KHOA LUẬT ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN MÔN HỌC LUẬT THƯƠNG MẠI 2 LỚP HỌC PHẦN BSL2002 3 GIẢNG VIÊN TS HỒ NGỌC HIỂN Th S NGUYỄN ĐĂNG DUY HỌ VÀ TÊN MÃ SINH VIÊN ĐỀ TÀI Đại lý thương mại theo quy định của pháp luật Việt Nam hiện nay Hà Nội, năm 2022 I Mở đầu Hiện nay, nền kinh tế của nước ta ngày càng phát triển theo định hướng kinh tế thị trường trong bối cảnh đất nước hội nhập sâu rộng vào thị trường thế giới Nhờ đó tình hình hoạt động thương mại của các thương nhân và chủ.
KHOA LUẬT - ĐẠI HỌC QUỐC GIA HÀ NỘI TIỂU LUẬN KẾT THÚC HỌC PHẦN MÔN HỌC: LUẬT THƯƠNG MẠI LỚP HỌC PHẦN: BSL2002 GIẢNG VIÊN: TS HỒ NGỌC HIỂN - Th.S NGUYỄN ĐĂNG DUY HỌ VÀ TÊN: MÃ SINH VIÊN: ĐỀ TÀI: Đại lý thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam Hà Nội, năm 2022 I Mở đầu: Hiện nay, kinh tế nước ta ngày phát triển theo định hướng kinh tế thị trường bối cảnh đất nước hội nhập sâu rộng vào thị trường giới Nhờ tình hình hoạt động thương mại thương nhân chủ thể khác diễn sơi Hàng năm có tới hàng ngàn doanh nghiệp với vơ vàn loại hình thức kinh doanh đời Bên cạnh việc trực tiếp tham gia vào trình thực hoạt động thương mại mua bán hàng hóa, xúc tiến thương mại, chủ thể cịn lựa chọn hình thức trung gian thương mại để thay thân thực hoạt động giao dịch nhằm thu lợi nhuận cho Thực tế, hình thức trung gian thương mại dần trở nên phổ biến thành xu hướng kinh tế thời đại mới, dù xuất từ lâu Bởi lẽ, sử dụng dịch vụ trung gian thương mại đem lại hiệu lớn cho kinh tế nói chung thương nhân hoạt động kinh doanh họ nói riêng họ biết sử dụng cách hợp lý đó, dịch vụ đại lý thương mại coi hoạt động trung gian nhiều người áp dụng có khả đưa hàng hóa thương nhân phân phối đến tận tay người tiêu dùng phạm vi không gian địa lý rộng lớn cách thức nhanh chóng dễ dàng Tuy nhiên pháp luật nước giới điều chỉnh vấn đề đại lý quy định tiệm cận hồn chỉnh pháp luật Việt Nam cịn tồn số vướng mắc so với thực tế áp dụng Chính lý trên, người viết định chọn đề tài “Đại lý thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam nay” nhằm phân tích quy định đại lý thương mại hệ thống pháp luật hành, từ rút hạn chế vướng mắc luật khó khăn áp dụng luật, cuối đưa giải pháp khắc phục hạn chế tồn đọng góc nhìn cá nhân Nội dung II Khái quát chung đại lý thương mại Vào khoảng thời gian đầu hoạt động mua bán hàng hóa xuất phát triển, phương thức kinh doanh chủ yếu người kinh doanh sử dụng phương thức giao dịch trực tiếp Theo cachs thức này, người bán ngồi phải sản xuất hàng hóa cịn phải tự phân phối hàng hóa Thế phương thức bán hàng trực tiếp từ người sản xuất phát huy hiệu hoạt động kinh doanh quy mô vừa nhỏ nên phương thức giao dịch thông qua bên trung gian chuyên nghiệp xuất hiện, bộc lộ ưu điểm vượt trội so với phương thức trực tiếp phân phối Bởi lẽ, hình thức trung gian, bao gồm đại lý thương mại cho phép thương nhân tập trung đa số nguồn lực vào việc nâng cao chất lượng sản phẩm, tiếp cận nhiều tệp khách hàng hơn, tiết kiệm chi phí, thời gian, Cũng giống hình thức trung gian khác, đại lý thương mại ưa chuộng áp dụng nhiều thương nhân Trước tình hình đại lý thương mại ngày phổ biến yêu cầu khách quan kinh tế thị trường, pháp luật Việt Nam giới ghi nhận điều khoản cụ thể nhằm điều chỉnh vấn đề liên quan đến vấn đề Nhìn chung, pháp luật nước quy định chủ yếu tập trung vào vấn đề bảo vệ quyền lợi cho bên khơng hồn tồn giống mà phụ thuộc nhiều vào trình độ lập pháp, sắc kinh tế đặc điểm trị - xã hội quốc gia Tương tự, Quy định pháp luật Việt Nam hình thức trung gian có đặc điểm riêng phù hợp với đặc điểm đất nước Trước vào phân tích vấn đề cụ thể, cần phải giải câu hỏi đại lý thương mại? 1.1 Khái niệm đại lý thương mại Xét mặt nội hàm khái niệm, đại lý khái niệm định nghĩa nhiều góc độ vừa tượng kinh tế - xã hội phổ biến vừa chế định pháp lý quan trọng lĩnh vực luật thương mại Dưới góc độ ngơn ngữ, cách định nghĩa sát nghĩa với thực tiễn pháp lý sau phân tích thành phần từ ngữ đại lý thương mại hiểu hoạt động, mà bên độc lập thông qua ủy quyền, thay mặt cho người khác thực hoạt động mua bán hàng hóa cho người nhận khoản thù lao Dưới góc độ kinh tế, “đại lý” phương thức kinh doanh, cách thức tổ chức mạng lưới kinh doanh, mạng lưới phân phối (tiêu thụ) hàng hoá, dịch vụ sở kinh doanh Trong phương thức kinh doanh đại lý, người bán mua không trực tiếp quan hệ mua bán, trao đổi hàng hoá, dịch vụ với mà phải thông qua người trung gian (bên đại lý) Bên đại lý cầu nối để phân phối sản phẩm hàng hoá, dịch vụ bên giao đại lý cho người thứ ba Đây phương thức kinh doanh mà người thực dịch vụ (bên đại lý) mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ thương mại sở uỷ quyền người khác.1 Dưới góc độ pháp lý, pháp luật Việt Nam quy định “Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân danh mua, bán hàng hóa cho bên giao đại lý cung ứng dịch vụ bên giao đại lý cho khách hàng để hưởng thù lao”.2 Theo cách hiểu này, chất đại lý hoạt động thương mại thực hình thức thuê nhận làm dịch vụ mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ, bên (bên giao đại lý) bên có nhu cầu mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ không trực tiếp tiến hành mà ủy quyền cho bên khác độc lập với (bên đại lý) Ths Nguyễn Thị Vân Anh, Tạp chí Luật hộc số 5/2006, Một số ý kiến khái niệm đại lý thương mại, https://123docz.net//document/1174101-bao-cao-mot-so-y-kien-ve-khai-niem-dai-ly-thuong-maidoc.htm Điều 166 Luật Thương mại 2005 thực thay Trong lúc hoạt động, bên đại lý giữ vai trò bên trung gian chịu trách nhiệm mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba nhằm đảm bảo quyền lợi nhuận cho bên thứ ba, sau nhận thù lao 1.2 Đặc điểm đại lý thương mại Từ khái niệm phân tích trên, rút số đặc điểm hoạt động đại lý thương mại sau: Thứ nhất, hoạt động đại lý thương mại tồn hai nhóm quan hệ pháp luật: bên giao đại lý với bên đại lý bên đại lý với bên thứ ba Trong đó, mối quan hệ bên giao đại lý bên đại lý có vai trị quan trọng sở để tồn trì hoạt động đại lý nhiên, trình thực hoạt động, bên đại lý lại sử dụng danh nghĩa để giao kết hợp đồng có đối tượng hàng hóa bên giao đại lý với bên thứ ba theo yêu cầu mức bên giao đại lý ấn định từ trước Quan hệ bên đại lý bên giao đại lý xuất bên ký kết hợp đồng có ý nghĩa ủy quyền cho thực hoạt động mua bán cung ứng dịch vụ sau Thứ hai, bên tham gia vào hợp đồng đại lý phải thương nhân Theo quy định pháp luật hành, Bên giao đại lý thương nhân giao hàng hóa cho đại lý bán giao tiền mua hàng cho đại lý mua thương nhân uỷ quyền thực dịch vụ cho đại lý cung ứng dịch vụ Ngược lại, Bên đại lý thương nhân nhận hàng hoá để làm đại lý bán, nhận tiền mua hàng để làm đại lý mua bên nhận uỷ quyền cung ứng dịch vụ.3 Để thực trách nhiệm mua, bán cung ứng dịch vụ cho khách hàng bên buộc phải đáp ứng điều kiện kinh doanh có yêu cầu đăng ký kinh doanh ngành nghề cụ thể ví dụ: kinh doanh xăng dầu, buôn bán thuốc lá, rượu bia, Mà Điều 167 Luật Thương mại 2005 thương nhân bao gồm tổ chức kinh tế thành lập hợp pháp, cá nhân hoạt động thương mại cách độc lập, thường xuyên có đăng ký kinh doanh Như vậy, có thương nhân đảm bảo hoạt động đại lý diễn cách hiệu quả, thường xuyên ổn định Ngoại trừ trường hợp hoạt động đại lý lĩnh vực bảo hiểm khơng u cầu đại lý bảo hiểm phải bắt buộc thương nhân mà cá nhân doanh nghiệp bảo hiểm ủy quyền sở hợp đồng đại lý bảo hiểm để thực hoạt động đại lý bảo hiểm theo quy định luật Kinh doanh bảo hiểm 2019 quy định khác pháp luật có liên quan.4 Thứ ba, quan hệ đại lý thương mại có tính chất ổn định gắn bó lâu dài chủ thể Các thương nhân lựa chọn đại lý thương mại cách thức tối ưu để mở rộng mạng lưới kinh doanh, mở rộng thị trường tiêu thụ, đưa sản phẩm, hàng hóa, dịch vụ tới đơng đảo người tiêu dùng, đồng thời tăng sức cạnh tranh để cạnh tranh với đối thủ khác kinh tế Nhưng để đạt hiệu quả, quan hệ đại lý tồn thời gian ngắn mà địi hỏi phải có khoảng thời gian đủ dài để hàng hóa, dịch vụ bên giao đại lý có chỗ đứng thị trường bên đại lý trang bị đầy đủ điều kiện để hồn thành đầy đủ, có hiệu công việc thỏa thuận Thứ tư, bên đại lý có vai trị trung gian giao dịch mua bán hàng hóa cung ứng dịch vụ với bên thứ ba Trong hoạt động đại lý, bên đại lý quyền tự tìm kiếm giao kết hợp đồng cho bên thứ ba hàng hóa, dịch vụ thuộc quyền sở hữu bên giao tài sản Họ nhận đối tượng hợp đồng đại lý (sản phẩm để bán, tiền để mua hàng, dịch vụ để cung cấp cho bên thứ ba) mà không chuyển giao quyền sở hữu đối tượng Chỉ đến hàng hóa bán quyền sở hữu chuyển giao từ bên giao Xem thêm: điều 84 Luật Kinh doanh bảo hiểm 2019 đại lý sang bên thứ ba.5 Có thể thấy hợp đồng đại lý có ba chủ thể tham gia hai mối quan hệ song song với nhau, dù thực tế bên giao đại lý bên thứ ba chưa có giao kết trực tiếp không cần thiết phải hiểu rõ Thứ năm, nội dung hoạt động đại lý chuỗi hoạt động việc bên đại lý ký kết, thực hợp đồng với bên giao đại lý, sau thực mua bán hàng hóa, cung cấp dịch vụ cho khách hàng Trình tự cố định, lật ngược lại Thứ sáu, Quan hệ đại lý thương mại phải giao kết hợp đồng hai bên tham gia giao dịch hình thức văn hình thức có giá trị pháp lý tương đương 1.3 Phân biệt đại lý thương mại với uỷ thác thương mại Xét chất, hoạt đại lý thương mại uỷ thác thương mại hình thức trung gian nên khơng có nhiều điểm khác biệt nhiều so với hoạt động uỷ thác Giống với hoạt động uỷ thác mua bán hàng hóa vốn hoạt động thương mại bên nhận uỷ thác thực việc mua bán hàng hố với danh nghĩa theo điều kiện thoả thuận với bên uỷ thác nhận thù lao uỷ thác 6, đại lý hoạt động trung gian mà bên đóng vai trị thực hợp đồng với bên thứ ba danh nghĩa hưởng thù lao từ bên thuê trung gian Nhưng xét tượng thực tế hai hình thức lại có số điểm khác biệt định: Thứ nhất, quan hệ uỷ thác đòi hỏi bên nhận uỷ thác thương nhân cịn bên uỷ thác khơng thiết phải thương nhân Ngược lại, đại lý thương mại địi hỏi hai bên giao đại lý bên đại lý phải thương nhân PGS TS Nguyễn Viết Tý, Nxb Công an Nhân dân, Giáo trình Luật Thương mại tập 2, Hà Nội, 2015, tr.116 Điều 155 Luật Thương mại 2005 Thứ hai, nay, Luật thương mại 2015 sửa đổi mở rộng phạm vi hoạt động đại lý sang lĩnh vực cung ứng dịch vụ khơng cịn bó hẹp phạm vi hoạt động mua bán hàng hố theo quy định luật năm 1997 Vì tạo điểm khác biệt so với hoạt động uỷ thác mua bán hàng hố hình thức gói gọn hoạt động mua bán hàng hố Cũng từ mà đối tượng hợp đồng đại lý đa dạng so với hoạt động uỷ thác mua bán chỗ có thêm đối tượng hoạt động cung ứng dịch vụ Thứ ba, so với uỷ thác, quan hệ đại lý thương mại cho phép bên đại lý có tự việc lựa chọn tìm kiếm bên thứ ba trình thực hoạt động đại lý Trong đó, uỷ thác từ khái niệm thể rõ bên nhận uỷ thác phải tiến hành mua bán dựa điều kiện thoả thuận từ trước Thứ tư, hoạt động đại lý đòi hỏi phải thực thời gian dài, ổn định uỷ thác mua bán hàng hố thường mang tính ngắn hạn, hợp tác theo vụ việc Vì mà thực hợp đồng đại lý, bên giao đại lý thường có kiểm tra, giám sát chặt chẽ hợp đồng ủy quyền mua bán hàng hoá 1.4 Phân biệt đại lý thương mại với phân phối hàng hoá Bên cạnh đại lý, góc độ kinh tế cịn loại hình nhiều công ty, doanh nghiệp sử dụng để phân phối sản phẩm tới rộng rãi người tiêu dùng Đó hình thức nhà phân phối Hiện hình thức chưa luật thương mại định nghĩa thức Tuy nhiên định nghĩa hoạt động phân phối pháp luật thương mại quốc tế hiểu đại khái việc nhà phân phối đơn vị mua hàng từ công ty sản xuất Sau trữ hàng kho bán lại cho đại lý nhà phân phối nhỏ lẻ hơn.7 Ngày có nhiều nhãn hàng tìm kiếm sử dụng nhà phân phối giống đại lý, giúp cho sản phẩm sau bán tiếp cận với nhiều khách hàng Thậm chí nhiều người cịn nhầm lẫn hai khái niệm nhà phân phối đại lý thương mại với Thực tế chúng hai quan hệ hoàn toàn khác Thứ nhất, quan hệ hợp đồng nhà phân phối nhà sản xuất mang chất hợp đồng mua bán hàng hóa có số đặc điểm đặc thù, người mua (nhà phân phối) thoả thuận với người bán (nhà sản xuất) để cấp quyền kinh doanh mặt hàng phạm vi định Khác với quan hệ ràng buộc mang tính trung gian uỷ quyền thực đại lý, nhà phân phối đơn vị độc lập hoàn toàn so với nhà sản xuất Thứ hai, nhà phân phối tiến hành mua lại hàng hoá, sau bán lại cho khách hàng nên số hàng hố trở thành tài sản thuộc quyền sở hữu nhà phân phối Trong trường hợp khách hàng gặp rủi ro từ hàng hố bên nhà phân phối phải chịu trách nhiệm bồi thường thiệt Trong đó, đại lý khơng có quyền sở hữu tài sản hàng hoá, dịch vụ mà bên trung gian thực việc mua, bán hàng hoá cung ứng dịch vụ cho bên thứ ba nhận thù lao Thứ ba, Nghĩa vụ cao đại lý bán hàng cho bên giao đại lý với nỗ lực cao mà chịu trách nhiệm với kết kinh doanh thực tế Nói cách khác bên đại lý thực dịch vụ trung gian thương mại lợi ích bên giao đại lý, mà họ phải chịu kiểm tra, giám sát có trách nhiệm báo cáo tình hình kinh doanh cho bên giao đại lý.8 Ngược lại, nhà phân phối “mua đứt bán đoạn” hàng Xem: Nguyễn Thanh Huyền (2008), Bản chất hợp đồng phân phối hợp đồng đại lý, https://tapchikhplvn.hcmulaw.edu.vn/module/xemchitietbaibao?oid=16ea440a-68a6-4904-83d815945a99907b#/_ftn2 Xem: Nguyễn Thanh Huyền (2008), Bản chất hợp đồng phân phối hợp đồng đại lý, https://tapchikhplvn.hcmulaw.edu.vn/module/xemchitietbaibao?oid=16ea440a-68a6-4904-83d815945a99907b#/_ftn2 hố nên họ hồn tồn chịu giám sát từ nhà sản xuất mà chí họ cịn tự định giá sản phẩm bán cho khách hàng thu lợi từ khoản chênh lệch so với giá mua vào từ trước Như vậy, qua phân tích thấy hai loại hình tương đối khác Hình thức nhà phân phối khơng có đặc điểm loại hình dịch vụ trung gian theo quy định luật thương mại hành quy định Sở dĩ có nhầm lẫn chúng cách thức hoạt động mua đi, bán lại nhà phân phối giống với việc đại lý bán hàng thương nhân khác khách hàng không trực tiếp làm việc với bên giao đại lý/ nhà sản xuất Mặt khác, hai giao kết có tính lâu dài, ổn định, đồng thời nhà phân phối thường ký hợp đồng phân phối độc quyền nguyên nhân gây nhầm lẫn Các vấn đề pháp lý liên quan tới đại lý thương mại theo pháp luật Việt Nam 2.1 Các hình thức đại lý Trên thị trường có nhiều loại hình đại lý thương nhân lựa chọn nhằm phát huy tối đa vai trò dịch vụ trung gian Để kịp thời điều chỉnh vấn đề này, đảm bảo quyền lợi cho bên tham gia quan hệ, pháp luật nước ta ghi nhận số hình thức đại lý từ sớm Trong luật thương mại 1997 có quy định dịch vụ đại lý diễn lĩnh vực mua bán hàng hoá với sáu hình thức: đại lý mua, đại lý bán, đại lý hoa hồng, đại lý bao tiêu, đại lý độc quyền tổng đại lý Tuy nhiên việc quy định vơ hình trung tạo giới hạn khơng đáng có cho doanh nghiệp, nhà sản xuất trình sử dụng dịch vụ đại lý Bởi tồn trường hợp thực tế hai bên thương nhân có mong muốn tiến hành hoạt động đại lý theo hình thức khác đảm bảo có dấu hiệu đại lý với cách thức liệt kê luật cũ gây khó khăn cho họ Nhận thức vấn đề nên xây dựng luật thương 10 mại 2005, nhà làm luật thay đổi theo hướng mở rộng quyền tự lựa chọn bên quy định họ sử dụng hình thức đại lý khác theo thỏa thuận mình.9 Việc giải vấn đề vướng mắc tồn luật cũ, tạo điều kiện phát huy hiệu vai trò đại lý Cụ thể hình thức đại lý sau: Đại lý bao tiêu hình thức đại lý mà bên đại lý thực việc mua, bán trọn vẹn khối lượng hàng hoá cung ứng đầy đủ dịch vụ cho bên giao đại lý Trong đó, bên giao đại lý có quyền ấn định giá giao đại lý cịn giá hàng hố dịch vụ tiếp cận đến khách hàng giá bên đại lý ấn định Ví dụ: hãng xe máy H giao cho cửa hàng B làm đại lý cho dịng xe máy H1 theo hình thức đại lý bao tiêu giá giao đại lý dịng xe máy H1 cho bên B hãng H định giá cửa hàng B có quyền định giá bán cho khách hàng nhận thù lao khoản chênh lệch hai mức giá Nhưng theo người viết nên quy định thêm khoản chênh lệch đảm bảo giá thực tế đến tay khách hàng không cao so với bên giao đại lý Bởi phía khách hàng bị thiệt không giá tốt mà hiệu đại lý bị giảm sút (khách hàng thường có xu hướng tìm đến nguồn hàng có giá thành hợp lý, rẻ hơn) Có thể thấy, với hình thức này, pháp luật mở rộng cho bên đại lý có quyền định giá sản phẩm đặt cho họ nghĩa vụ phải bán hết khối lượng hàng định, đem lại đảm bảo việc giải đầu sản phẩm cho phía bên giao đại lý/nhà sản xuất Đại lý độc quyền hình thức đại lý mà khu vực địa lý định bên giao đại lý giao cho đại lý mua, bán mặt hàng cung ứng loại dịch vụ định Theo đó, hình thức đại lý xác định phạm vi địa lý mà nơi bên Xem thêm: khoản điều 169 Luật Thương mại 2005 11 giao đại lý phép giao cho thương nhân thực hoạt động đại lý phân phối hàng hóa dịch vụ cho Điều tạo điều kiện để bên đại lý dễ dàng hoạt động cạnh tranh loại mặt hàng từ hãng sản xuất Song, tính độc quyền thể quan hệ chiều bên giao đại lý với bên đại lý mà khơng có chiều ngược lại Tức áp dụng hình thức đại lý độc quyền, bên giao đại lý phép giao cho bên làm đại lý sản phẩm, dịch vụ bên đại lý có quyền lúc làm đại lý nhiều bên giao đại lý khác nhau, trừ trường hợp hai bên có thoả thuận từ trước Tổng đại lý mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ hình thức đại lý mà bên đại lý tổ chức hệ thống đại lý trực thuộc để thực việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho bên giao đại lý Tức hình thức cho phép đại lý phân cấp, tổng đại lý đại diện cho toàn hệ thống trực thuộc đối tác giao kết hợp đồng trực tiếp với bên giao đại lý Về chất đại lý trực thuộc bên thứ ba hoạt động mua bán hàng hoá cung ứng dịch vụ tổng đại lý thực đơn vị độc lập hoạt động danh nghĩa thành viên tổng đại lý Những đơn vị phải hoạt động danh nghĩa tổng đại lý chịu quản lý Như định nghĩa tổng đại lý theo luật thương mại 2005 có mâu thuẫn chỗ đại lý trực thuộc làm việc không dựa danh nghĩa mà đại diện cho tổng đại lý liệu việc gọi tên đại lý có bất hợp lý khơng? Bởi đặc điểm pháp lý đại lý thương mại việc bên đại lý quyền thực danh nghĩa với tính chất mối quan hệ tổng đại lý đại lý trực thuộc quan hệ bên giao đại diện bên đại diện Mặc dù luật 12 hành có đề cập tới vai trị đại diện dừng lại mức chung chung chưa thể làm rõ để tránh gây hiểu lầm thực tế 2.2 Hợp đồng đại lý Một đặc điểm pháp lý quan hệ đại lý việc mối quan hệ xác lập hai bên giao đại lý bên đại lý thực giao kết hợp đồng Hợp đồng mang chất hợp đồng dịch vụ - Sự thỏa thuận bên, theo bên cung ứng dịch vụ thực công việc cho bên sử dụng dịch vụ, bê sử dụng dịch vụ phải trả tiền dịch vụ cho bên cung ứng dịch vụ 10 mà không mang chất hợp đồng mua bán hàng hố Vì đối tượng hợp đồng việc thực được, không vi phạm pháp luật, trái đạo đức xã hội bao gồm hoạt động mua, bán hàng hoá, cung ứng dịch vụ Về mặt nội dung, để đảm bảo tự giao kết hợp đồng, luật 2005 bỏ điều khoản quy định nội dung cần có hợp đồng đại lý mà thay vào cho phép bên tự định nội dung sở đảm bảo điều kiện có hiệu lực chung mặt nội dung hợp đồng dân Tuy nhiên, giao kết bên cần lưu ý số nội dung đối tượng, thời hạn, hình thức đại lý, thù lao số nội dung khác liên quan đến biện pháp đảm bảo, chế độ bảo hành hàng hoá, chi tiết tốt Riêng với vấn đề thù lao, cần làm rõ điểm khác biệt “mua đứt bán đoạn” với thù lao đại lý chỗ thù lao đại lý trả sau đại lý hoàn thành việc mua bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ với cách tính thù lao theo điều 171 Luật Thương mại 2005 2.3 Quyền nghĩa vụ bên tham gia vào hoạt động đại lý thương mại Về bản, pháp luật ghi nhận hiệu lực hợp đồng đại lý luật riêng có giá trị pháp lý ràng buộc bên, song để phòng trường 10 Điều 513 Bộ luật Dân 2015 13 hợp bên dự trù hết tất vấn đề phát sinh thực tế luật quy định số quyền nghĩa vụ cho bên Cụ thể a Quyền nghĩa vụ bên đại lý với bên giao đại lý Với vai trò đơn vị trung gian thay mặt cho thương nhân khác thực việc phân phối hàng hóa, cung ứng dịch vụ đến khách hàng, luật quy định bên đại lý có nghĩa vụ: - Mua, bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng theo giá hàng hóa, giá cung ứng dịch vụ bên giao đại lý ấn định Giá hàng hoá, dịch vụ phải ấn định bên giao đại lý từ trước Bên đại lý khơng tự ý nâng giá hạ giá sản phẩm Đối với đại lý bao tiêu, giá ấn định theo giá tối đa tối thiểu thoả thuận với bên giao đại lý.11 - Thanh toán cho bên giao đại lý tiền bán hàng đại lý bán; giao hàng mua đại lý mua; tiền cung ứng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ; Thực thỏa thuận giao nhận tiền, hàng với bên giao đại lý Đây nghĩa vụ quan trọng hàng đầu quan hệ đại lý thương mại Về nguyên tắc bên đại lý sau hồn thành hoạt động giao lại tiền, hàng hoá theo đợt cho bên giao đại lý Nhưng thực tế, bên thỏa thuận để đại lý giao tiền, hàng hàng hố, dịch vụ chưa bán hết Do nhiều tranh chấp phát sinh đại lý gặp khó khăn việc tiêu thụ hết số hàng hoá giao - Thực biện pháp bảo đảm thực nghĩa vụ dân theo quy định pháp luật; - Bảo quản hàng hoá sau nhận đại lý bán trước giao đại lý mua; liên đới chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa 11 PGS TS Nguyễn Viết Tý, Nxb Cơng an Nhân dân, Giáo trình Luật Thương mại tập 2, Hà Nội, 2015, tr.119 14 đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ trường hợp có lỗi gây Nghĩa vụ đặt nhằm đảm bảo quyền lợi tốt cho người tiêu dùng trường hợp họ gặp phải rủi ro sử dụng hàng hố, dịch vụ họ ngồi nhãn hàng họ cịn u cầu đại lý bồi thường thiệt hại tăng cường trách nhiệm thực nghĩa vụ tận tâm bảo quản hàng hoá trình thực dịch vụ - Chịu kiểm tra, giám sát bên giao đại lý báo cáo tình hình hoạt động đại lý với bên giao đại lý Quy định biểu tính chặt chẽ quan hệ bên giao đại lý bên đại lý - Trường hợp pháp luật có quy định cụ thể việc bên đại lý giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý loại hàng hóa dịch vụ định phải tuân thủ quy định pháp luật Theo quy định điều 174 Luật thương mại 2005, trừ trường hợp có quy định khác, bên đại lý có quyền sau: - Giao kết hợp đồng đại lý với nhiều bên giao đại lý, trừ trường hợp pháp luật có quy định cụ thể việc bên đại lý giao kết hợp đồng đại lý với bên giao đại lý loại hàng hóa dịch vụ định phải tn thủ quy định pháp luật - Yêu cầu bên giao đại lý giao hàng tiền theo hợp đồng đại lý; nhận lại tài sản dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; - Yêu cầu bên giao đại lý hướng dẫn, cung cấp thơng tin điều kiện khác có liên quan để thực hợp đồng đại lý; - Quyết định giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng đại lý bao tiêu; - Hưởng thù lao, quyền lợi ích hợp pháp khác hoạt động đại lý mang lại 15 b Quyền nghĩa vụ bên đại lý với bên giao đại lý Hiện nay, theo luật thương mại, bên giao đại lý - thương nhân có nhu cầu tiêu thụ sản phẩm, cung ứng dịch vụ không trực tiếp thực có số nghĩa vụ cần phải thực theo quy định điều 172, bao gồm: - Hướng dẫn, cung cấp thông tin, tạo điều kiện cho bên đại lý thực hợp đồng đại lý Đồng thời thương nhân sản xuất hàng hố, dịch vụ bên giao đại lý hiểu rõ sản phẩm bên đại lý Vì nghĩa vụ đặt nhằm tạo điều kiện cho hoạt động đại lý diễn cách thuận lợi, tránh rủi ro - Chịu trách nhiệm chất lượng hàng hóa đại lý mua bán hàng hóa, chất lượng dịch vụ đại lý cung ứng dịch vụ Bản chất bên đại lý bên trung gian nên quyền sở hữu sản phẩm thuộc bên giao đại lý Thế nên, họ phải có trách nhiệm bảo đảm chất lượng sản phẩm an tồn, đạt tiêu chuẩn thị trường Đồng thời, theo nguyên tắc bồi thường thiệt hại bên giao đại lý phải có trách nhiệm với số hàng hố xảy thiệt hại - Trả thù lao chi phí hợp lý khác cho bên đại lý; Hoàn trả cho bên đại lý tài sản bên đại lý dùng để bảo đảm (nếu có) kết thúc hợp đồng đại lý; - Liên đới chịu trách nhiệm hành vi vi phạm pháp luật bên đại lý, nguyên nhân hành vi vi phạm pháp luật có phần lỗi gây Về quyền bên giao đại lý, điều 172 Luật thương mại thương nhân giao cho thương nhân khác làm đại lý cho có quyền sau: 16 - Ấn định giá mua, giá bán hàng hoá, giá cung ứng dịch vụ đại lý cho khách hàng Đối với loại hình đại lý mà thù lao trả dựa tỷ lệ phần trăm giá mua, bán hàng hoá cung ứng dịch vụ bên giao đại lý có quyền ấn định giá đến tay khách hàng trước buộc bên đại lý thực hoạt động đại lý mức giá - Ấn định giá giao đại lý: hiểu giá giao đại lý giá ban đầu hàng hóa bên đại lý giao cho bên giao đại lý giá bán hàng hóa, cung ứng dịch vụ cho khách hàng.12 Giá bên đại lý ấn định sau buộc phải theo mức giá mà lựa chọn giá tự - Yêu cầu bên đại lý thực biện pháp bảo đảm theo quy định pháp luật; - Yêu cầu bên đại lý toán tiền giao hàng theo hợp đồng đại lý; - Kiểm tra, giám sát việc thực hợp đồng bên đại lý Ngồi quy định mang tính khái quát trên, vào lĩnh vực kinh doanh riêng lẻ mà chủ thể mối quan hệ đại lý thương mại lại có thêm quyền nghĩa vụ khác theo quy định luật chuyên ngành 2.4 Chấm dứt đại lý thương mại Về chấm dứt hợp đồng đại lý hiểu việc thỏa thuận trước hai bên giao đại lý bên đại lý hết hiệu lực, bên có nghĩa vụ khơng cịn trách nhiệm phải thực công việc định sẵn hợp đồng, bên có quyền khơng thể u cầu bên có nghĩa vụ đảm bảo quyền lợi cho Giống với loại hợp đồng dân nói chung, hợp đồng đại lý bị chấm dứt trường hợp: Hợp đồng hoàn thành; Theo thỏa thuận bên Cá nhân giao kết hợp đồng 12 Công ty Luật Thái An, Xác định thù lao đại lý thương mại nào, https://dangkydoanhnghiep.org.vn/xac-dinh-thu-lao-dai-ly-thuong-mai-nhu-the-nao.html 17 chết, pháp nhân giao kết hợp đồng chấm dứt tồn mà hợp đồng phải cá nhân, pháp nhân thực hiện; Hợp đồng bị hủy bỏ, bị đơn phương chấm dứt thực hiện; Hợp đồng thực đối tượng hợp đồng khơng cịn; Hợp đồng chấm dứt hoàn cảnh thay đổi; Trường hợp khác luật quy định.13 Đặc biệt lưu ý, hợp đồng đại lý bị bên đơn phương chấm dứt có trường hợp xảy ra: - Trường hợp việc tiếp tục thực công việc khơng có lợi cho bên sử dụng dịch vụ bên sử dụng dịch vụ có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng, phải báo cho bên cung ứng dịch vụ biết trước thời gian hợp lý, bên sử dụng dịch vụ phải trả tiền công theo phần dịch vụ mà bên cung ứng dịch vụ thực bồi thường thiệt hại14 - Trường hợp bé sử dụng dịch vụ vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ bên cung ứng dịch vụ có quyền đơn phương chấm dứt thực hợp đồng yêu cầu bồi thường thiệt hại.15 Như vậy, theo nguyên tắc hai bên có quyền đơn phương chấm dứt hợp đồng đại lý xét thấy quyền lợi khơng cịn đảm bảo Mặt khác bên giao đại lý muốn chấm dứt hợp đồng trước phải thông báo văn cho bên kết thúc sau khoảng thời gian hợp lý, khơng sớm sáu mươi ngày, kể từ ngày hai bên thông báo văn cho bên việc chấm dứt hợp đồng đại lý Lúc này, để bảo vệ quyền lợi mình, bên đại lý có quyền u cầu bên giao đại lý bồi thường khoản tiền cho thời gian mà làm đại lý cho bên giao đại lý đó, trừ trường hợp có thoả thuận khác Giá trị khoản bồi thường tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý cho năm mà bên đại lý làm đại lý cho 13 Điều 422 Bộ luật dân 2015 14 Khoản điều 520 Bộ luật dân 2015 15 Khoản điều 520 Bộ luật dân 2015 18 bên giao đại lý Trong trường hợp thời gian đại lý năm khoản bồi thường tính tháng thù lao đại lý trung bình thời gian nhận đại lý Trường hợp ngược lại, hợp đồng kết thúc dựa yêu cầu đơn phương bên đại lý họ khơng cịn quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại kể họ thực phần công việc.16 Một số bất cập quy định đại lý thương mại luật thương mại Có thể thấy, quy định luật thương mại điều chỉnh tương đối đầy đủ vấn đề xoay quanh chế định đại lý thương mại Đối với loại đại lý lĩnh vực cụ thể luật chuyên ngành điều chỉnh Ví dụ luật hàng hải, luật kinh doanh bảo hiểm, Nhờ mà dịch vụ trung gian đại lý thương mại có khung pháp lý điều chỉnh giúp cho chủ thể tham gia vào hoạt động Tuy nhiên, vấn đề đại lý thương mại quy định tản mạn nhiều luật chung luật chuyên ngành chưa có văn luật giải thích cụ thể điểm chưa rõ ràng luật thương mại nên quy định luật thương mại đại lý thương mại nhiều điểm hạn chế, chồng chéo Cụ thể: Thứ nhất, giá sản phẩm loại hình đại lý bao tiêu Như đề cập trên, quy định luật thương mại quy định mang tính khái quát, dễ gây nhiều luồng quan điểm khác Kể cho giá bên đại lý ấn định mức giá tối thiểu tối đa thoả thuận trường hợp khơng có thoả thuận giá ấn định theo mức để đảm bảo quyền lợi cho ba bên Thứ hai, chấm dứt hợp đồng đại lý, luật bỏ ngỏ quyền yêu cầu bồi thường thiệt hại bên giao đại lý trường hợp bên đại lý đưa lời yêu cầu đơn phương chấm dứt hợp đồng mà tước quyền 16 Xem: điều 177 Luật Thương mại 2005 19 yêu cầu bồi thường bên đại lý Dù thực tế việc huỷ bỏ hợp đồng gây thiệt hại cho hai, không riêng bên đại lý Mà theo quy định Bộ luật dân 2015 bên có quyền hủy bỏ hợp đồng bồi thường thiệt hại trường hợp: bên vi phạm hợp đồng điều kiện hủy bỏ mà bên thỏa thuận, bên vi phạm nghiêm trọng nghĩa vụ hợp đồng, trường hợp khác luật quy định 17 Vậy nên dường luật “bỏ quên” quyền lợi bên giao đại lý trường hợp bên không vi phạm mà bị đơn phương huỷ hợp đồng Thứ ba, thời hạn để bên tuyên bố chấm dứt hợp đồng đại lý theo quy định pháp luật chưa thực phù hợp với thực tiễn Khoảng thời gian 60 ngày kể từ thơng báo khó đủ để giải vấn đề phát sinh từ việc chấm dứt hoạt động đại lý, đặc biệt với đại lý hoạt động lâu năm Thứ tư, mức bồi thường mà luật quy định bên giao đại lý trả cho bên đại lý đơn phương chấm dứt hợp đồng chưa hợp lý Bởi hoạt động lâu bên đại lý phải đầu tư nhiều để trì hiệu hoạt động kinh doanh việc quy định mức bồi thường cố định cho tất trường hợp bất lợi cho bên đại lý trường hợp họ hoạt động thời gian dài Để giải vấn đề trên, người viết thấy cần phải sửa đổi luật Thương mại theo hướng bổ sung điểm chưa rõ ban hành văn luật nhằm giải thích thống quan điểm trình áp dụng pháp luật thực tế Đồng thời, cần nghiên cứu, tiếp thu quy định pháp luật nước quy định hoạt động thương mại, vấn đề mà Việt Nam tiếp cận 17 Điều 423 Bộ luật dân 2015 20 cộng đồng quốc tế nghiên cứu, giải pháp luật cách thỏa đáng khoa học III Kết vấn đề Đại lý thương mại chế định quan trọng pháp luật thương mại thực tiễn kinh tế Bởi đem lại nhiều lợi ích cho bên tham gia góp phần thúc đẩy kinh tế nước ta ngày phát triển Đại lý thương mại giúp cho trình phân phối hàng hóa, cung ứng dịch vụ kinh tế thị trường diễn cách dễ dàng hơn, khắc phục hạn chế việc kinh doanh trực tiếp Pháp luật nay, cụ thể luật thương mại điều chỉnh tương đối đầy đủ vấn đề hoạt động đại lý thương mại dù tồn điểm hạn chế, chưa rõ ràng Những hạn chế rào cản thương nhân thực hoạt động đại lý thực tế, gây ảnh hưởng tới lợi ích chủ thể Trong bối cảnh nay, để phù hợp với trình đổi mới, hội nhập đất nước cần phải tích cực hoàn thiện pháp luật tạo điều kiện thuận lợi để thương nhân sử dụng dịch vụ đại lý trung gian hiệu 21 TÀI LIỆU THAM KHẢO: Luật Thương mại 2005 Bộ luật Dân 2015 Luật Kinh doanh bảo hiểm 2019 PGS TS Nguyễn Viết Tý, Nxb Công an Nhân dân, Giáo trình Luật Thương mại tập 2, Hà Nội, 2015 Ths Nguyễn Thị Vân Anh, Tạp chí Luật hộc số 5/2006, Một số ý kiến khái niệm đại lý thương mại, https://123docz.net//document/1174101bao-cao-mot-so-y-kien-ve-khai-niem-dai-ly-thuong-mai-doc.htm Nguyễn Thanh Huyền (2008), Bản chất hợp đồng phân phối hợp đồng đại lý, https://tapchikhplvn.hcmulaw.edu.vn/module/xemchitietbaibao? oid=16ea440a-68a6-4904-83d8-15945a99907b#/_ftn2 Công ty Luật Thái An, Xác định thù lao đại lý thương mại nào, https://dangkydoanhnghiep.org.vn/xac-dinh-thu-lao-dai-ly-thuong-mainhu-the-nao.html, 22 23 ... dịch vụ thương mại sở uỷ quy? ??n người khác.1 Dưới góc độ pháp lý, pháp luật Việt Nam quy định ? ?Đại lý thương mại hoạt động thương mại, theo bên giao đại lý bên đại lý thỏa thuận việc bên đại lý nhân... thương mại theo quy định pháp luật Việt Nam nay? ?? nhằm phân tích quy định đại lý thương mại hệ thống pháp luật hành, từ rút hạn chế vướng mắc luật khó khăn áp dụng luật, cuối đưa giải pháp khắc... vụ định phải tuân thủ quy định pháp luật Theo quy định điều 174 Luật thương mại 2005, trừ trường hợp có quy định khác, bên đại lý có quy? ??n sau: - Giao kết hợp đồng đại lý với nhiều bên giao đại