Phân tích những nội dung cơ bản cần soát xét trong quá trình thực hiện Legal Due Diligence - soát xét pháp lý

TRƯỜNG ĐẠI HỌC TÔN ĐỨC THẮNG KHOA LUẬT Họ tên sinh viên Mã số sinh viên Lớp/ môn học Lê Thúy Hương E18H0023 18HE0106/ PHÁP LUẬT VỀ MUA BÁN, SÁP NHẬP CÔNG TY Họ tên Giảng viên Tên đề tài Thầy Nguyễn Chí Nguyên Legal Due Diligence Số chữ Hạn nộp 23h59 ngày 09/11/2021 Cam kết sinh viên: Tơi xin cam kết tài liệu đính kèm cơng trình nghiên cứu riêng tơi Các tài liệu sử dụng để tham khảo ghi nhận trích dẫn theo quy định Chữ ký sinh viên: Hương _ Ngày: _09/11/2021 _ TRƯỜNG ĐẠI HỌC TÔN ĐỨC THẮNG KHOA LUẬT THANG ĐIỂM ST T TIÊU CHÍ ĐIỂM Hình thức, format viết theo yêu cầu - Cấu trúc mở bài, thân bài, kết luận rõ ràng (lưu ý: SV khơng trình bày thành mục ghi tiêu đề mục mở bài, thân bài, kết luận) - Nội dung chặt chẽ, giải đề tài - Nêu rõ luận điểm, luận chứng, luận cứ, sở pháp lý có giá trị - Trích dẫn theo yêu cầu - Tài liệu danh mục tham khảo đầy đủ Tổng - 10 Nội dung đề thi: Phân tích nội dung cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence - soát xét pháp lý PHẦN NỘI DUNG LÀM BÀI CỦA SINH VIÊN Câu chuyện Mua bán – Sáp nhập hay M&A (Merge & Acquisition) chủ đề trội thăng trầm, lên xuống thị trường Nó cịn hoạt động hấp dẫn, lôi nhiều bên tham gia trình đàm phán nhiều phương diện để đến mục đích lợi ích cân cho tất bên Trong số đó, hoạt động Due Diligence (soát xét kỹ) đánh giá quan trọng hàng đầu Due Diligence (DD) Bên mua (Bên đầu tư) có nghĩa vụ xem xét chi tiết cẩn trọng vụ mua lại tiềm Thông thường, có khía cạnh cần xem xét thực Due diligence là: Pháp lý, tài thương mại Công việc Legal (Pháp lý) xem dây với lợi ích thực phải cân rà sốt kỹ lưỡng tìm lỗ hỏng pháp lý dẫn đến rủi ro cho nhà đầu tư Legal Due Diligence (Thẩm định pháp lý) phần thẩm định vô quan trọng nhằm tìm hiểu, rà soát những thông tin pháp lý và đánh giá những rủi ro pháp lý của doanh nghiệp Dưới thơng tin tiến trình nội dung cần soát xét trình thực Legal Due Diligence quan điểm Trong giao dịch M&A, bên mua, bên dự định đầu tư (gọi chung Nhà đầu tư) nhắm vào Công ty mục tiêu thường quan tâm đến tình trạng tài tn thủ pháp luật Cơng ty mục tiêu, để từ làm sở tiên cho định mua hay không mua doanh nghiệp, mua với điều kiện nào, mua mức giá phù hợp Cuộc điều tra tiết lộ tất kiện quan trọng khoản nợ tiềm ẩn Sau kiện thu thập phân tích, định sáng suốt đưa để có nên thực thương vụ hay khơng Ngồi chức đánh giá tiềm hạn chế rủi ro cho nhà đầu tư, cơng tác thẩm định pháp lý cịn giúp cho doanh nghiệp thẩm định rà soát khắc phục yếu điểm để sẵn sàng cho việc huy động vốn thông qua việc “chắp vá” “đập xây lại”, dự án đầu tư đầy tiềm với hồ sơ pháp lý rõ ràng điều mà nhà đầu tư mong muốn trước định đầu tư vào công ty mục tiêu Thơng thường q trình thực Legal Due Diligence trải qua bước sau: Bước 1: Danh sách hồ sơ Bước 2: Thu nhập hồ sơ Bước 3: Phân tích đánh giá rủi ro Bước 4: Giải pháp Bước 5: Hoàn thiện báo cáo thẩm định pháp lý Kết việc thẩm định pháp lý doanh nghiệp Bản báo cáo thể cách khoa học, logic, phản ánh đầy đủ, khách quan tất thông tin thẩm định pháp lý doanh nghiệp thẩm định Để hoàn thiện báo cáo thẩm định pháp lý, cần phải hiểu hợp đồng pháp lý quan trọng, tài sản, giấy phép giấy phép, lịch sử tuân thủ, quyền sở hữu trí tuệ, nhân viên thực tiễn kinh doanh doanh nghiệp thách thức tiềm ẩn (Điều bao gồm: Nợ , Các vụ kiện chờ xử lý xảy ra; Cho thuê; Bảo hành; Thỏa thuận dài hạn ; Hợp đồng; Thỏa thuận phân phối; Đền bù; Nhiều nữa) Vì vậy, để đến tranh tồn cảnh Cơng ty Mục tiêu nội dung cần sốt xét q trình thực Legal Due Diligence - soát xét pháp lý? Thứ nhất, tổng quan q trình thành lập Tất thơng tin Công ty Mục tiêu, từ thời điểm thành lập, loại hình kinh doanh, thời hạn hoạt động, trụ sở chi nhánh, văn phòng đại diện, cửa hàng ngành nghề kinh doanh Công ty Mục tiêu tổng hợp, phân tích đánh giá, tiến hành thẩm định pháp lý Có nhiều loại tài liệu kiểm tra trình Các tài liệu cung cấp thông tin công ty hiệu suất công ty phần bao gồm tài liệu như: - Giấy chứng nhận đăng kí doanh nghiệp - Giấy chứng nhận đầu tư/ giấy chứng nhận đăng ký đầu tư/Chấp thuận cho phép đăng ký mua phần vốn góp/cổ phần đối với các nhà đầu tư nước ngoài/ Giấy phép kinh doanh - Giấy chứng nhận đầu tư nước ngoài (áp dụng cho tất cả quốc gia, vùng lãnh thổ mà doanh nghiệp có hoạt động đầu tư – trực tiếp hoặc gián tiếp) - Giấy chứng nhận đã đăng ký mẫu dấu/ Giấy xác nhận về việc thực hiện đăng tải mẫu dấu trên Cổng thông tin đăng ký doanh nghiệp Quốc gia - Giấy chứng nhận đăng ký mã số thuế - Giấy chứng nhận dăng ký hoạt động của chi nhánh/Văn phòng đại diện/Địa điểm kinh doanh - Danh sách cổ đông/ Thành viên sáng lập của Doanh nghiệp - Điều lệ doanh nghiệp - Hồ sơ điều chỉnh, thay đổi liên quan đến thông tin, nội dung đăng ký kinh doanh: Biên bản của hội đồng quản trị/hội đồng thành viên/đại hội đồng cổ đông; - Quyết định/ Nghị quyết thông qua của đại hội đồng cổ đông/hội đồng quản trị/hội đồng thành viên; Hợp đồng, thoả thuận có liên quan; Tài liệu liên quan khác - Các tài liệu bất kỳ khác có liên quan (nếu có) Nguồn vốn cấu vốn công ty: - Các biên thoả thuận, hợp đồng góp vốn thành viên; - Các chứng từ, thoả thuận, hợp đồng mua bán – chuyển nhượng liên quan có liên quan đến việc chuyển nhượng/ góp vốn/ phát hành cổ phần; - Biên định giá tài sản góp vốn - Vốn điều lệ đăng ký, vốn thực góp, loại tài sản đăng ký góp vốn loại tài sản thực góp, cấu vốn Bằng cách xem qua tài liệu này, luật sư vấn đề phải kiểm tra, xác minh để Nhà đầu tư nắm rõ: Sở hữu: Xác định người sở hữu vốn chủ sở hữu công ty Điều thiết lập chủ sở hữu vốn chủ sở hữu đa số chủ sở hữu công ty phát sinh vấn đề Những hành động bán hàng yêu cầu đồng ý? Và Từ ai? Có quy định việc thay đổi quyền kiểm sốt khơng? Chuyển nhượng: Có hạn chế việc chuyển nhượng vốn cổ phần cơng ty khơng? Chủ sở hữu vốn cổ phần có quyền khơng? Cổ tức: Chính sách cổ tức gì? Làm thay đổi? Có điều trở ngại ảnh hưởng đến việc chuyển giao công ty không? Thứ hai, hợp đồng, thỏa thuận Cơng ty luật (Luật sư) thực thẩm định pháp lý báo cáo nội dung hợp đồng quan trọng có giá trị cao mà Công ty mục tiêu ký Theo đó, vấn đề chưa rõ ràng rủi ro pháp lý mà Công ty Mục tiêu phải đối mặt dựa điều khoản điều kiện hợp đồng / thỏa thuận, có Theo đó, Nhà đầu tư xác định quyền nghĩa vụ pháp lý có mà Cơng ty Mục tiêu có thỏa thuận pháp lý ràng buộc Công ty Mục tiêu Các loại hợp đồng chủ yếu bao gồm: Hợp đồng thuê/hợp tác sử dụng mặt bằng/cho mượn/chuyển nhượng mặt bằng/ hợp đồng khác liên quan đến quyền sử dụng đất và tài sản gắn liên với đất hoạt động của doanh nghiệp Hợp đồng hợp tác kinh doanh Hợp đồng dưới hình thức cung cấp dịch vụ Hợp đồng dưới hình thức mua bán hàng hoá Các hợp đồng/giao dịch kinh tế khác(nếu có), kể cả các lĩnh vực: Môi giới; Gia công; Xuất nhập khảu; Xúc tiến thương mại; Vận tải; Hoạt động cho thuê 6 Văn bản uỷ quyền/chấp thuận/chỉ định nhân sự ký kết/tham gia thực hiện hợp đồng/ giao dịch tương ứng Những câu hỏi đặt cần giả vấn đề : Các bên tham gia thỏa thuận hợp đồng nào?; Về Thay đổi quyền kiểm soát: Các hợp đồng có đưa quy định việc thay đổi quyền kiểm sốt khơng?; Chấm dứt: Chính sách chấm dứt hợp đồng gì? Các thỏa thuận mua lại sáp nhập Ai phần thỏa thuận? Thứ ba, Tài sản Các tài sản có giá trị cao Công ty mục tiêu, chẳng hạn quyền sử dụng đất, nhà kho, nhà xưởng tài sản đặc biệt khác (ví dụ tài sản trí tuệ tài sản khác) phải đăng ký quyền sở hữu (ví dụ: tơ, tàu thuyền), đánh giá để xác định xem Công ty mục tiêu có sở hữu hợp pháp tài sản hay khơng liệu tài sản có cầm cố, chấp sử dụng làm tài sản chấp thỏa thuận ha1 Danh mục tài sản được sở hữu/thuê hoặc cho thuê/được sử dụng dưới hình thức khác bởi doanh nghiệp Các hồ sơ, giấy tờ có liên quan đến tài sản cần rà soát kĩ: Danh sách và thông tin chi tiết tài khoản ngân hàng kể cả tài khoản cá nhân được chỉ định nhận toán (nếu có) Hồ sơ đăng ký/Giấy chứng nhận/Văn bản bảo hộ/ Văn bản đăng ký/ Thoả thuận có liên quan đến các đối tượng sở hữu trí tuệ của doanh nghiệp/Chủ sở hữu doanh nghiệp (Bao gồm kể cả nhãn hiệu, kiểu dáng công nghiệp, sáng chế, giải pháp hữu ích ) Hợp đồng/Hoá đơn/Giấy chứng nhận quyền sở hữu/sử dụng và toàn bộ chứng từ liên quan đến việc sở hữu các tài sản cố định của doanh nghiệp Các thoả thuận cho vay/cầm cố/bảo lãnh/thế chấp/mua bán/hình thức khác ảnh hưởng đến quyền sở hữu của doanh nghiệp với tài sản hiện tại và tương lai (nếu có).y không Thứ tư, Tuân thủ pháp luật Về khía cạnh này, cơng ty luật thực thẩm định pháp lý đánh giá việc tuân thủ pháp luật Công ty Mục tiêu thông qua việc Công ty Mục tiêu có xin giấy phép cần thiết hay khơng, có đáp ứng đầy đủ điều kiện luật định để tiến hành hoạt động kinh doanh hay khơng, cho dù khơng thực thủ tục theo yêu cầu quan có thẩm quyền q trình hoạt động kinh doanh (bao gồm vấn đề liên quan đến thuế, lao động, v.v.) Nếu có khơng tn thủ Công ty mục tiêu, công ty luật, người tiến hành thẩm định pháp lý điểm khơng tn thủ đồng thời đưa hậu pháp lý mà Công ty mục tiêu phải đối mặt hành vi không tuân thủ Thứ năm, hồ sơ khởi kiện tranh chấp Tiến hành thẩm định pháp lý xem xét tổng hợp tranh chấp khiếu nại có mà Cơng ty mục tiêu bên liên quan Theo đó, việc xác minh tập trung phân tích hồ sơ khởi kiện vụ kiện đánh giá vị pháp lý Công ty mục tiêu vụ kiện Kết xác minh cho thấy vị trí pháp lý Công ty Target vụ kiện rủi ro mà Cơng ty mục tiêu gặp phải, có, Nhà đầu tư Mọi vấn đề pháp lý tiềm ẩn nên xem xét Bao gồm: - Các xác nhận quyền sở hữu chờ xử lý: Có xác nhận quyền sở hữu chờ xử lý? Ước tính thiệt hại bao nhiêu? - Lịch sử tố tụng: Bất kỳ vụ kiện tập thể - Các xu hướng kiện tụng: Công ty tham gia vào loại kiện tụng nào? Các chi phí thiệt hại trung bình bao nhiêu? Khi hoàn thành điều tra thẩm định pháp lý, luật sư thường sử dụng danh sách kiểm tra thẩm định Danh sách kiểm tra nên bao gồm danh sách đề xuất tài liệu để thu thập Danh sách kiểm tra thẩm định pháp lý sử dụng để giữ cho điều tra tập trung vào mục tiêu Danh sách kiểm tra thẩm định cải thiện hiệu điều tra Ví dụ cụ thể vấn đề cần soát xét q trình thực Legal Due Diligence - sốt xét pháp lý Lấy ví dụ giao dịch tài sản Loại thẩm định pháp lý cần phải đánh giá: - Nợ phải trả môi trường - Hồ sơ bất động sản - Quyền tài sản - Danh sách lập lại sửa chữa cần thiết - Các hạng mục bảo trì hỗn lại xây dựng - Yêu cầu mã xây dựng - Quy định ADA - Bản chất điều tra thẩm định pháp lý phụ thuộc vào giao dịch - Bản đồ sở hữu trí tuệ - Một điều tra thẩm định pháp lý mang lại cho chủ sở hữu hội tạo đồ sở hữu trí tuệ cịn gọi đồ IP (Tài liệu đồ IP, Mỗi thành phần IP, Người phát minh người tạo thành phần IP, Chủ sở hữu người cấp phép thành phần IP) Thứ sáu, Giá trị bao nhiêu? Người mua thường định giá cơng ty mục tiêu cách nhìn vào thu nhập trước lãi vay, thuế, khấu hao khấu hao mơ hình giá trị tại, chẳng hạn chiết khấu dòng tiền chiết khấu thu nhập thặng dư Thẩm định pháp lý cung cấp thêm thơng tin hữu ích kiện ảnh hưởng đến thu nhập lịch sử kiện ảnh hưởng đến thu nhập dự kiến tương lai, dòng tiền thu nhập thặng dư Thơng tin thẩm định giúp cho nhà đầu tư việc xây dựng định giá mạnh mẽ công ty mục tiêu Khi Cơng ty mục tiêu trình bày tranh tồn cảnh doanh nghiệp, nhấn mạnh thành cơng doanh nghiệp lại không ý đầy đủ đến lỗi tiềm ẩn doanh nghiệp để biện minh cho mức giá chào bán cao Nhà đầu tư sử dụng thơng tin thẩm định pháp lý cơng cụ thương lượng Ngồi vấn đề trên, tùy theo nhu cầu Nhà đầu tư, Công ty luật, người tiến hành thẩm định pháp lý xác minh trường bổ sung vấn đề khác theo yêu cầu Chủ đầu tư Căn vào báo cáo thẩm định pháp lý, Chủ đầu tư đưa định phù hợp Với lợi ích việc thẩm định pháp lý đề cập trên, trách nhiệm giải trình pháp lý sở cần thiết quan trọng để thực giao dịch M&A Trong lịch sử, Bộ trưởng Quốc phòng Mỹ lúc Donald Rumsfeld có câu nói tiếng (Năm 2002, bối cảnh vũ khí hủy diệt hàng loạt xảy Iraq): “There are known knowns – there are things we know we know We also know there are known unknowns – that is to say we know there are some things which we not know But there are also unknown unknowns – the ones we don’t know we don’t know.” Tạm dịch: “Có điều biết - có điều biết biết Chúng ta biết có điều chưa biết - nghĩa biết có số điều chưa biết Nhưng có ẩn số chưa biết - điều ” Thẩm định coi q trình cố gắng biến điều chưa biết thành điều biết, nhiều điều chưa biết tốt, tránh nhiều rủi ro Có nhiều rủi ro tiềm ẩn đầu tư vào doanh nghiệp Sự thẩm định cho phép Nhà đầu tư tìm hiểu thêm rủi ro Bất kể phạm vi hay cách thức thẩm định, chìa khoá để thành công là sự chuẩn bị kỹ càng Ngày nay, nhu cầu mua bán, sáp nhập doanh nghiệp ngày tăng, điều thể kinh tế động Khi tham gia vào hoạt động M&A, doanh nghiệp Việt Nam có hội tiếp cận, liên kết, hợp tác với doanh nghiệp nước ngoài, nhiên doanh nghiệp cần cẩn trọng mặt pháp lý Chính vậy, Legal Due Diligence soát xét pháp lý cần phải thiết kế để trở thành công cụ bảo đảm quyền lợi cho bên tham gia giao dịch suốt giai đoạn hậu M&A Báo cáo Thẩm tra pháp lý cung cấp cho Nhà đầu tư tranh toàn cảnh tình trạng pháp lý doanh nghiệp theo 10 lĩnh vực liên quan, rủi ro mà doanh nghiệp đối mặt, lưu ý vấn đề cần phải quan tâm Nhà đầu tư thực giao dịch mua, đầu tư vào Công ty mục tiêu Thẩm tra pháp lý cần thiết tiền đề quan trọng cho việc định thực giao dịch Tài liệu kham khảo: Luật Doanh nghiệp 2020; Bộ Luật Dân 2015 Bộ Luật Thương mại 2005; Luật Thuế 2019; Luật Sở hữu trí tuệ 2019; Cơng Minh, ‘Những điều cần biết Due Diligence - Thẩm định doanh nghiệp’ (2018) ,27/09/2021 11