2 BỘ TƯ PHÁP ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI MÔN HỌC KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG ĐỀ TÀI ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG KHI LẬP VI BẰNG THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP Giảng viên hướng dẫn Sinh viên thực hi.
BỘ TƯ PHÁP ĐẠI HỌC LUẬT HÀ NỘI MÔN HỌC:KỸ NĂNG ĐÀM PHÁN, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG ĐỀ TÀI: ĐÀM PHÁN, KÝ KẾT, SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG KHI LẬP VI BẰNG THỰC TRẠNG VÀ GIẢI PHÁP Giảng viên hướng dẫn: Sinh viên thực hiện: Mã sinh viên: Lớp: Hà Nội, Tháng 9/2022 PHẦN 1: MỞ ĐẦU Trong bối cảnh hội nhập kinh tế quốc tế mạnh mẽ, phát triển kinh tế thị trường định hướng xã hội chủ nghĩa, dân chủ hóa đời sống xã hội mối quan hệ đư c pháp luật dân điều chỉnh dân sự, thương mại, lao động, nhân gia đình, theo phát triển đa chiều phức tạp, nhiên, dễ nảy sinh mâu thuẫn, tranh chấp lợi ích chủ thể tham gia quan hệ, điều dẫn đến nhu cầu tất yếu dịch vụ pháp lý Luật sư, Công chứng, Trọng tài thương mại, Giám định tư pháp… có hội phát triển mạnh mẽ Pháp luật hợp đồng Việt Nam quy định nhiều văn pháp luật khác Bộ luật Dân sự, Luật Thương mại, Luật kinh doanh bảo hiểm…, nhiên, Bộ luật dân coi luật gốc quy định vấn đề chung hợp đồng, tảng cho pháp luật hợp đồng, điều chỉnh quan hệ hợp đồng xác lập nguyên tắc bình đẳng, tự nguyện, tự thoả thuận tự chịu trách nhiệm Các quy định hợp đồng Bộ luật Dân áp dụng chung cho tất loại hợp đồng, không phân biệt hợp đồng dân hay hợp đồng kinh tế, hợp đồng có mục đích kinh doanh hay hợp đồng nhằm đáp ứng nhu cầu sinh hoạt hàng ngày Trên sở quy định chung hợp đồng Bộ luật Dân sự, tuỳ vào tính chất đặc thù mối quan hệ giao dịch, luật chuyên ngành có quy định riêng hợp đồng để điều chỉnh mối quan hệ lĩnh vưc đó, ví dụ quy định hợp đồng mua bán hàng hoá Luật Thương mại, hợp đồng bảo hiểm Luật kinh doanh bảo hiểm … Các quy định hợp đồng Bộ luật Dân coi quy định chung quy định hợp đồng luật chuyên ngành coi quy định chuyên ngành quy định ưu tiên áp dụng Pháp luật hợp đồng Việt Nam nay, có số hạn chế định nhà làm luật tiếp tục sửa đổi, bổ sung để bắt kịp với thực tiễn xã hội nhìn chung xem tiến phù hợp với xu hướng phát triển kinh tế – xã hội thời kỳ Sau nhiều lần sửa đổi, bổ sung chế định hợp đồng phần quán triệt, thể chế hố chủ trương, sách phát triển kinh tế – xã hội nhà nước, cụ thể hoá quyền kinh tế, dân công dân ghi nhận Hiến pháp 1992 đáp ứng yêu cầu trình hội nhập kinh tế quốc tế Các quy định giao kết, thực hợp đồng thể quan điểm tăng cường quyền tự hợp đồng thông qua việc bên toàn quyền định đối tác tham gia ký kết hợp đồng, hình thức hợp đồng, nội dung hợp đồng trách nhiệm bên có vi phạm Trong nghiên cứu tác giả Nguyễn Huy Hồng (2020) có viết: “Sự tái thiết lập chế, tổ chức hoạt động Thừa phát lại với chức lập vi có giá trị nguồn chứng nhu cầu cần thiết xã hội, giúp bên đương bảo vệ quyền lợi ích hợp pháp mình, tránh xảy tranh chấp tương lai, trường h p có xảy tranh chấp vi thừa phát lại để quan tài phán xem xét, giải vụ việc cách khách quan, pháp luật, từ góp phần tạo mơi trường pháp lý lành mạnh, đảm bảo giao dịch dân sự, kinh tế pháp luật, thúc đẩy kinh tế - xã hội phát triển1” Có thể thấy “vi tài liệu kèm theo văn có hình ảnh, video âm kèm theo có Trong tài liệu đó, Thừa phát lại mơ tả, ghi nhận hành vi, kiện lập vi mà đích thân Thừa phát lại chứng kiến cách trung thực, khách quan Trong trường hợp cần thiết, Thừa phát lại có quyền mời người làm chứng chứng kiến việc lập vi Vi không thừa nhận, hay đánh giá tính hợp pháp hành vi, kiện, quan hệ xã hội mà ghi nhận có thật xảy thực tế2” Là học viên thuộc nghiên cứu kiến thức, kỹ lĩnh vực cần thiết công tác sau Chính học viên chọn chủ đề: “Đàm phán, kí kết hợp đồng, soạn thảo hợp đồng lập vi thực trạng giải pháp” làm chủ đề nghiên cứu mơn học PHẦN 2: NỘI DUNG 1.1 Những vấn đề lý luận vi Khái niệm vi bằng, giá trị pháp lý vi Theo Từ điển Hán – Việt Đào Duy Anh (1957) thừa phát lại là: “ người thuộc lại Tịa án sơ cấp hay Tồ án địa phương, giữ việc phát tống văn thư, chấp hành điều phán Tòa, thu hồi tài sản” Trong Thừa phát lại có nhóm dịch vụ không thuộc diện độc quyền bao gồm dịch vụ vi bằng, bán đấu giá tài sản, tư vấn pháp luật Vi lập vi gắn liền với hoạt động Thừa phát lại Theo tác giả Bùi Thị Hà: “Việc lập vi hiểu cách đơn giản việc mơ tả xác kiện, hành vi mà Thừa phát lại nhìn thấy, nghe thấy, sờ thấy,… Hay nói cách khác, lập vi việc Thừa phát lại sử dụng giác quan để ghi nhận lại thật khách quan 4” Nghị định 08/2020/NĐ – CP ghi nhận: “Vi văn ghi nhận kiện, hành vi có thật Thừa phát lại trực tiếp chứng kiến, lập theo yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức theo quy định Nghị định 08/2020/NĐ – CP 5” Theo tác giả Phan Trung Hiền: “Với cách định nghĩa này, vi lập dùng làm chứng cho tổ chức, cá nhân sử dụng xét xử quan hệ pháp lý khác 6” việc lập vi Thừa phát lại có số đặc điểm, yêu cầu sau: “Hình thức vi văn Văn phải Thừa phát lại lập, họ không ủy quyền hay nhờ người khác lập ký tên thay vi bằng; Việc lập vi phải tuân thủ nghiêm ngặt quy định pháp luật hình thức nội dung văn bản; Vi ghi nhận kiện, hành vi Thừa phát lại trực tiếp chứng kiến Đó kết q trình quan sát trực quan phản ánh cách khách quan, trung thực văn Thừa phát lại lập; Vi Thừa phát lại lập theo trình tự, thủ tục quy định pháp luật dùng làm chứng có giá trị chứng minh; Vi chép sử dụng làm chứng lâu dài Việc vào sổ theo dõi, lưu trữ vi phải tuân thủ quy định bảo mật lưu trữ7” Khoản điều Nghị định số 08/2020.NĐ – CP quy định: “Vi văn ghi nhận kiện, hành vi có thật Thừa phát lại trực tiếp chứng kiến, lập theo yêu cầu cá nhân, quan, tổ chức theo quy định Nghị định này” Ngoài ra, khoản diều 36 Nghị định số 08/2020/NĐ – CP quy định: “Vi nguồn chứng để Tòa án xem xét giải vụ việc dân hành theo quy định pháp luật; để thực giao dịch quan, tổ chức, cá nhân theo quy định pháp luật” 1.2 Đặc điểm vi - Thẩm quyền lập vi bằng: Vi thừa phát lại lập - Đối tượng lập vi bằng: Là kiện, hành vi có thật, thừa phát lại trực tiếp chứng kiến, trừ trường hợp thừa phát lại không làm trường hợp thừa phát lại không làm trường hợp không lập vi theo quy định pháp luật - Phạm vi lập vi bằng: Thừa phát lại lập vi phạm vi toàn quốc Nơi lập vi thừa phát lại đa dạng - Chủ thể có quyền yêu cầu lập vi bằng: thừa phát lại lập vi theo yêu cầu tổ chức, cá nhân để tổ chức, cá nhân tùy nghi sử dụng khuôn khổ pháp luật - Phương thức lập vi bằng: ghi nhận, mô tả lại kiện, hành vi giác quan người bình thường, kết hợp với phương tiện kỹ thuật như: quay phim, chụp hình, đo đạc… nhằm mục đích mơ tả lại kiện, hành vi cách xác mà khơng phép đánh, giá, bình luận Thừa phát lại không can thiệp vào kiện, hành vi, đóng vai trị người “chụp ảnh” lại kiện, hành vi - Mục đích lập vi bằng: Việc lập vi với mục đích tạo lập chứng chứng minh có kiện, hành vi xảy thực tế Cần phân biệt mục đích việc lập vi với việc sử dụng vi người yêu cầu Trên thực tế, vi sử dụng xét xử, để thương lượng, hòa giải để lưu trữ đơn giản nhằm mang lại niềm tin cho mà không cần đem sử dụng - Giá trị vi bằng: vi có giá trị nguồn chứng xét xử, quan hệ pháp lý khác để quan Nhà nước có thẩm quyền giải công việc thuộc chức năng, nhiệm vụ mình, để thực giao dịch quan, tổ chức, cá nhân theo quy định pháp luật - Lưu trữ vi bằng: vi vào sổ đăng ký lưu trữ Sở Tư pháp nơi văn phịng Thừa phát lại có trụ sở; lưu trữ Văn phòng thừa phát lại; giao cho bên yêu cầu, tham gia lập vi với số lượng theo thỏa thuận 2.1 Trình tự, thủ tục lập vi Tiếp nhận yêu cầu việc lập vi 1.1.1 Hồ sơ yêu cầu lập vi Tại Nghị định số 08/2020/NĐ – CP: “Người yêu cầu phải cung cấp đầy đủ, xác thơng tin, tài liệu liên quan đến việc lập vi (nếu có) chịu trách nhiệm tính xác, hợp pháp thông tin, tài liệu cung cấp8” Như vậy, pháp luật có quy định trách nhiệm người yêu cầu lập vi việc cung cấp tài liệu liên quan đến việc lập vi Tuy nhiên pháp luật không quy định cụ thể loại giấy tở, tài liệu mà người yêu cầu cần cung cấp cho văn phòng thừa phát lại Thơng thường, u cầu lập vi người yêu cầu cung cấp cho văn phòng thừa phát lại loại giấy tờ, tài liệu sau: - Bản giấy tờ tùy thân; - Bản giấy tờ liên quan đến yêu cầu lập vi (cụ thể giấy tờ liên quan đến đất đai, nhà ở: giấy chứng nhận quyền sử dụng đất, hợp đồng mua bán hộ…) 2.1.2 Kiểm tra thẩm quyền, phạm vi lập vi Sau tiếp nhận hồ sơ lập vi lĩnh vực đất đai, nhà ở, thừa phát lại có trách nhiệm kiểm tra thẩm quyền, phạm vi lập vi Đây thủ tục quan trọng thừa phát lại Thừa phát lại cần xác định rõ thẩm quyền, phạm vi lập vi Nếu xác định sai thẩm quyền, phạm vi lập vi vi lập khơng có giá trị vượt q thẩm quyền thừa phát lại bị xử phạt lập vi không thẩm quyền, phạm vi mà pháp luật cho phép Nghị định 08/2020/NĐ – CP quy định: “Thừa phát lại lập vi ghi nhận kiện, hành vi có thật theo yêu cầu quan, tổ chức, cá nhân phạm vi toàn quốc, trừ trường hợp quy định Điều 37 Nghị định Vi không thay văn công chứng, văn chứng thực, văn hành khác Vi nguồn chứng để Tòa án xem xét giải vụ việc dân hành theo quy định pháp luật; để thực giao dịch quan, tổ chức, cá nhân theo quy định pháp luật Trong trình đánh giá, xem xét giá trị chứng vi bằng, thấy cần thiết, Tịa án nhân dân, Viện kiểm sát nhân dân triệu tập Thừa phát lại, quan, tổ chức, cá nhân khác để làm rõ tính xác thực vi Thừa phát lại, quan, tổ chức, cá nhân khác phải có mặt Tịa án, Viện kiểm sát nhân dân triệu tập9” Những trường hợp không lập vi bằng: - Khoản điều Nghị định 08/2020 quy định: “Trong thực thi nhiệm vụ, Thừa phát lại không nhận làm việc liên quan đến quyền, lợi ích thân người thân thích mình, bao gồm: Vợ, chồng, đẻ, nuôi; cha đẻ, mẹ đẻ, cha nuôi, mẹ nuôi, ông nội, bà nội, ông ngoại, bà ngoại, bác, chú, cậu, cơ, dì anh, chị, em ruột Thừa phát lại, vợ chồng Thừa phát lại; cháu ruột mà Thừa phát lại ông, bà, bác, chú, cậu, cơ, dì 10” - Vi phạm quy định bảo đảm an ninh, quốc phòng bao gồm: “Xâm phạm mục tiêu an ninh, quốc phòng; làm lộ bí mật nhà nước, phát tán tin tức, tài liệu, vật phẩm thuộc bí mật nhà nước; vi phạm quy định ra, vào, lai khu vực câm, khu vực bảo vệ, vành đai an toàn cơng trình an ninh, quốc phịng khu qn sự; vi phạm quy định bảo vệ bí mật, bảo vệ cơng trình an ninh, quốc phịng khu qn sự11” - “3 Vi phạm đời sống riêng tư, bí mật cá nhân, bí mật gia đình theo quy định Điều 38 Bộ luật Dân sự; trái đạo đức xã hội Xác nhận nội dung, việc ký tên hợp đồng, giao dịch mà pháp luật quy định thuộc phạm vi hoạt động công chứng, chứng thực; xác nhận tính xác, hợp pháp, khơng trái đạo đức xã hội dịch giấy tờ, văn từ tiếng Việt sang tiếng nước từ tiếng nước sang tiếng Việt; xác nhận chữ ký, với Ghi nhận kiện, 10 hành vi để chuyển quyền sử dụng, quyền sở hữu đất đai, tài sản khơng có giấy tờ chứng minh quyền sử dụng, quyền sở hữu theo quy định pháp luật Ghi nhận kiện, hành vi để thực giao dịch trái pháp luật người yêu cầu lập vi Ghi nhận kiện, hành vi cán bộ, công chức, viên chức, sĩ quan, quân nhân chuyên nghiệp, công nhân, viên chức quốc phòng quan, đơn vị thuộc Quân đội nhân dân, sĩ quan, hạ sĩ quan, chiến sĩ quan, đơn vị thuộc Công an nhân dân thi hành công vụ Ghi nhận kiện, hành vi không Thừa phát lại trực tiếp chứng kiến Các trường hợp khác theo quy định pháp luật 12” Như vậy, nguyên tắc, trừ trường hợp bị cấm theo quy định điều 37 Nghị định 08/2020/NĐ – CP, kiện, hành vi xảy lãnh thổ Việt Nam thừa phát lại có thẩm quyền lập vi Khi đánh giá, phân tích kiện, hành vi cần lập vi để chuẩn bị phương án, phương tiện lập vi đạt hiệu tốt cần đánh giá: - Sự kiện, hành vi cần lập vi gì? - Mục đích lập vi nhằm tạo lập chứng để chứng minh vấn đề gì? - Vụ việc có thuộc thẩm quyền lập vi không? - Địa điểm lập vi đâu? Địa điểm người yêu cầu lập vi quản lý hay bên thứ ba quản lý? Địa điểm có phải khu vực cần phải xin phép trước lập vi hay khơng? - Người u cầu lập vi có quyền, nghĩa vụ liên quan đến kiện, hành vi lập vi bằng? 19 đính kèm vi Đối với hình ảnh vi bằng, ngồi cách đính kèm vi bằng, thừa phát lại chèn hình ảnh vào vi bằng, mơ tả đến đâu, chèn hình ảnh đến để làm rõ thêm nội dung mơ tả - Vi bắt buộc phải có chữ ký thừa phát lại người yêu cầu lập vi bằng, không bắt buộc Thư ký nghiệp vụ, người tham gia phải kí vào Tuy nhiên, trình lập vi bằng, ghi nhận có tham gia người khác phần giới thiệu vi nên yêu cầu họ ký tên vào vi Nhìn chung, cách trình bày vi bằng, phần bắt buộc theo mẫu, thừa phát lại khác văn phòng thừa phát lại khác có cách trình bày riêng, nhiên kiện, hành vi cần lập vi phải mô tả cụ thể, chi tiết, khách quan 2.5 Đăng ký, lưu trữ vi 2.5.1 Đăng kí vi Theo quy định khoản điều 39 Nghị định số 08/2020/NĐ – CP, Điều 30 Thơng tư số 05/2020/TT – BTP “trong thời hạn 03 ngày làm việc, kể từ ngày kết thúc lập vi bằng, Văn phòng Thừa phát lại phải gửi trực tiếp qua đường bưu 01 vi bằng, tài liệu chứng minh (nếu có) đến Sở Tư phát nơi văn phòng Thừa phát lại đặt trụ sở cập nhập vi bằng, tài liệu chứng minh (nếu có) vào sở liệu vi Trong thời hạn 02 ngày làm việc, kể từ ngày nhận vi kể từ ngày Văn phòng Thừa phát lại cập nhập vào sở liệu vi bằng, Sở Tư pháp phải ghi vào sổ đăng ký vi duyệt nội dung cập 20 nhập sở liệu vi để theo dõi, quản lý việc lập vi bằng18” Trường hợp phát vi bằng, tài liệu chứng minh vi phạm quy định Nghị định số 08/2020/NĐ – CP “Sở Tư pháp có quyền tra, kiểm tra, xử lý vi phạm hành theo quy định pháp luật Thừa phát lại, Văn phòng thừa phát lại chịu trách nhiệm trước người yêu cầu lập vi bằng, trước pháp luật nội dung, hình thức vi lập 19” 2.5.2 Lưu trữ vi Theo quy định khoản điều 39 Nghị định số 08/2020/NĐ – CP vi lưu trữ Văn phòng Thừa phát lại theo quy định pháp luật lưu trữ văn công chứng Chế độ lưu trữ hồ sơ công chứng quy định điều 64 Luật công chứng năm 2014 2.6 Sửa lỗi kỹ thuật vi Theo quy định điều 41 Nghị định số 08/2020/NĐ – CP “trong trường hợp có sai sót kỹ thuật ghi chép, đánh máy, in ấn vi mà việc sửa không làm ảnh hưởng đến tính xác thực kiện, hành vi đươc lập vi thừa phát lại có trách nhiệm sửa lỗi Việc sửa lỗi kỹ thuật vi thực Văn phòng Thừa phát lại lập vi Thừa phát lại thực việc sửa lỗi kĩ thuật có trách nhiệm đối chiếu lỗi cần sửa, gạch chân chỗ cần sửa, sau ghi nội dung sửa bên lề kèm theo chữ ký đóng dấu Văn phòng Thừa phát lại Trong trường hợp vi gửi cho người yêu cầu Sở Tư 21 pháp Văn phịng Thừa phát lại phải gửi vi sửa lỗi kỹ thuật cho người yêu cầu Sở Tư pháp20” 2.7 Cấp vi Căn điều 42 Nghị định 08/2020/NĐ – CP: “1 Việc cấp vi Văn phòng Thừa phát lại lưu trữ vi thực trường hợp sau đây: a) Theo yêu cầu văn quan có thẩm quyền việc cung cấp hồ sơ vi phục vụ cho việc giám sát, kiểm tra, tra, điều tra, truy tố, xét xử, thi hành án liên quan đến việc lập vi bằng; b) Theo yêu cầu người yêu cầu lập vi bằng, người có quyền, nghĩa vụ liên quan đến vi lập Người yêu cầu cấp vi quy định điểm b khoản Điều phải trả chi phí cấp vi theo mức sau đây: 05 nghìn đồng/trang, từ trang thứ 03 trở lên trang 03 nghìn đồng” Đàm phán, ký kết hợp đồng lĩnh vực vi thực trạng giải pháp 3.1 Một số vấn đề liên quan đến đàm phán, ký kết hợp đồng lĩnh vực lập vi Đàm phán hợp đồng lĩnh vực vi thực nhiều đối thoại, thương lượng bên có ý muốn quan hệ đối tác với nhằm mục đích tiến đến thoả thuận chung đáp ứng yêu cầu tham gia lập vi Ở giai đoạn đàm phán, chưa phát sinh 22 quyền nghĩa vụ bên đàm phán (chỉ ký kết hợp đồng phát sinh quyền nghĩa vụ) Đàm phán lĩnh vực vi phải đảm bảo nguyên tắc sau: Thứ nhất, đảm bảo nguyên tắc tự đàm phán - Xuất phát từ nguyên tắc tự cam kết, thỏa thuận tự giao kết hợp đồng Có tự đàm phán có tự giao kết hợp đồng, có tự cạnh tranh theo chế thị trường - Sự tự đàm phán giao kết hợp đồng cần thiết tuyệt đối, mà phải dựa sở điều chỉnh pháp luật để bảo đảm an toàn pháp lý cho bên đối tác Thứ hai, mời đàm phán Việc gởi lời mời việc chấp nhận lời mời đàm phán bước khởi đầu tiến trình đàm phán bên tham gia (bên đề nghị bên chấp nhận đề nghị) - Vì chưa có giá trị pháp lý ràng buộc, nên bên mời đàm phán rút lại thay đổi nội dung mời đàm phán trường hợp kể, bên mời chấp nhận hay chưa chấp nhận lời mời đàm phán - Vì đàm phán đa dạng thăm dò thực tiễn, thực lực bên để chọn lựa đối tác có tính cách cạnh tranh để tiến đến giao kết hợp đồng, bên đồng thời đàm phán với nhiều đối tượng khác để tìm kiếm điều kiện thuận lợi, hiệu cho thực tế bình thường, cần thiết hợp 23 pháp - Suốt trình đàm phán, kể đến thời điểm kết thúc giai đoạn đàm phán, bên có quyền có ý kiến thay đổi, đàm phán lại đàm phán bổ sung trước ký kết hợp đồng Thứ ba, đảm bảo không phát sinh trách nhiệm dân đàm phán bị thất bại - Không có qui định pháp lý ràng buộc q trình đàm phán phải đạt kết quả, nên bên chịu trách nhiệm đàm phán bị thất bại - Mỗi bên đàm phán có quyền từ bỏ đàm phán, vào chót, mà chịu trách nhiệm dân bồi thường cho phía bên thiệt hại tất loại chi phí phát sinh trình đàm phán, thời gian hội kinh doanh bị - Nguyên tắc tự đàm phán chịu trách nhiệm trường hợp đàm phán thất bại thừa nhận rộng rãi giới Khi đàm phán thành công tiến hành ký kết hợp đồng lĩnh vực vi bằng: Các bên đàm phán ký kết với nhiều thỏa thuận nhằm mục đích lập kế hoạch đàm phán, xác định rõ quyền nghĩa vụ bên thống ghi nhận nguyên tắc cho việc đàm phán ký kết hợp đồng cụ thể sau - Tất biên thoả thuận, biên ghi nhớ có chung đặc điểm chúng hợp đồng thực hình thành 24 mặt thời gian trước ký kết thoả thuận cuối (mặc dù việc ký kết thực thoả thuận hồn tồn khơng có nghĩa hợp đồng cuối ký kết) - Thông thường việc ký kết hợp đồng cuối làm cho số hợp đồng sơ đương nhiên hết hiệu lực - Những điểm lợi việc ký kết thỏa thuận, ghi nhớ sơ (trước tời điểm ký kết hợp đồng) sau: + Xác định rõ mục đích bên từ tham gia đàm phán + Quyền nghĩa vụ bên tham gia đàm phán ghi rõ thỏa thuận sơ + Qui định chế tài (phạt, bồi thường thiệt hại) trường hợp không thực nghĩa vụ hợp đồng sơ + Các bên thỏa thuận vấn đề cung cấp thông tin đàm phán việc giữ bí mật thơng tin + Các bên thỏa thuận phối hợp để làm số hoạt động nghiên cứu sơ để tìm hiểu hội đánh giá tính khả thi giao dịch định tiến hành + Luật Việt Nam không qui định rõ nghĩa vụ thông tin tư vấn bên cung cấp hàng hoá dịch vụ Việc ký kết thoả thuận sơ hội để bên xác định với nghĩa vụ tuyên bố rõ ràng mục tiêu mà bên mong muốn đạt từ giao dịch + Các bên ấn định nghĩa vụ đàm phán, chí nghĩa vụ 25 ký kết số hợp đồng cụ thể + Các bên điều chỉnh nội dung, phương thức có nghĩa vụ đàm phán chế tài trường hợp bên ngưng ngang không chịu đàm phán + Các bên cam kết khơng đàm phán với bên thứ dự án tương tự cung cấp cho bên đàm phán tên tuổi tất bên tham gia đàm phán song song 3.2 Thực trạng giải pháp Theo tác giả Phương Nguyên (2018): “Nhiều trường hợp lập vi liên quan đến bất động sản sử dụng sai tính chất, mục đích, nhằm hợp pháp hóa giao dịch không phù hợp với quy định pháp luật Trong trường hợp này, vi sử dụng văn mang tính chất giao dịch bất động sản giao dịch không đủ điều kiện để thực thủ tục công chứng, chứng thực theo quy định pháp luật Nhiều việc lập vi để ghi nhận nội dung nhờ người đứng tên giấy chứng nhận quyền sử dụng đất người nước ngồi, người khơng đủ điều kiện nhận chuyển nhượng quyền sử dụng đất; ghi nhận việc chuyển nhượng nhà, quyền sử dụng đất khơng có giấy chứng nhận hợp pháp, khơng đủ diện tích tách để chuyển nhượng nhiều hình thức khác với mục đích ghi nhận, hợp pháp hóa kiện muabán xảy bên giao dịch bất động sản, không cần quan tâm đến nội dung hình thức giao dịch có trái với quy định pháp luật hành21” Điều dẫn đến việc nhiều đối tượng lợi dụng để thực lừa đảo chiếm đoạt tài sản Xét khía cạnh thực tế 26 hoạt động vi nhằm mục đich tạo chứng phục vụ cho hoạt động xét xử quan hệ pháp lý khác khơng thể có thuộc tính văn cơng chứng Theo tác giả Phan Trung Hiền (2020): “Thực tế cho thấy, có nhiều trường hợp bên mua bán nhà giấy tay yêu cầu Thừa phát lại lập vi ghi nhận việc bên có giao nhận tiền liên quan đến việc mua bán nhà Việc Thừa phát lại lập vi xác nhận việc giao nhận tiền bên Về sau, giao dịch mua bán nhà đất bên xảy tranh chấp, bị Tịa án tun vơ hiệu, vi Thừa phát lại có giá trị chứng để chứng minh việc bên có thỏa thuận mua bán, giao nhận tiền, thực hợp đồng, làm sở cho Tòa án giải hậu pháp lý hợp đồng dân vơ hiệu22” Có thể nhận thấy công việc thừa phát lại theo tác giả Phan Trung Hiền Chử Duy Thanh (2020): “là chứng kiến, xác nhận việc có thật vi khơng có giá trị thi hành, có nội dung thỏa thuận, xác lập bên vi có giá trị thực bên tham gia thỏa thuận, xác lập nội dung hợp đồng, giao dịch ghi nhận vi Giá trị pháp lý vi Thừa phát lại lập ngồi việc có giá trị chứng để Tòa án xem xét giải vụ án, để thực giao dịch hợp pháp khác theo quy định pháp luật Trong số trường hợp, hợp đồng, giao dịch liên quan đến bất động sản bên tự xác lập, thực theo quy định pháp luật không bắt buộc phải công chứng, chứng thực hợp đồng thuê nhà ở, hợp đồng đặt cọc để chuyển nhượng bất động sản.…thì việc yêu cầu Thừa phát lập lập vi 27 với mục đích làm để thực giao dịch sau hay ghi nhận trạng, lỗi vi phạm bên trình thực giao kết ban đầu hồn tồn phù hợp Tuy nhiên, có nhiều cá nhân, tổ chức cố tình sử dụng vi với mục đích hợp pháp hóa giao dịch không phù hợp với quy định pháp luật hướng tới việc vụ lợi, lừa đảo, chiếm đoạt tài sản người khác23” Những hoạt động xuất phát từ nguyên nhân nhầm lẫn “văn công chứng, chứng thực” vi xuất phát từ nhận thức người dân hoạt động Tổ chức Thừa phát lại chưa tuân thủ pháp luật như: tiếp tay cho đối tượng lợi dụng, lừa đảo; khơng giải thích đầy đủ quyền lợi nghĩa vụ cho người dân; cạnh tranh tổ chức Theo quy định Điều 38 Nghị định số 08/2020/NĐ-CP, người yêu cầu lập vi phải thỏa thuận văn với Trưởng Văn phòng Thừa phát lại việc lập vi với nội dung chủ yếu sau đây: Nội dung vi cần lập; địa điểm, thời gian lập vi bằng; chi phí lập vi bằng; thỏa thuận khác (nếu có) Thỏa thuận lập vi lập thành 02 bản, bên giữ 01 Về thủ tục lập vi (Điều 39 Nghị định số 08/2020/NĐ-CP), Thừa phát lại phải trực tiếp chứng kiến, lập vi chịu trách nhiệm trước người yêu cầu trước pháp luật vi lập Việc ghi nhận kiện, hành vi vi phải khách quan, trung thực Trong trường hợp cần thiết, Thừa phát lại có quyền mời người làm chứng chứng kiến việc lập vi Người yêu cầu phải cung cấp đầy đủ, xác thông tin, tài liệu liên quan đến việc lập vi (nếu có) chịu trách 28 nhiệm tính xác, hợp pháp thơng tin, tài liệu cung cấp Khi lập vi bằng, Thừa phát lại phải giải thích rõ cho người yêu cầu giá trị pháp lý vi Người yêu cầu phải ký điểm vào vi Hình thức nội dung chủ yếu vi (Điều 40 Nghị định số 08/2020/NĐ- CP), vi lập văn tiếng Việt, có nội dung chủ yếu sau đây: Tên, địa Văn phòng Thừa phát lại; họ, tên Thừa phát lại lập vi bằng; địa điểm, thời gian lập vi bằng; họ, tên, địa người yêu cầu lập vi bằng; họ, tên người tham gia khác (nếu có); nội dung yêu cầu lập vi bằng; nội dung cụ thể kiện, hành vi ghi nhận; lời cam đoan Thừa phát lại tính trung thực khách quan việc lập vi bằng; chữ ký Thừa phát lại, dấu Văn phòng Thừa phát lại, chữ ký dấu điểm người yêu cầu, người tham gia khác (nếu có) người có hành vi bị lập vi (nếu họ có yêu cầu) Như vậy, Nghị định quy định việc thỏa thuận thủ tập lập vi bằng, hình thức nội dung chủ yếu vi Tuy nhiên, không quy định cách thức làm để chứng minh phạm vi lập vi không thuộc trường hợp không lập vi Trên thực tế, khơng vi lập ghi nhận kiện, hành vi giao nhận tiền bên Tuy nhiên, lại khơng rõ mục đích việc giao nhận tiền Từ đó, tiềm ẩn nguy vi phạm pháp luật đằng sau đó, như: Mục đích hành vi giao nhận tiền để chuyển quyền sử dụng, quyền sở hữu đất đai, tài sản khơng có giấy tờ chứng minh quyền sử dụng, quyền sở hữu theo quy định pháp luật; hoặc, hành vi cho vay nặng lãi; hoặc, hành vi “rửa tiền”, Ngoài nguy trên, có trường hợp lợi dụng việc 29 lập vi để lừa đảo, đặc biệt lĩnh vực đất đai Chính thời gian tới cần: Một là, để nâng cao trách nhiệm nghề nghiệp, trách nhiệm cá nhân hành nghề Thừa phát lại cần ban hành quy định đạo đức hành nghề Thừa phát lại; ban hành chế tài xử lý vi phạm lĩnh vực Thừa phát lại Hai là, đẩy mạnh thực việc “tuyên truyền, phổ biến, giáo dục pháp luật hoạt động Thừa phát lại cho người dân Lựa chọn hình thức tuyên truyền, phổ biến pháp luật phù hợp, hiệu thực dễ hiểu chức năng, nhiệm vụ, quyền hạn, vai trò ý nghĩa Thừa phát lại đến người dân, doanh nghiệp, quyền cấp tổ chức có liên quan; từ giúp người dân hiểu đâu giá trị vi bằng, đâu giá trị văn cơng chứng, góp phần giảm bớt nhầm lẫn, hiểu sai giá trị vi bằng, ngăn ngừa, hạn chế vụ lừa đảo, tranh chấp liên quan đến việc giao dịch bất động sản vi nay24” Thứ ba, bối cảnh chưa nhiều người dân nhận thức đầy đủ ý nghĩa, giá trị vi việc ngăn chặn hành vi nêu để đảm bảo mục đích vi quy định pháp luật cần thiết Do đó, kiến nghị quan có thẩm quyền cần xem xét, hoàn hiện, quy định chi tiết, cụ thể vấn đề liên quan đến vi bằng, như: Thủ tục lập vi ghi nhận hành vi túy giao nhận tiền có giá trị lớn mà khơng rõ mục đích cần làm rõ mục đích hành vi Trong cơng tác quản lý nhà nước, cần tăng cường thông tin, tuyên truyền để 30 người dân nhận thức rõ ý nghĩa, giá trị vi bằng, đặc biệt vấn đề vi không thay văn cơng chứng, văn chứng thực, văn hành khác, tránh rơi vào chiêu trò lừa đảo số đối tượng Ngoài ra, tăng cường tra, kiểm tra theo quy định Điều 30 Thông tư số 05/2020/TT-BTP ngày 28 tháng năm 2020 Bộ trưởng Bộ Tư pháp quy định chi tiết số điều biện pháp thi hành Nghị định số 08/2020/NĐ-CP ngày 08 tháng 01 năm 2020 Chính phủ tổ chức hoạt động Thừa phát lại: “Trường hợp phát vi bằng, tài liệu chứng minh vi phạm quy định Nghị định số 08/2020/NĐ-CP Sở Tư pháp có quyền tra, kiểm tra, xử lý vi phạm hành theo quy định pháp luật Thừa phát lại, Văn phòng Thừa phát lại chịu trách nhiệm trước người yêu cầu lập vi bằng, trước pháp luật nội dung, hình thức vi lập” 31 PHẦN III: KẾT LUẬN Có thể thấy việc thực chế định Thừa phát lại xem hoạt động có ý nghĩa quan trọng góp phần thực tốt chủ trương xã hội hóa hoạt động bổ trợ tư pháp đề Nghị số 49/NQ – TW Đồng thời, với chức nằn lập vi Thừa phát lại đặc biệt lĩnh vực đất đai, nhà bổ sung nguồn chứng cứ, tạo thêm cơng cụ để người dân bảo vệ quyền lợi Để nâng cao kĩ thừa phát lại đòi hỏi người làm cơng tác phải có tinh thần, trách nhiệm, đồng thời phải khơng ngừng học hỏi, nâng cao trình độ 32 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A VĂN BẢN QUY PHẠM PHÁP LUẬT Nghị định số 08/2020 ngày 08 tháng 01 năm 2020 Chính phủ quy định V/v: “Tổ chức hoạt động Thừa phát lại” Thông tư số 05/2020/TT – BTP ngày 28 tháng 08 năm 20220 Chính phủ quy định V/v: “quy định số điều biện pháp thi hành nghị định số 08/2020/NĐ – CP ngày 08 tháng 01 năm 2020 Chính phủ tổ chức hoạt động Thừa phát lại” B SÁCH, BÁO VÀ CÁC TÀI LIỆU THAM KHẢO KHÁC Bùi Thị Hà (2015), “Thẩm quyền lập vi thừa phát lại thủ tục đăng ký vi bằng”, Tạp chí Dân chủ & Pháp luật, số (chuyên đề 2), năm 2015, tr 13 Học viện tư pháp (2020), Giáo trình Kỹ hành nghề Thừa phát lại, Nxb Tư pháp, tr.215 Nguyễn Huy Hoàng (2020), Chế định thiết lập vi thừa phát lại theo pháp luật Việt Nam hành, Luận văn thạc sĩ Luật học, khoa Luật, đại học quốc gia Hà Nội Phan Trung Hiền Chử Duy Thanh (2020), “Pháp luật lập vi bất động sản”, truy cập trang http://lapphap.vn/Pag ngày truy cập 24/05/2022 Quang Nam (2015), “Thực thí điểm chế định Thừa phát lại: Nhiều khó khăn, vướng mắc cần thiết”, truy cập trang 33 http://baovinhphuc.com.vn/ ngày truy cập 5/11/2021 Ngân Nga (2019), “Đừng ngộ nhận vi công chứng nhà đất”, truy cập trang https://plo.vn l, ngày truy cập 24/05/2022 Nguyễn Văn Nghĩa (2018), “Định hướng phát triển nghề Thừa phát lại Việt Nam vấn đề pháp lý cần hồn thiện”, Tạp chí Dân chủ Pháp luật, số 5(314) 10 Phương Nguyên (2018), “Rà soát lĩnh vực lập vi bằng”, truy cập trang https://kinhtedothi.vn ngày truy cập 24/05/2022 11 Kim Phụng (2019), “Tạm đình hoạt động Văn phịng Thừa phát lại huyện Hóc Mơn, truy cập trang https://plo.vn , ngày truy cập 24/05/2022 ... đồng/ trang, từ trang thứ 03 trở lên trang 03 nghìn đồng? ?? Đàm phán, ký kết hợp đồng lĩnh vực vi thực trạng giải pháp 3.1 Một số vấn đề liên quan đến đàm phán, ký kết hợp đồng lĩnh vực lập vi Đàm. .. đầu trình lập vi bằng; thời gian bắt đầu kiện, hành vi lập vi bằng, thời gia bắt đầu kiện; hành vi lập vi bằng, thời gian kết thúc kiện, hành vi lập vi bằng; thời gian hoàn thành vi (ký tên, đóng... đến vi? ??c lập vi bằng, có Văn phịng thừa phát lại phải vào sổ theo dõi thỏa thuận vi? ??c lập vi Việc ký thỏa thuận lập vi cần thực trước tiến hành lập vi 2.3 Chuẩn bị điều kiện cho vi? ??c lập vi Trên