QUY TRÌNH SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Lưu Ý Cơ Bản, Kinh Nghiệm, Thực Tiễn Vấn Đề Chung Giai Đoạn Chuẩn Bị Nguyên Tắc Soạn Thảo Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Quy Trình Triển Khai Soạn Thảo (Cơ Bản) www contracts–vn com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những vấn đề chung Quan tâm điều gì của một hợp đồng • Điều khoảnvấn đề thương mại – Các mục tiêu thương mại tối thiểu và kỳ vọng – Đối tác hợp đồng phù hợp (sự hiểu biết hoặcvà năng lực thực hiện) • Điều khoản pháp lý – Điều khoản pháp lý về cơ bản l.
QUY TRÌNH SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Lưu Ý Cơ Bản, Kinh Nghiệm, Thực Tiễn Vấn Đề Chung Giai Đoạn Chuẩn Bị Nguyên Tắc Soạn Thảo Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Quy Trình Triển Khai Soạn Thảo (Cơ Bản) www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những vấn đề chung Quan tâm điều hợp đồng • Điều khoản/vấn đề thương mại – – • Điều khoản pháp lý – – – – • Các mục tiêu thương mại tối thiểu kỳ vọng Đối tác hợp đồng phù hợp (sự hiểu biết hoặc/và lực thực hiện) Điều khoản pháp lý điều khoản bảo vệ vấn đề thương mại (VD cam đoan bảo đảm tài sản mua bán không bị cầm cố, chấp … cách để bảo vệ quyền thụ hưởng tài sản mua bên mua) Trách nhiệm song vụ (nghĩa vụ lẫn từ việc thực hợp đồng) – thực tốt nghĩa vụ bên phương thức thực quyền bên lại ngược lại Trách nhiệm riêng lẻ, chung liên đới Hoàn cảnh thực so với quy định (VD nơi giải tranh chấp nước …) Phân bổ rủi ro (pháp lý thương mại) Do hợp đồng có khả bị phá vỡ, vi phạm … (bị hủy ngang chấp nhận hình phạt hủy ngang, bị tạm dừng, vi phạm nghĩa vụ quan trọng …) Do phân bổ rủi ro phương thức bên chia rủi ro tình xảy - Các bên gánh vác rủi ro cho hài hòa hợp lý – Bên soạn thảo chủ động đặt điều kiện phân bổ rủi ro cách có lợi (nắm bắt vấn đề này) – Dự báo tiên liệu rủi ro tốt tốt đối tác – Thỏa hiệp vấn đề thương mại pháp lý dạng phân bổ rủi ro (thỏa hiệp để tốt mang lại rủi ro tiềm ẩn) www.contracts–vn.com 2021 – SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những vấn đề chung Tiếp cận soạn thảo hợp đồng ? (bắt đầu nào) • Hiểu cấu trúc hợp đồng – – Hiểu cấu trúc hợp đồng cách (những điều khoản cần có hợp đồng mục tiêu) Xác định nhóm điều khoản thương mại quan trọng mà bên hướng tới, VD hàng hóa, giá cả, giao hàng, bảo hành … • – Tìm hiểu điều khoản pháp lý ? VD bảo đảm thực hợp đồng, phạt hợp đồng, bồi thường thiệt hại, chế tài phán, luật áp dụng, điều khoản thơng dụng khác • • – • Ai phải biết mục tiêu thương mại giao dịch (cần gì, mong muốn gì, mức độ thỏa mãn ?) Từ giao dịch thực Từ tài liệu, hợp đồng tham khảo Xây dựng danh mục điều khoản hợp đồng (TM, PL) vấn đề quan tâm cách Ý tưởng, nội dung hợp đồng (concepts) – Am hiểu ngành nghề (am hiểu thông lệ thương mại quy trình giao dịch phổ biến lĩnh vực) • • • • – – – Lợi ích phổ biến thu Các bước giao dịch cần thiết u cầu địi hỏi bên tham gia hợp đồng Điều thường xảy trình giao dịch có khả tranh chấp Hợp đồng/quan hệ hợp đồng tương tự giao dịch Rút từ tranh chấp pháp lý quan hệ hợp đồng tương tự Tài liệu tham khảo khác (hợp đồng tương đồng quan hệ TM, PL) www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những vấn đề chung Sự hình thành hợp đồng lưu ý • • • • • • • Sử dụng hình thức giao kết hợp đồng văn để đảm bảo tính xác thực chứng Giao kết hợp đồng thông qua chào hàng chấp thuận chào hàng (các bên không ký văn kiện hợp đồng) sử dụng phổ biến bên không hiểu chất hợp đồng trường hợp Được phép giao kết hợp đồng thông qua thông điệp liệu (Email, Fax, SMS ) Hợp đồng miệng (oral) thừa nhận giao dịch thực cần xác thực chứng cứ, tài liệu thay khác (VD tài liệu giao nhận, biên bản, chứng từ chuyển tiền …) Tuân thủ điều kiện hình thức hợp đồng cơng chứng, chứng thực đăng ký (tùy thỏa thuận quy định pháp luật) Tự thỏa thuận không xâm phạm điều cấm “luật” (vi phạm “luật” …) Nói đến hợp đồng nghĩ đến biện pháp “bảo đảm” việc thực hợp đồng lợi ích (theo hướng có lợi nhất) – – – – – Bằng biện pháp bảo đảm (ký quỹ, đặt cọc, chấp, cầm cố, bảo lãnh …) Phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại (có tính bù đắp) Giải phóng nghĩa vụ hợp đồng (đàm phán miễn trừ) Biện pháp tài phán (buộc thực tiếp hợp đồng) hay hy sinh lợi ích trước mắt để giữ không thiệt hại lớn, VD chấm dứt HD (Xem thêm phần dưới) Xác định thời điểm hiệu lực hợp đồng (theo thỏa thuận quy định luật áp dụng), thời điểm hoàn tất giao dịch, VD vào thời điểm hoàn thành việc chuyển giao tài sản tốn … (tùy giao dịch) • Bằng chứng khác giao kết hợp đồng (ghi âm, ghi hình, có nguồn gốc rõ ràng theo quy định, chứng minh) • Sử dụng thừa phát lại để xác lập vi nhằm cung cấp chứng giao dịch, VD chuyển tiền, giao tài sản … • Ngồi luật tập quán thương mại, tham chiếu lẽ công bằng, án lệ nguồn tham chiếu quan hệ hợp đồng để giải mâu thuẫn, tranh chấp hợp đồng www.contracts–vn.com 2021 • SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những vấn đề chung Điều kiện hiệu lực hợp đồng • Thời điểm hiệu lực hợp đồng • • – • Theo thỏa thuận bên ghi hợp đồng Theo quy định pháp luật Hợp đồng giao kết hợp pháp có hiệu lực từ thời điểm giao kết [1], trừ trường hợp có thỏa thuận khác pháp luật quy định khác [2] (Điều 401, BLDS 2015) Lưu ý thời điểm hiệu lực hợp đồng • • • Thời điểm hiệu lực khác với thời điểm ký kết (thời điểm giao kết nói chung) Là thời điểm bắt đầu thực quyền nghĩa vụ theo hợp đồng, hủy ngang, trừ có thỏa thuận bên hay thực theo quy định pháp luật Một bên ý định “đổi ý” thực hợp đồng (hợp đồng cho có hiệu lực), bên phải làm ? » » » » Xem có nhầm lẫn thời điểm hợp đồng có hiệu lực chưa hiệu lực hay khơng ? Xem có nhầm lẫn mục tiêu đối tượng giao kết hợp đồng không (thuộc TH hợp đồng bị vơ hiệu) ? Xem có lý khác để thuyết phục bên thỏa thuận lại hợp đồng không ? Sử dụng lý hợp đồng vơ hiệu (nếu có) tạo áp lực định cho bên [1] Điều 400, BLDS 2015 Hợp đồng giao kết vào thời điểm bên đề nghị nhận chấp nhận giao kết Thời điểm giao kết hợp đồng lời nói thời điểm bên thỏa thuận nội dung hợp đồng Thời điểm giao kết hợp đồng văn thời điểm bên sau ký vào văn hay hình thức chấp nhận khác thể văn [2] VD, theo Điều 47, Luật HNGĐ 2014, thỏa thuận tài sản trước nhân có hiệu lực vào thời điểm kết bên lập thỏa thuận trước khoảng thời gian www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những vấn đề chung Điều kiện hiệu lực hợp đồng (tiếp theo) • Vì hợp đồng bị vơ hiệu (tồn bộ) ? • Do vi phạm điều cấm “luật” (không phải pháp luật nói chung) trái đạo đức xã hội (phổ biến) • Do giả tạo • Do không tuân thủ quy định hình thức (phổ biến) • Có đối tượng khơng thể thực • Do người chưa thành niên, người lực hành vi dân sự, người có khó khăn nhận thức, làm chủ hành vi, người bị hạn chế lực hành vi dân xác lập, thực Do bị nhầm lẫn Do bị lừa dối, đe dọa, cưỡng ép Do người xác lập không nhận thức làm chủ hành vi – – – – • • • • VD giao dịch mua bán hàng cấm - pháo nổ, động vật quý … VD giao dịch lại lập tới hợp đồng khác nhằm mục đích riêng bên, thường thấy giao dịch mua bán BĐS VD mua bán bất động sản “giấy tay” pháp luật quy định giao dịch phải công chứng , chứng thực VD bên bán máy biết máy bị hỏng chức không thông báo cho bên mua, bên mua mua máy sử dụng phát lỗi Lưu ý hợp đồng vơ hiệu • Hợp đồng vơ hiệu khơng có lợi nhiều mặt bên thực quyền nghĩa vụ theo hợp đồng nào, hợp đồng không thừa nhận (xem khơng có hiệu lực từ thời điểm giao kết), bên phải hồn trả lại cho nhận Một bên lợi dụng quy định hợp đồng vơ hiệu để cố tình “gài bẫy” bên • Rà sốt điều kiện hiệu lực hợp đồng trước soạn thảo giao kết điều cần thiết • – – – – VD đưa người không đủ thẩm quyền để ký kết hợp đồng, cần thiết, bên hủy hợp đồng để lấy lại tài sản, giao dịch bất động sản Một số rà soát phổ biến tư cách giao dịch, đại diện, ủy quyền, phê duyệt, phê chuẩn hợp đồng theo phân cấp; Quy định chun ngành Giao dịch có yếu tố nước ngồi www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Những Vấn Đề Chung Xây dựng quan hệ hợp đồng • • • • Quan hệ hợp tác (hợp tác vấn đề gì, lý hợp tác, quan điểm hợp tác) Xây dựng ý tưởng, quan điểm “giao dịch” cụ thể (thông qua trình làm việc với đối tác) Xây dựng hợp đồng dựa hợp đồng có sẵn bên soạn thảo hay xây dựng hợp đồng thông qua đàm phán mở Xây dựng hợp đồng thông qua phận pháp chế nội chọn tư vấn pháp lý – – – • Bộ Phận Pháp Chế - kiểm sốt thơng tin hạn chế chun mơn, kinh nghiệm Tư Vấn Pháp Lý độc lập - tính chuyên mơn hóa cao, khó kiểm sốt thơng tin, nhiên vấn đề nằm việc lựa chọn tổ chức tư vấn có kinh nghiệm phù hợp, am hiểu ngành nghề, đáp ứng điều kiện nhu cầu Bộ Phận Pháp Chế + Tư Vấn Pháp Lý - giải pháp dung hòa, vừa thực hỗ trợ cho tư vấn, vừa kiểm soát hoạt động tư vấn pháp lý vấn đề liên quan Hợp đồng phải đáp ứng điều kiện chủ trương, chấp thuận, phê chuẩn, đồng ý (theo phân cấp), ủy quyền nội trước ký kết, thực hợp đồng www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Giai đoạn chuẩn bị Giai đoạn chuẩn bị • • • • • • • • • • Xác định quan hệ hợp đồng (quan hệ pháp lý, với ai, có bên liên quan khơng ?) Dự định tìm hiểu pháp luật điều chỉnh (các nguồn điều chỉnh) Thẩm tra pháp lý (đối tượng giao dịch, mối quan hệ với đối tượng giao dịch, vấn để liên quan khác), thẩm tra đối tác (năng lực thực hợp đồng, thẩm quyền ký kết, ủy quyền) Nguồn hợp đồng mẫu tham khảo (nếu có) Checklist vấn đề cần chuẩn bị, thực Checklist điều khoản, văn kiện giao dịch kèm, điều khoản điều kiện chung, phụ lục Checklist điều khoản, vấn đề quan trọng cần phải thể đạt Tư lợi ích - tiên liệu tình chấp nhận lợi ích khơng chấp nhận Tư rủi ro – tiên liệu rủi ro theo giai đoạn, khâu thực hợp đồng, rủi ro điển hình, phổ biến (loại rủi ro, khả xảy ra, mức độ rủi ro) >>>> Cần am hiểu ngành nghề thông lệ ngành Tư phân bổ rủi ro (Ai chịu, rủi ro gì) Phân bổ rủi ro bao gồm điều khoản sau • • • • • • • • • Biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ hợp đồng Quyền nghĩa vụ bên (phân bổ nghĩa vụ dựa điều gì?) Cam đoan, đảm bảo, cam kết (phạm vi thỏa thuận, thực nào) Trách nhiệm riêng, chung hay liên đới Trách nhiệm, nghĩa vụ với bên thứ ba Điều làm điều chỉnh hay làm giảm bớt trách nhiệm, nghĩa vụ có sử dụng quyền miễn trừ hay không Phạt, bồi thường thiệt hại (mức độ chia có giới hạn trách nhiệm phạt, bồi thường khơng ?) Có cần thiết chấm dứt hợp đồng khơng để bớt rủi ro, thiệt hại Tư giải rủi ro - giải pháp giải rủi ro (khi rủi ro xảy giải nào, giải pháp bù đắp, biện pháp thực hiện) • • • Đàm phán Tiếp tục thực hợp đồng có điều kiện hay chấm dứt hợp đồng Lựa chọn chế tài phán phù hợp (ngay từ đầu) www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Nguyên Tắc Soạn Thảo Nguyên tắc soạn thảo • • Tơn trọng tự thỏa thuận tự nguyện - “Thỏa thuận được, ngoại trừ điều không thỏa thuận”, tức thỏa thuận phải phù hợp với nguyên tắc luật pháp (luật áp dụng) Tính thống – – • • Tính rõ ràng (quyền lợi, nghĩa vụ, trách nhiệm hợp đồng, tránh nhiệm pháp lý rõ ràng, tránh ngụ ý, suy đốn, suy diễn) Diễn đạt ngơn ngữ dễ hiểu – – – • – • Văn phong, lối diễn đạt thuật ngữ pháp lý chung chuyên ngành phù hợp với thông lệ giao dịch (quốc tế địa phương) Sử dụng định nghĩa cụm từ ngữ/thuật ngữ pháp lý sử dụng khả diễn đạt tốt để tránh nhầm lẫn Tính thống từ ngữ diễn đạt – lý phải sử dụng định nghĩa cụm từ ngữ Sự phù hợp với quy định pháp luật – – • Các mục tiêu hợp đồng Ý chí chung bên Phù hợp hình thức nội dung hợp đồng, tránh tình hợp đồng vơ hiệu Nên rà soát trước quy định liên quan luật áp dụng, sau định hướng ý tưởng, nội dung, quan điểm dự định thể hợp đồng cho phù hợp Sử dụng tối đa nguyên tắc tự thỏa thuận tự nguyện (những tình ngoại lệ vận dụng) Lưu ý (ghi họp đồng): thông báo, chấp thuận, phê chuẩn (đồng ý đồng ý trước), giải thích, đề nghị, yêu cầu, trao đổi … bên trình thực hợp đồng phải làm thành văn nhằm tạo sở pháp lý chứng cần tham chiếu Kỹ thuật soạn thảo trình bày văn – Kiến thức pháp lý, thương mại tảng/cơ kỹ xử lý soạn thảo xây dựng đoạn văn pháp lý, liên kết ý, sử dụng thuật ngữ, văn phong pháp lý, sử dụng cầu trúc điều khoản hợp đồng, cách trình bày hợp đồng theo thông lệ … kết hợp www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo bối cảnh (Whereas) • Nhận diện, nêu mối quan hệ trình hình thành mối quan hệ (pháp lý + thương mại) bên, thường – – – • Thể nhận thức, hiểu biết đầy đủ quan hệ pháp lý – thương mại, mong muốn, nhu cầu lợi ích hướng tới bên – • Dựa trình tìm hiểu, đàm phán bên kèm tài liệu ghi nhớ, cam kết tiến tới mối quan hệ hợp tác bên Dựa văn kiện giao dịch thực bên, văn kiện giao dịch trung gian khác bên thứ ba có liên quan tới quan hệ hợp đồng Sự kiện pháp lý có liên quan Không lẫn lộn, nhầm lẫn mục tiêu hợp tác đối tác Mối tương quan bối cảnh hợp đồng nội dung thỏa thuận bên – – Bối cảnh hợp đồng thay đổi có dẫn tới lợi ích hợp đồng bị thay đổi có điều chỉnh nội dung điều khoản hợp đồng phần liên quan hay không ? Tiên liệu trước khả pháp lý kiện pháp lý thay đổi bối cảnh hợp đồng www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản biện pháp bảo đảm nghĩa vụ hợp đồng (tt) • Thế chấp tài sản (dùng tài sản để bảo đảm thực NV) – – – – – – • Bảo lãnh (Bên thứ ba dùng tài sản để bảo đảm thực nghĩa vụ cho bên bảo lãnh) – – – – • • • • • • • Thường áp dụng cho giao dịch có quy mơ lớn (giá trị giao dịch) xét tầm quan trọng nghĩa vụ bảo đảm Xác định nghĩa vụ bảo đảm Giá trị tài sản bảo đảm Giai đoạn bảo đảm Thủ tục pháp lý liên quan ký văn kiện chấp, giải chấp, đăng ký giao dịch, xử lý tài sản, thay thế, bổ sung tài sản chi phí liên quan Kiểm sốt yếu tố quản lý chuyển giao tài sản bảo đảm nhằm hạn chế tài sản vừa chấp lại đem cầm cố, … cho hai hay nhiều ngân hàng (VD vụ việc bên vay dùng lô hàng café vừa để chấp cầm cố xảy ra) Thường áp dụng cho giao dịch có quy mơ lớn (giá trị giao dịch), lĩnh vực xây dựng, xuất nhập …hoặc xét tầm quan trọng nghĩa vụ bảo đảm Xác định nghĩa vụ bảo lãnh dạng văn kiện bảo lãnh phù hợp (VD bảo lãnh tạm ứng …đi kèm chứng thư bảo lãnh tạm ứng … cung cấp cho bên nhận bảo lãnh vào thời điểm phù hợp) Hiệu lực việc bảo lãnh (giai đoạn bảo lãnh) Thực nghĩa vụ bảo lãnh nào: kiện, chứng minh thực trách nhiệm bảo lãnh Cầm cố tài sản (giao tài sản cho bên để bảo đảm thực nghĩa vụ) Đặt cọc (bảo đảm ký hợp đồng thực nghĩa vụ tiếp theo) Ký cược (bảo đảm trả lại tài sản thuê, bên thuê đặt khoản giá trị cho bên cho thuê) Ký quỹ (bảo đảm thực hợp đồng, bên có nghĩa vụ gửi khoản tiền vào ngân hàng để bảo đảm…) Bảo lưu quyền sở hữu (trong mua bán hàng hóa, bên mua khơng tốn (phần tồn bộ) quyền sở hữu hàng hóa thuộc bên bán) Tín chấp (tổ chức trị xã hội dùng uy tín để bảo lãnh việc cho vay từ ngân hàng, tổ chức tín dụng) Cầm giữ tài sản www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản vi phạm hợp đồng • • • • Mô tả liệt kê dạng vi phạm thông lệ (thực không không thực hợp đồng), vi phạm nghiêm trọng, khơng thể thống kê hết thêm cụm từ “các vi phạm khác theo quy định hợp đồng” hoặc/và theo quy định pháp luật”) Thời hạn khắc phục vi phạm để không bị truy cứu trách nhiệm Trách nhiệm vi phạm hợp đồng (Phạt vi phạm, bồi thường thiệt hại, dừng thực hợp đồng, đơn phương hủy bỏ hợp đồng), có vấn đề thời gian khắc phục vi phạm chấm dứt hợp đồng trường hợp vi phạm không khắc phục (Xem thêm phần dưới) www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo biện pháp chế tài hơp đồng • Xác định trường hợp bồi thường thiệt hại cụ thể bồi thường thiệt hại nói chung - cịn gọi điều khoản chung bồi thường thiệt hại (Indemnification) – – • • • Phạt vi phạm hợp đồng (vi phạm điều khoản thông thường điều khoản lựa chọn, quan trọng) Có thể áp dụng đồng thời hai biện pháp phạt hợp đồng bồi thường thiệt hại ghi cụ thể hợp đồng Giới hạn bồi thường thiệt hại phạt hợp đồng bao gồm – – – • Mức giới hạn cụ thể Nguyên tắc giới hạn chung Giới hạn theo quy định pháp luật Đơn phương chấm dứt, hủy bỏ hợp đồng – – – – • • • Xác định khoản bồi thường thiệt hại thực tế có thực (bao gồm lợi ích thụ hưởng, chi phí, phí tổn, chi phí tố tụng, luật sư, khắc phục, …) Điều khoản “Thiệt Hại Gián Tiếp” (VD thiệt hại danh tiếng, mác khách hàng, hợp đồng …) khơng áp dụng cần thỏa thuận cụ thể ghi hợp đồng Xác định rõ ràng trường hợp chấm dứt hủy bỏ hợp đồng ghi vào hợp đồng, VD bên vi phạm vi phạm “bất kỳ” nghĩa vụ hợp đồng không khắc phục vi phạm thời hạn [ ]…) Lưu ý, bên nên hạn chế quy định chấm dứt hợp đồng cách sử dụng thuật ngữ “bất kỳ “nêu … dễ bị lạm dụng để chấm dứt HĐ tràn lan (đây thỏa thuận thường thấy hợp đồng thương mại dễ trở thành dao hai lưỡi) Nên lập điều khoản dạng vi phạm hợp đồng phổ biến (Defaults) hợp đồng Lưu ý điều khoản “hủy bỏ hợp đồng” trường hợp có vi phạm nghiêm trọng hợp đồng Hậu pháp lý hủy bỏ hợp đồng bên hoàn trả cho nhận (ngoại trừ chi phí hợp lý thực hiện) (Điều 427 BLDS 2015) Hỗn thi hành hợp đồng (VD chậm tốn …) Tiếp tục thực hợp đồng có điều kiện Liên hệ đến miễn trách nhiệm (VD Bất khả kháng …) hoặc/và thỏa thuận miễn trừ trách nhiệm www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản cam đoan đảm bảo • • • • Là kiện bên cam đoan, đảm bảo xác Tuyên bố cam đoan, đảm bảo làm sở ràng buộc bên nghĩa vụ pháp lý, VD tài sản mua bán thuộc quyền sở hữu hợp pháp bên chuyển giao, không bị cầm cố, chấp … Cam đoan đảm bảo kiện có hay tồn (phải xác) Tùy hợp đồng, vi phạm cam đoan, đảm bảo xem vi phạm nghiêm trọng phải nêu rõ phương án xử lý phù hợp (VD hủy bỏ hợp đồng nói bên …) Khó kiểm sốt, khơng lường hết kiện tiềm ẩn pháp lý cần đặt vấn đề cam đoan đảm bảo bên có liên quan www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản cam kết • • • Thường kiện chưa xảy cam kết xảy ra, VD bên bán cam kết hỗ trợ bên mua hoàn tất thủ tục pháp lý để chuyển giao tài sản theo quy định pháp luật … Thực cam kết có khả thi ? (theo thỏa thuận theo luật áp dụng) Điều khoản cam kết lồng ghép điều khoản liên quan tách thành điều khoản riêng tùy thuộc vào tính chất cam kết việc thực nghĩa vụ hợp đồng mục tiêu hợp đồng từ hai phía, bên quan tâm (tầm quan trọng cam kết ?) – – – Điều khoản cam kết ràng buộc điều kiện để thực (tiếp) hợp đồng (nếu khơng hợp đồng bị hủy bỏ, bên hoàn lại cho nhận trở thành sở để xử lý trách nhiệm bên cam kết có vi phạm Lưu ý, vấn đề hủy bỏ hợp đồng phải nêu rõ hợp đồng) Ràng buộc nghĩa vụ quan trọng hợp đồng nhằm làm nâng cao ý thức trách nhiệm bên cam kết, vi phạm xem vi phạm nghiêm trọng Nên thực theo cam kết song vụ để dễ thực hiện, tránh thiên vị www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản luật áp dụng, hịa giải tài phán • Lựa chọn chế tài phán tòa án trọng tài để giải tranh chấp pháp lý bên liên quan đến việc thực hợp đồng, phát sinh từ hợp đồng – – – • Chọn luật áp dụng quan hệ hợp đồng có yếu tố nước ngồi Ngồi chọn luật, bên chọn tập quán thương mại để điều chỉnh quan hệ hợp đồng (UCP, Incoterms …) – – • Một số ngoại lệ định hướng chọn luật áp dụng cho quan hệ hợp đồng theo BLDS 2015 (Điều 683) Khéo léo dùng quy định luật áp dụng để “ép” đưa thỏa thuận chọn luật áp dụng phù hợp vào hợp đồng Xác định chi phí pháp lý, tư vấn, luật sư cho bên thua – • Lưu ý, bên hợp đồng quyền thỏa thuận lựa chọn tịa án nước ngồi giải tranh chấp hợp đồng có yếu tố nước ngồi (Điều 472, BLDS 2015) trừ vụ án thuộc thẩm quyền riêng tòa án Việt Nam – Điều 470, BLDS 2015 (rủi ro từ án tịa án nước ngồi khơng cơng nhận cho thi hành Việt Nam) Lựa chọn trọng tài thương mại xu phổ biến tranh chấp thương mại Nên chọn trọng tài tranh chấp quan hệ thương mại chuyên ngành, VD bảo hiểm, sở hữu trí tuệ, đầu tư … Khéo léo dùng quy định luật áp dụng để “ép” đưa thỏa thuận chọn tổ chức tài phán phù hợp vào hợp đồng Một hình thức nhằm làm tăng trách nhiệm, ý thức bên hợp đồng (tùy thuộc pháp luật áp dụng, có quy định riêng) Chọn chế hịa giải nội bước đệm trước giải tranh chấp thơng qua thẩm quyền tài phán (tịa án, trọng tài) – – Thủ tục hịa giải có ràng buộc cách rõ ràng ? (hòa giải điều kiện tiên quyết, thủ tục, thời gian hòa giải, địa điểm) Hịa giải để biết bên hịa giải để kìm hãm ý định tranh chấp “ngay lập tức” đối tác, đối tác suy nghĩ lại, không đưa hành động pháp lý www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản kỹ thuật, điều khoản chung • • Ngơn ngữ hợp đồng nêu giá trị văn kiện hợp đồng theo ngôn ngữ soạn thảo Hiệu lực sau hợp đồng (surviving) • Khơng từ bỏ quyền lợi, nghĩa vụ • Hiệu lực riêng – – – – – • Hiệu lực độc lập điều khoản … Hợp đồng không vô hiệu điều khoản vô hiệu Cách giải vô hiệu Cho phép không cho phép chuyển giao quyền nghĩa vụ hợp đồng cho bên thứ ba (chuyển nhượng phần toàn hợp đồng) Điều kiện thực Bên kế thừa/Trách nhiệm kế thừa – – • • • Khơng điều xem từ bỏ quyền lợi hợp đồng hay từ bỏ nghĩa vụ bên có nghĩa vụ trừ có tuyên bố văn bên có quyền Chuyển giao quyền, nghĩa vụ – – • Các bên thỏa thuận số điều khoản hợp đồng giữ hiệu lực sau thời điểm hợp đồng chấm dứt, VD điều khoản bảo mật thông tin … Kế thừa quyền nghĩa vụ hợp đồng tình có biến động chủ sở hữu, thay đổi cấu sở vốn góp, cổ phần doanh nghiệp (M&A …) Trách nhiệm giữ bảo đảm bên kế thừa thực quy định hợp đồng theo luật thỏa thuận (nếu khơng có quy định cịn có thỏa thuận) Bất khả kháng Sửa đổi, bổ sung hợp đồng Ưu tiên giá trị pháp lý văn kiện hợp đồng, bao gồm – – Phụ lục, tài liệu đính kèm độc lập, tài liệu tham chiếu đến hợp đồng ngược lại Phải sở nội dung hợp đồng, giải thích tài liệu tham chiếu, phụ lục phải xuất phát từ nội dung hợp đồng • Hiệu lực hợp đồng • Bản chính, • Thư từ, thơng báo • Quyền nghĩa vụ (quyền nghĩa vụ cụ thể) • Thỏa thuận sau • Thông tin bảo mật www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo phụ lục hợp đồng • • Tùy hợp đồng, bên soạn thảo thêm phụ lục hợp đồng nhằm chi tiết hóa số nội dung hợp đồng Mục đích sử dụng phụ lục: – – – – • Tăng cường cách trình bày hiệu quả, có tính trọng tâm nội dung cần làm phụ lục Chia phân bố lượng thông tin hợp đồng cách hợp lý Dành phụ lục để nói vấn đề chun mơn, VD để mô tả chi tiết phạm vi công việc Tạo hiệu ứng rút ngắn, thu gọn phần văn kiện hợp đồng (dành vấn đề quan trọng nói văn kiện hợp đồng) Chú ý nêu giá trị pháp lý văn kiện hợp đồng phụ lục hợp đồng www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Quy Trình Triển Khai (Cơ Bản) Phần Ý tưởng, xây dựng cấu trúc điều khoản • Xây dựng danh mục (checklist) điều khoản hợp đồng ý tưởng nội dung điều khoản (cần bao quát tốt để hạn chế bỏ sót ý tưởng) – – – – Từ ý tưởng, nội dung đàm phán, tài liệu làm việc, trao đổi bên (vấn để đàm phán kỹ thuật đàm phán nói riêng phần khác) Từ quy định luật áp dụng (nội dung luật điều chỉnh vấn đề trở thành nguồn tham chiếu gợi ý, ngồi cịn giúp người soạn thảo rà soát củng cố lại quy định luật áp dụng cách hệ thống) Hợp đồng, tài liệu có sẵn lĩnh vực, hợp đồng có tính thơng lệ thương mại (nếu có) Tìm hiểu thơng lệ ngành nghề để hiếu biết tốt quan hệ hợp đồng thực (từ internet, sách, báo, tài liệu chuyên khảo, tham vấn chuyên gia người nghề) >>> • • – – • Tư lợi ích, quyền pháp lý (VD theo thông lệ, người môi giới hưởng giá trị tháng tiền thuê nhà môi giới thành công thời hạn hợp đồng thuê 12 tháng) Tư quy trình trình thực nhằm nhận diện rủi ro đặc thù thường phát sinh (tư theo diển biến quy trình thực hợp đồng) Kinh nghiệm trãi nghiệm thực tế người soạn thảo (từ công việc môi trường làm việc) – nhân tố quan trọng, có tính định, điều kiện cần thiết để chuẩn bị tốt khâu Chuẩn bị tốt phần nội dung, ý tưởng để chuyển sang khâu soạn thảo (kỹ thuật soạn thảo) Ý tưởng (nội dung) + kỹ thuật viết phù hợp làm nên phần “hồn” hợp đồng www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Quy Trình Triển Khai (Cơ Bản) Phần Giai đoạn soạn thảo Soạn thảo theo thứ tự điều khoản trước, điều khoản sau (nếu có kinh nghiệm chọn cách triển khai thuận lợi nhất) – – – Soạn thảo theo Checklist điều khoản xây dựng (như nói mục trên) Phần thơng tin giới thiệu bên hợp đồng cần ý thỏa đáng, mục đích nhằm thể nhận diện chủ thể, thẩm quyền vấn đề liên quan (tên, địa chỉ, chứng nhận pháp lý, đại diện thông tin người đại diện, MST, ủy quyền) (Theo Luật doanh nghiệp 2020, dấu doanh nghiệp khơng cịn “bảo bối” quan trọng để xác định tư cách đối tác, bên cần tăng cường biện pháp kiểm soát hợp lý vấn đề này) Nhận diện nêu bối cảnh thực hợp đồng, xác lập hợp đồng • • • – Soạn thảo điều khoản thương mại trước (phần trọng tâm) • – Căn luật điều chỉnh, hồ sơ, tài liệu pháp lý thực Văn kiện giao dịch dân sự, thương mại có liên quan bên Sự hiểu biết bên, q trình làm việc, xúc tiến với quyền, quan hữu quan, chấp nhận sơ bộ, phê duyệt cần thiết (đã có) … Điều khoản đối tượng hợp đồng, tài sản mua bán, dịch vụ cung cấp, chất lượng, số lượng, giao phẩm, chi phí, phí tổn, giá cả, tốn … Điều khoản pháp lý soạn thảo sau soạn thảo song song (tùy kinh nghiệm người soạn thảo) • Bồi thường thiệt hại, cam đoan, bảo đảm, luật áp dụng, chế tài phán, chuyển giao rủi ro, quyền sở hữu, bảo đảm thực hợp đồng … www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Quy Trình Triển Khai (Cơ Bản) Phần Giai đoạn soạn thảo (tiếp theo) • Soạn thảo định nghĩa cụm từ ngữ/thuật ngữ pháp lý (nếu cần thiết, hợp đồng dài) – – – – • Soạn thảo điều khoản bắt buộc/cần thiết/thơng lệ phải có – • VD Điều khoản chuyển giao quyền nghĩa vụ, tranh chấp, bất khả kháng, bảo mật thông tin… Soạn thảo điều khoản kỹ thuật/điều khoản chung – • Nhu cầu xây dựng cụm từ ngữ hình thành trình soạn thảo hợp đồng, kết hợp với từ ngữ khác mà hầu hết hợp đồng có , VD cụm từ “Hợp Đồng” nghĩa là, “Các Bên” nghĩa là, “Bất Khả Kháng” nghĩa là; … Lựa chọn cụm từ ngữ dễ hiểu, bao quát ý cần định nghĩa; Chọn cụm từ ngữ theo lối quy nạp hay diễn dịch đoạn văn pháp lý VD “Điều kiện tiên việc thực nghĩa vụ quan trọng Bên theo Hợp Đồng, [●], phải thỏa mãn vào vào trước Ngày Chuyển Giao Tài Sản quy định sau [●] (Sau gọi chung “Điều Kiện Tiên Quyết”)” Trong VD này, cụm từ Điều Kiện Tiên Quyết lấy từ việc quy nạp ý đoạn trước, nội dung phần định nghĩa Điều Kiện Tiên Quyết Nếu có nhiều cụm từ ngữ nên xây dựng phụ lục/điều khoản liên quan nhằm tham chiếu đến cụm từ ngữ, làm thành list tham chiếu (cụm từ ngữ thuộc điều …) VD Điều khoản sửa đổi, bổ sung hợp đồng, vô hiệu phần, thông báo, … Soạn thảo văn kiện giao dịch tham chiếu khác kèm hợp đồng – Biểu mẫu văn kiện giao dịch, VD Bản Kiểm Kê Tài Sản, Biên Bản Bàn Giao, Nội Quy Chung Cư, Điều Lệ Công Ty …), thỏa thuận pháp lý liên quan, điều khoản điều kiện giao dịch chung … www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Quy Trình Triển Khai (Cơ Bản) Phần Một số kỹ thuật soạn thảo • Sắp xếp, xây dựng đoạn văn pháp lý (ngắn, dài) – – – – • • Viết xếp thành cấu trúc điều, khoản, điểm, đoạn (vấn đề ) cho hợp lý, đảm bảo phân bổ ý, dễ tra cứu Tùy kinh nghiệm phong cách soạn thảo, cần xây dựng tư soạn thảo theo đoạn nhằm diễn đạt ý thành đoạn văn pháp lý vừa phải (hoặc dài) mạch lạc, ý nối tiếp cách logic, tránh phân tán ý … Đó tư soạn thảo theo ngôn ngữ pháp lý (nên tham khảo văn phong, cách hành văn pháp lý hợp đồng thương mại lớn, hợp đồng Anh Mỹ để hình thành cách tiếp cận phù hợp) Dù diễn đạt dài hay ngắn phần nội dung trọng tâm (phần ràng buộc pháp lý) đoạn văn luật phải rõ ràng, dễ hiểu, không ẩn ý, … Trong q trình soạn thảo, ln ý rà soát gắn kết, thống nội dung, điều khoản, nội dung, điều khoản có tham chiếu lẫn có mối quan hệ chặt chẽ Sử dụng cụm từ có tính phổ biến (dưới số cụm từ ngữ pháp lý thường thấy hợp đồng Anh Mỹ) – – – – – – – – Trong phạm vi tối đa mà pháp luật cho phép (to maximum/fullest extent permitted by laws) Không ảnh hưởng đến quy định khác điều khoản/hợp đồng (without prejudice to provisions of clause/contract …) Không giới hạn ý tổng thể nói (Without Limiting the Generality of the Foregoing) Bất kỳ điều trái hợp đồng (Notwithstanding anything to the contrary contained herein) Khơng điều hợp đồng này, ẩn ý hay bày tỏ rõ ràng (nothing herein, implied or expressed) Tùy thuộc vào/dựa điều khoản điều kiện hợp đồng (Subject to/based upon terms and conditions herein) Bất kể điều (Notwithstanding) Để tránh nhầm lẫn/để tránh nghi ngờ (For avoidance of doubt) www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Quy Trình Triển Khai (Cơ Bản) Phần Công việc sau soạn thảo Các lần dự thảo rà soát, lấy ý kiến hiệu chỉnh • • • • • • • • • • • Bản thảo thực nhiều lần Phần người soạn thảo nên dự thảo rà sốt lần, cách qng thời gian việc rà sốt để tránh “q tải” Khơng tiết lộ dự thảo chưa hoàn chỉnh (hoặc phần tiết lộ tồn phần, mục đích dành cho việc thương thảo, sử dụng tình bất ngờ …) Tổng kết văn kiện cấu thành hợp đồng bao gồm Văn Kiện Hợp Đồng Văn Kiện Giao Dịch kèm, tham chiếu đến ngược lại (thứ tự ưu tiên giá trị pháp lý) Rà sốt mục tiêu (phần thỏa thuận thương mại) Rà sốt phát lỗi tả (sử dụng phần mềm) Rà soát gắn kết điều khoản, Văn Kiện Hợp Đồng Văn Kiện Giao Dịch Hợp Đồng Rà soát nội dung cịn mâu thuẫn, nội dung cịn “lấn cấn”, chưa tự tin, chắn Rà soát sử dụng cụm từ ngữ, thuật ngữ pháp lý (dùng chức «Search» MS.Word) Format hình thức hợp đồng Đánh số thứ tự trang www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Một số thuật ngữ pháp lý hợp đồng phổ biến Subject to (tùy thuộc vào) Notwithstanding (bất kể) Notwithstanding the foregoing (bất kể điều nói trên) Without prejudice to (không làm ảnh hưởng tới) Extension (gia hạn) Representations and warranties (cam đoan đảm bảo) Compliance with local laws (tuân thủ luật địa phương) Promotion (xúc tiến) Endeavours (nổ lực) Acceptance (chấp nhận) Appointment (sự định) Force majeure (bất khả kháng) Miscellaneous provisions (các quy định khác) Notices (thông báo, thư từ) No solicitation (không lôi kéo) Independent contractor relationship (tư cách nhà thầu độc lập) Injunctive relief (biện pháp ngăn chặn) No publicity (hạn chế, không công khai) Commencement Date (ngày bắt đầu) Withdrawal (thu hòi/rút lại) Indemnification (bồi thường) Whereas/Recitals (xét vì/bối cảnh hợp đồng) Entire agreement Severability (Hiệu lực riêng) Modification (sự sửa đổi) Amendment (hiệu chỉnh, sửa đổi) Counterpart (bản sao) Confidentiality (bảo mật thông tin) Waiver (Khước từ, từ bỏ) Assignability (chuyển giao quyền/nghĩa vụ) Governing law (luật điều chỉnh) Ordinary wear and tear (hao mịn tự nhiên) If any (nếu có) Provided that (với điều kiện là/miễn là) Penalty (phạt hợp đồng) Conflict (xung đột) Lawsuit/suit/litigation (vụ kiện, kiện cáo, kiện tụng) "As Is" Property (nguyên trạng tài sản) www.contracts–vn.com Further endeavours (nổ lực khác) Schedules and annexes (phụ lục) Language (ngôn ngữ) Definitions and interpretation (định nghĩa giải thích) Confidential information (thông tin bảo mật) Effective date (ngày hiệu lực) Business day (ngày làm việc thông thường) Disclosing party (bên tiết lộ (thơng tin)) Intellectual property rights (quyền sở hữu trí tuệ) Notifying party (bên thông báo) Permitted disclosure parties (các bên tiết lộ phép) Receiving party (bên nhận) From time to time (đôi khi) Term (thời hạn hợp đồng) Territory (lãnh thổ) Return of material (hoàn trả ) Limitation on liability (giới hạn trách nhiệm) Remedies for breach of contract (biện pháp xử lý vi phạm hợp đồng) Respectively (tương ứng) Ongoing (đang diễn ra) Compensation (sự bồi thường) Obligation (nghĩa vụ thực hiện) Right (quyền) Responsibiliy (trách nhiệm thực hiện) Liability (trách nhiệm pháp lý) Joint and several liability (trách nhiệm chung liên đới) Separate/individual liability (trách nhệm riêng) Termination (chấm dứt hợp đồng) Jurisdiction (thẩm quyền tài phán) Precedent conditions (Điều kiện tjhỏa mãn/điều kiện tiên quyết) Instrument (văn kiện) Contemplate (dự liệu) As though/ as if (thể như) Herein, hereon, therein, thereon Breach (vi phạm hợp đồng) Dispute (tranh chấp), Dispute resolution (giải tranh chấp) Arbitration/court /mediation(trọng tài/tòa án/hòa giải) Trial (xét xử) Pre-trial (tiền xét xử) 2021 Thank you ! Người Biên Soạn CONTRACTS-VN Tel 0359434610 Zalo/Viber 0989158895 Email: hieu.huynh@hasslaws.com https://contracts-vn.com CONTRACTS-VN website cung cấp DỊCH VỤ PHÁP LÝ TRỰC TUYẾN hợp đồng, giao dịch thương mại, vấn đề dân giải tranh chấp ... www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo phụ lục hợp đồng • • Tùy hợp đồng, bên soạn thảo thêm phụ lục hợp đồng nhằm chi tiết hóa số nội dung hợp đồng Mục... đến hợp đồng nghĩ đến biện pháp bảo đảm thực hợp đồng? ?? www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản biện pháp bảo đảm nghĩa vụ hợp đồng. .. www.contracts–vn.com 2021 SOẠN THẢO HỢP ĐỒNG – Soạn Thảo Một Số Điều Khoản Quan Trọng Soạn thảo điều khoản kỹ thuật, điều khoản chung • • Ngơn ngữ hợp đồng nêu giá trị văn kiện hợp đồng theo ngôn ngữ soạn thảo Hiệu