngoài, thủ tục giải tranh chấp Trọng tài nước ngồi khơng phù hợp với thỏa thuận trọng tài với pháp luật nước nơi phán Trọng tài nước tuyên, thỏa thuận trọng tài không quy định vấn đề đó; - Phán Trọng tài nước ngồi chưa có hiệu lực bắt buộc bên; - Phán Trọng tài nước bị quan có thẩm quyền nước nơi phán tuyên nước có pháp luật áp dụng hủy bỏ đình thi hành Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 395 Vai trò Luật sư hoạt động trọng tài thương mại Luật sư, trình hành nghề, bên trung gian hịa giải người khuyến khích áp dụng phổ biến phương thức giải tranh chấp thương mại tố tụng cho thân chủ, cầu nối bên đương với Hội đồng trọng tài Bằng việc đưa lập luận tài liệu chứng thuyết phục, Luật sư giúp Hội đồng trọng tài làm rõ chi tiết việc để có phán cơng cho khách hàng Đặc biệt, trình tố tụng trọng tài, Luật sư cần bảo đảm thay mặt khách hàng tư vấn khách hàng thực đầy đủ, quy định thủ tục tố tụng cần thiết, đồng thời theo dõi sát hành vi bên, diễn tiến vụ việc để tìm biểu hiện, chứng vi phạm, sai sót q trình tố tụng gây bất lợi cho khách hàng, thực biện pháp cần thiết nhằm bảo vệ quyền lợi hợp pháp cho khách hàng như: Phản đối, khiếu nại, kiện Tòa án nhằm yêu cầu hủy phán quyết, v.v., phù hợp với quy định pháp luật Kỹ tham gia Luật sư tố tụng trọng tài tương tự trình Luật sư tham gia tố tụng Tòa án Tuy nhiên, đặc điểm tố tụng trọng tài thân thiện, bảo mật, nên Luật sư cần nghiên cứu kỹ Quy tắc tố tụng Trung tâm trọng tài để hiểu biết rõ vị mình, đồng thời tiến hành thủ tục đăng ký, tham gia tố tụng ứng xử cách chuẩn mực nhằm bảo vệ tốt quyền lợi ích khách hàng II GIẢI QUYẾT TRANH CHẤP BẰNG HÒA GIẢI KHÁC Hòa giải thương mại a) Một số vấn đề chung: Trong trình thực giao dịch, bên giao dịch thường có xung đột quyền nghĩa vụ Để giải xung đột đó, bên thường có điều khoản đàm phán/thương lượng, việc đàm phán/thương lượng khơng thành cơng tranh chấp thường đưa giải đường tòa án, trọng tài thương mại 396 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Có phương pháp khác thuộc hệ thống phương pháp giải tranh chấp thay (ADR) giúp bên giải tranh chấp có thỏa thuận để tiếp tục thực giao dịch dân sự, hịa giải Hịa giải đàm phán, bên thứ ba độc lập (hòa giải viên) giúp bên tiến đến thỏa thuận chung tìm giải pháp giải xung đột Cuộc đàm phán đó, bản, không ràng buộc nội dung cuối thống thành văn ký bên Vì thế, hịa giải tập trung vào bên đương sự, Luật sư tham gia với tư cách hỗ trợ (nếu có) hịa giải viên điều hành trình Nhìn chung, phần lớn phiên hòa giải kéo dài buổi khơng q ngày, số khác (ví dụ vụ việc có giá trị tranh chấp thấp) thường bị giới hạn thời gian Thông thường, có phịng phịng riêng cho bên Ngày làm việc thường bắt đầu với gặp riêng hòa giải viên với bên sau người gặp phịng cho buổi làm việc mở, nơi mà vấn đề đưa chiến lược trí Ở giai đoạn đó, bên trở lại phịng hịa giải viên trao đổi thơng tin với họ, tìm vấn đề hỗ trợ việc tạo thỏa thuận cuối Có thể có buổi làm việc mở chung họp chuyên gia Luật sư Thường người đưa định gặp để kết thúc việc giải tranh chấp sau Luật sư soạn thỏa thuận hịa giải thành để bên ký Vai trò Hòa giải viên thương mại: - Kiểm sốt q trình hịa giải; - Khởi động trình giao tiếp trao đổi thơng tin bên; - Kiểm sốt cảm xúc bên có chiến thuật sử dụng thơng tin hiệu (điều cần giữ, điều cần đưa ra, điều cần hạn chế); - Giúp bên tiến đến đạt thỏa thuận Để làm tốt vai trị, Hịa giải viên cần: - Kiểm sốt tốt q trình hịa giải; - Cẩn thận xử lý vấn đề nhạy cảm; Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 397 - Công tâm độc lập; - Ln ln lạc quan, tin việc hịa giải có hiệu quả; - Nhiệt huyết, giữ khơng khí làm việc đặc biệt bên thể thái độ chán nản Một vài vấn đề khác Hòa giải viên cần lưu tâm là: - Thư xác nhận hịa giải viên cần phải rõ ràng thơng tin cần cung cấp, thời gian biểu vấn đề khác thời gian, địa điểm, phí, v.v.; - Sự chuẩn bị cần chu đáo đủ để hòa giải viên tự tin vấn đề khiếu nại, đặc biệt chi tiết tài chính; - Hòa giải viên cần đến sớm, kiểm tra phòng, chỗ ngồi, lối vào, sở vật chất phục vụ cho việc hòa giải; - Phải đặt quy tắc rõ ràng phiên hòa giải; - Làm việc theo lịch trình thơng báo cho người thời gian trình tự làm việc; - Soạn thảo thỏa thuận hòa giải ; - Chú ý việc nghỉ giải lao, phiên hòa giải kéo dài b) Kỹ hòa giải: Một hòa giải viên tốt cần có kỹ sau đây: - Kết bạn: Tạo dựng mối quan hệ với bên với cố vấn họ, lắng nghe câu chuyện họ thấu hiểu, chia sẻ cảm xúc để họ tin tưởng chia sẻ thông tin nhạy cảm biết chúng khơng bị sử dụng để chống lại Thành cơng q trình hịa giải phần lớn dựa khả hòa giải viên việc tạo dựng mối quan hệ tin tưởng lẫn với bên cố vấn họ cách nhanh chóng, hiệu Hòa giải viên phải lắng nghe, thấu hiểu điều tiết cảm xúc để tóm lược lại xếp lại trật tự vấn đề - Đàm phán: + Sử dụng thông tin cung cấp theo cách hiệu tích cực có thể; 398 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập + Giải vấn đề; + Giữ thể diện cho bên - Giao tiếp: Giải thích rõ ràng điều bên cịn chưa hiểu tình bế tắc; Giúp bên trao đổi với bầu khơng khí an tồn, khơng thù địch - Đưa câu hỏi cách hợp lý: Thể phương pháp hỏi, khả phản biện mà không tỏ thiên vị, tái xếp tuyên bố tiêu cực hay cơng kích để chúng trở thành lời nói tích cực, mang tính hịa giải Cần lưu ý, câu hỏi sai làm cho giao tiếp bị chặn đứng, chí, phá hủy mối quan hệ tốt đẹp bên - Nhẫn nại kiên định: Hòa giải viên nên người cuối người ln có nhìn tích cực hịa giải, dù có trở nên khó khăn Niềm tin Hịa giải có hiệu quả, thái độ tích cực, tự tin Hòa giải viên yếu tố quan trọng giữ cho bên tiếp tục Do đó, cách mà Hòa giải viên điều chỉnh hành vi bên - Quản lý thời gian: Một hạn chế tiềm ẩn hòa giải tồn đọng mặt thời gian Việc hòa giải viên thơng báo cho bên chương trình làm việc nguyên tắc tiến hành giải tranh chấp ngày hòa giải quan trọng Cuộc đàm phán nên tiến hành theo lịch trình có người đôn đốc, nhắc nhở bên giới hạn thời gian cho hoạt động Hòa giải viên cần quản lý, điều hành ngày làm việc theo cách có hiệu quả, tiết kiệm thời gian nhất, giúp bên tận dụng tốt hội có thỏa thuận tốt Một hòa giải viên tốt cần lưu ý vấn đề sau đây: + Giai đoạn chuẩn bị: Chỉ định hịa giải viên: Thơng thường, Hòa giải viên định hợp đồng thỏa thuận bên giao kết hợp đồng Lý lịch (Profile): Các lý lịch (CV) nhìn chung quan trọng Bản lý lịch tạo khác biệt hòa giải viên chọn Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 399 Chi phí hịa giải: Tiền phí đóng vai trị quan trọng việc lựa chọn hịa giải viên Có nhiều hình thức đưa mức phí, ví dụ phí trọn gói cho ngày tham gia hịa giải chi phí lại, việc đưa mức phí trọn gói giúp bên tranh chấp nhận thức rõ mức độ hợp tác trách nhiệm họ q trình giải tranh chấp Ngày hịa giải: Khi đưa lựa chọn ngày tham gia hòa giải, hòa giải viên phải thực tế việc đưa khoản thời gian đủ hợp lý, tránh việc thực hòa giải liên tục nhiều lần Trợ lý: Việc tận dụng trợ lý không giúp hòa giải viên nhận hỗ trợ kịp thời mà tạo hội đào tạo, phát triển thêm hòa giải viên khác tương lai Xác nhận lịch hẹn: Cần chuẩn bị mẫu e-mail thư xác nhận lịch hẹn, tùy chỉnh theo nội dung vụ việc Tóm tắt vụ việc tài liệu: Hòa giải viên cần phải nắm nhiều thông tin vụ việc tốt, nhằm mục đích mang lại lợi ích cao cho bên tiến đến giải thành công vụ tranh chấp Các lưu ý địa điểm sở vật chất: Thực tiễn cho thấy, hòa giải viên người đưa đề xuất địa điểm mà thường bên thỏa thuận Lời khuyên đưa là, cần lưu ý bên phải chuẩn bị tối thiểu 02 phòng riêng (một phòng để hòa giải viên (và trợ lý mình) làm việc với bên, phòng lại phòng chung để hòa giải viên hai bên bàn bạc thảo luận) Phương tiện: Việc tối ưu hóa cơng cụ văn phịng, điển hình bảng đứng (flipchart) giúp mang lại hiệu giải vụ việc, cần ghi lại điểm cập nhật cơng việc cần làm sau Vai trị bên: Hai bên hòa giải cần tham dự đầy đủ gặp, sẵn sàng trình bày nội dung ý kiến vụ việc + Giai đoạn khai mạc (Opening session): Mục đích: Để hịa giải viên chứng minh thể uy tín thân; Tạo đối thoại giao tiếp bên; Để bên lắng nghe 400 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập tình pháp lý ý kiến chuyên gia bên mình; Cơ hội để bên nói lên kiến mình; Để bên nhìn nhận vai trị q trình hịa giải; Tạo hội để bên hợp tác tìm hướng giải Các bên chủ bắt đầu giới thiệu để “khai mạc” buổi gặp hịa giải viên khuyến khích họ đưa kiến nói lên quan điểm nhiều tốt + Giai đoạn tìm hiểu (exploring stage): Mục đích: Giai đoạn tìm hiểu giai đoạn then chốt hòa giải Trong giai đoạn này, Hòa giải viên đẩy xa mối quan hệ có từ trước, củng cố niềm tin bên xác định lợi ích, nhu cầu thực họ Phiên làm việc riêng (private meeting): Mỗi bên tranh chấp thường không muốn để lộ thông tin nhạy cảm trước mặt bên thơng tin làm yếu lợi đàm phán họ Vì vậy, gặp bên hòa giải viên phòng riêng cần thiết hịa giải viên phải biết ngun nhân tình bên Giữ thể diện: Một nguyên nhân thường thấy khiến việc hòa giải vào ngõ cụt bên bị dồn vào chân tường khơng có lối Hịa giải viên làm thay đổi tập trung vào vị bên giúp họ thương lượng Hòa giải viên cần hạn chế việc bên tự đặt vào chấp nhận bỏ (take-it-or-leave-it) đàm phán Cần tránh nói đến mức bồi thường hay lời đề nghị cuối cùng, nên để bên có linh hoạt tối đa để đạt thỏa thuận Mối quan hệ giải vấn đề: Đằng sau phần lớn vụ tranh chấp mối quan hệ bị sứt mẻ hai bên Dành thời gian nhiều cho mối quan hệ thường làm nhu cầu bên trở nên rõ ràng động thái tiến tới thỏa thuận trở nên trơn tru, mang tính hợp tác Nếu bên lắng nghe tổn hại họ nhìn nhận, có nhiều khả họ tiếp tục Điều khơng có nghĩa việc giải vấn đề không phù hợp, mà nên xử lý mối quan hệ trước tìm giải pháp Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 401 Tiến tới hòa giải: Khi nhu cầu bên xác định, việc định hình thỏa thuận tiến hành Khuyến khích hợp tác: Khơng có thỏa thuận bên nói “Đồng ý” Kiên nhẫn: Dành thời gian cho việc xác định nhu cầu bên, đừng vội vàng tới giải pháp + Giai đoạn đàm phán (negotiating stage): Hình thành thỏa thuận: Hịa giải viên nên dành thời gian để tìm hiểu nhu cầu mối quan hệ bên Đây tiền đề cho việc đàm phán thành cơng Mỗi bên có phong cách, kỹ thuật chiến lược đàm phán riêng Nhiệm vụ hòa giải viên tạo điều kiện tối đa, bao gồm việc sử dụng công cụ hữu hiệu flip chart, biểu đồ, số liệu hay bảng biểu để mô tả, thể ý tưởng, mong muốn bên bối cảnh để dễ dàng tìm điểm chung khoảng cách phải giải + Giai đoạn kết luận: Đi đến thỏa thuận: Nếu bên không đưa thỏa thuận nào, họ thường nhờ hòa giải viên đưa kiến nghị Đây điều mà Hòa giải viên khơng nên thực hiện, đưa gợi ý, Hịa giải viên gây nguy tính trung lập cộng với mối nguy làm hài lịng bên có khơng bên Việc đưa kiến nghị khác với việc đưa đánh giá Đánh giá việc Hòa giải viên thể ý kiến luật liên quan, khả vụ việc bị đưa Tòa án hay chỉnh sửa giải pháp Nếu Hòa giải viên đồng ý đưa kiến nghị phải dựa yêu cầu tất bên gửi kiến nghị văn cho tất vào thời điểm, với khuyến cáo lập dựa thơng tin lựa chọn có q trình hịa giải - Hịa giải viên khơng biết nhận 90% hay 10% thơng tin, nên kiến nghị thiếu sót 402 ♦ SỔ TAY LUẬT SƯ - Tập Thỏa thuận hòa giải thành: Nếu bên đạt thỏa thuận việc giải phần toàn tranh chấp, họ lập Thỏa thuận hòa giải thành Thỏa thuận hịa giải thành có chữ ký bên hịa giải viên thương mại Nếu hịa giải khơng thành ngày hòa giải, hòa giải viên nên mời bên tới buổi làm việc mở để: Nhìn lại q trình ngày hịa giải; Tóm tắt thỏa thuận đạt được, xác định bất đồng lại; Lập danh sách việc cần làm; Thống kế hoạch để giải tranh chấp; Bảo đảm người có thơng tin liên lạc để phòng trường hợp cần đến hòa giải viên sau Cho dù hịa giải có giải tranh chấp hay khơng, Hịa giải viên nên theo dõi vụ việc Nếu tranh chấp giải quyết, hịa giải viên có hội xây dựng thiện chí có, cảm ơn bên thể mong muốn làm việc tương lai Nếu tranh chấp không giải quyết, bên hịa giải viên thỏa thuận với hòa giải viên liên lạc sau khoảng thời gian ngắn; có việc phát sinh cần đến trợ giúp bên thứ ba, hòa giải viên có mặt Vai trị Luật sư hòa giải thương mại Vai trò Luật sư hòa giải nghiên cứu tư vấn cho khách hàng điểm lợi, hại hình thức giải tranh chấp thơng qua hịa giải, hỗ trợ giải thích giải thích cho khách hàng quy trình hịa giải nhiệm vụ bên, chuẩn bị tài liệu có liên quan, đồng thời thực đo lường dự trù rủi ro xảy q trình hịa giải, hỗ trợ việc soạn thảo thỏa thuận hòa giải thành Thỏa thuận hòa giải thành bao gồm nội dung sau (Điều 15 Nghị định số 22/2017/NĐ-CP ngày 24-02-2017 Chính phủ hịa giải thương mại): Căn tiến hành hịa giải; Thơng tin bên; Nội dung chủ yếu vụ việc; Thỏa thuận đạt giải pháp thực hiện; Các nội dung khác theo thỏa thuận bên phù hợp với quy định pháp luật Phần 4: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ ♦ 403 Khi thực tư vấn, hỗ trợ khách hàng q trình hịa giải đặc biệt ngày hịa giải, Luật sư cần tránh tối đa việc can thiệp sâu vào trình trao đổi trực tiếp khách hàng Hòa giải viên Trong trường hợp cần thiết Hịa giải viên u cầu, rời phòng hòa giải phiên làm việc riêng để khách hàng trao đổi riêng với Hòa giải viên Tuy nhiên, trường hợp, Luật sư cần bảo đảm sẵn sàng bên cạnh khách hàng để đưa tư vấn pháp lý, bảo đảm trình tự hòa giải phù hợp pháp luật, xử lý vấn đề phát sinh, soạn thảo, cho ý kiến nội dung trao đổi Thỏa thuận hòa giải thành Chịu trách nhiệm xuất Q GIÁM ĐỐC - TỔNG BIÊN TẬP PHẠM CHÍ THÀNH Chịu trách nhiệm nội dung P GIÁM ĐỐC - PHÓ TỔNG BIÊN TẬP PGS TS VŨ TRỌNG LÂM Biên tập nội dung: TS NGUYỄN THỊ QUỲNH NGA Trình bày bìa: NGUYỄN ĐỒN Chế vi tính: NGỌC NAM Sửa in: PHÒNG BIÊN TẬP Đọc sách mẫu: PHÒNG BIÊN TẬP KỸ THUẬT In 1.700 cuốn, khổ 16 x 24cm, Xí nghiệp in FAHASA, Địa chỉ: 774 Trường Chinh, phường 15, quận Tân Bình, TP Hồ Chí Minh Số đăng ký xuất 2835-2017/CXBIPH/5-121/CTQG Quyết định xuất số 2174-QĐ/NXBCTQG ngày 9-10-2017 In xong nộp lưu chiểu tháng 10-2017 Mã số ISBN: 978-604-57-3445-2 ... khảo Phần thứ chín Phần thứ mười Bộ luật tố tụng dân năm 2015 KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG MỘT SỐ VỤ ÁN DÂN SỰ CỤ THỂ Chương 12 KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN HƠN NHÂN VÀ GIA ĐÌNH I... pháp luật có quy định Chương 11 KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TR ONG VỤ ÁN DÂN SỰ I NHẬN THỨC VỀ KỸ NĂNG CỦA LUẬT SƯ TRONG VỤ ÁN DÂN SỰ Khi nói kiến thức Luật sư, người ta thường nhắc đến ba yếu tố. .. người thứ ba, v.v Trong thực tế, thụ lý vụ án dân sự, Tịa án xác định chưa quan hệ pháp luật tranh chấp, Luật sư cần có ý kiến Phần 3: KỸ NĂNG HÀNH NGHỀ LUẬT SƯ TRONG TỐ TỤNG DÂN SỰ ♦ 245 phân tích,