Bình luận các quy định của pháp luật về giải thể doanh nghiệp

MỤC LỤC MỞ ĐẦU NỘI DUNG .2 I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP .2 II CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Các trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp .4 Quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp III BÌNH LUẬN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ VẤN ĐỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 13 IV GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP 16 KẾT LUẬN 17 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO 18 MỞ ĐẦU Trong kinh tế thị trường, tác động quy luật kinh tế, việc doanh nghiệp rút khỏi thị trường tượng tất yếu Hiện nay, pháp luật Việt Nam ghi nhận nhiều cách thức mà doanh nghiệp sử dụng Tuy nhiên, thấy việc giải thể doanh nghiệp không gây ảnh hưởng đến chủ sở hữu doanh nghiệp mà ảnh hưởng đến quyền lợi nhiều chủ thể khác có liên quan đến doanh nghiệp gây nhiều hệ lụy mặt kinh tế vậy, Việt Nam quốc gia giới quan tâm đến việc xây dựng chế định pháp luật giải thể doanh nghiệp Tại Việt Nam, quy định giải thể doanh nghiệp ghi nhận từ đạo luật doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý để chấm dứt tồn doanh nghiệp mà quan trọng bảo vệ quyền lợi chủ nợ người lao động Thực tế cho thấy pháp luật giải thể doanh nghiệp góp phần tích cực việc tạo điều kiện cho doanh nghiệp rút khỏi thị trường cách thuận lợi có trật tự nhiên, trình thực thi pháp luật, quy định giải thể doanh nghiệp bộc lộ nhiều bất cập, hạn chế, số quy định chưa rõ ràng, chưa phù hợp với thực tiễn Với lý đó, việc nghiên cứu vấn đề lý luận giải thể doanh nghiệp pháp luật giải thể doanh nghiệp, định hướng kiến nghị hoàn thiện pháp luật giải thể doanh nghiệp điều cần thiết Chính vậy, em xin lựa chọn đề tài: “Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp” NỘI DUNG I KHÁI NIỆM VÀ ĐẶC ĐIỂM CỦA GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Tại Việt Nam, hàng ngày có nhiều doanh nghiệp thành lập ngược lại có khơng doanh nghiệp rút khỏi thị trường, điều tất yếu doanh nghiệp kinh tế thị trường góc độ ngơn ngữ, giải thể “khơng cịn làm cho khơng cịn tồn tổ chức, thành phần, thành viên phân tán đi” Như vậy, hiểu theo cách thơng thường giải thể doanh nghiệp chưa quy định văn quy phạm pháp luật Tuy nhiên, tài liệu nghiên cứu luật học, có nhiều nhà nghiên cứu tác giả đưa khái niệm giải thể doanh nghiệp cách hiểu tương đối giống nhau, cho giải thể doanh nghiệp việc chấm dứt tồn doanh nghiệp với tư cách chủ thể kinh doanh Giải thể doanh nghiệp thời điểm, kiện mà q trình q trình phải tn theo quy dịnh pháp luật điều kiện, doanh nghiệp phải đảm bảo toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Tóm lại, giải thể doanh nghiệp việc chấm dứt tồn tại, hoạt động doanh nghiệp thông qua việc doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp chủ động thực lý tài sản, toán khoản nợ xóa tên doanh nghiệp quan đăng ký kinh doanh Giải thể doanh nghiệp có đặc điểm sau đây: Thứ nhất, giải thể doanh nghiệp dẫn đến việc chấm dứt tồn doanh nghiệp, doanh nghiệp phải tiến hành lý tài sản, thực việc toán khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Hậu doanh nghiệp bị xóa tên sổ đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp khơng cịn tồn thị trường Thứ hai, giải thể doanh nghiệp thủ tục mang tính hành Việc giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp mà cụ thể chủ sở hữu doanh nghiệp đại diện chủ sở hữu doanh nghiệp tiến hành theo trình tự, thủ tục pháp luật quy định Doanh nghiệp phải thực đầy đủ theo thủ tục, trình tự luật định thủ tục chấm dứt hiệu lực mã số thuế, trả dấu, nộp hồ sơ giải thể,… Thứ ba, giải thể doanh nghiệp mang tính tự nguyện bắt buộc giải thể doanh nghiệp trước hết quyền cuar chủ sở hữu chủ sở hữu doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, Đại hội đồng cổ đơng cơng ty cổ phần có quyền định giải thể doanh nghiệp Đây trường hợp giải thể hồn tồn mang tính chất tự nguyện, theo ý chí nhà đầu tư Tuy nhiên, pháp luật quy định trường hợp doanh nghiệp bắt buộc phải giải thể (ví dụ: bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp…) Thứ tư, việc giải thể doanh nghiệp nhiều nguyen nhân khác phải đảm bảo toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Doanh nghiệp giải thể xuất phát từ: chủ doanh nghiệp chủ sở hữu doanh nghiệp định giải thể doanh nghiệp mục tiêu đề hoàn thành xong không đạt mục tiêu đề doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký d vi phạm pháp luật…Tuy nhiên, dù giải thể với lý doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Doanh nghiệp muốn chấm dứt tồn thủ tục giải thể, doanh nghiệp phải tiến hành lý tài sản bảo đảm toán đầy dủ khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp Đây đặc trưng, tiêu chí, khác biệt dùng để phân biệt chế định phá sản doanh nghiệp giải thể doanh nghiệp II CÁC QUY ĐỊNH CỦA PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Các trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp 1.1 Các trường hợp giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định trường hợp giải thể điều kiện giải thể khoản Điều 201 sau: “ a, Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ công ty mà khơng có định gia hạn; b, Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội cổ đông công ty cổ phần; c, Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn tháng liên tục mà không làm thủ tục chuyển đổi loại hình doanh nghiệp; d, Bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp.” So với Luật Doanh nghiệp năm 2005, Luật Doanh nghiệp năm 2014 giữ nguyên quy định trường hợp giải thể doanh nghiệp có bổ sung thêm vài từ Theo đó, doanh nghiệp bị giải thể rơi vào trường hợp sau: - Kết thúc thời hạn hoạt động ghi Điều lệ cơng ty mà khơng có định gia hạn: Điều lệ công ty cam kết thành viên việc thành lập, hoạt động công ty Khi thành lập công ty, thành viên hướng đến mục tyêu định hoạch định thời hạn cụ thể để hoàn thành mục tiêu Khi hết thời hạn hoạt động ghi điều lệ, thành viên không muốn xin gia hạn hoạt động cơng ty đương nhiên phải tiến hành giải thể Đây trường hợp thành viên xét thấy việc tham gia cơng ty khơng cịn có lợi họ thỏa thuận u cầu giải thể công ty - Theo định chủ doanh nghiệp doanh nghiệp tư nhân, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh, Hội đồng thành viên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn, Đại hội cổ đông công ty cổ phần: Đây trường hợp tự nguyện giải thể mà pháp luật Việt Nam nước giới ghi nhận dựa sở quyền tự kinh doanh, thể tự nguyện chủ sở hữu doanh nghiệp Việc chủ sở hữu doanh nghiệp khơng muốn tiếp tục kinh doanh bắt nguồn từ nhiều lý khác nhau, chẳng hạn lợi nhuận thấp, thua lỗ kéo dài, có mâu thuẫn nội bộ, mục đích kinh doanh đề ban đầu nhiều yếu tố khác Trong trường hợp này, chủ sở hữu doanh nghiệp đến định giải thể doanh nghiệp để thu hồi vốn chuyển sang kinh doanh loại hình doanh nghiệp khác với chủ thể khác Đây định hồn tồn mang tính cá nhân chủ sở hữu doanh nghiệp - Cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định Luật thời hạn sáu tháng liên tục: Một điều kiện pháp lý để công ty tồn hoạt động cơng ty phải có đủ số lượng thành viên tối thiểu Đối với loại hình công ty, pháp luật quy định số lượng thành viên tối thiểu khác Trong trình hoạt động, lý mà có thành viên dẫn đến việc cơng ty khơng cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu theo quy định pháp luật Trong trường hợp đó, pháp luật khơng quy định bắt buộc cơng ty phải giải thể mà dành cho công ty khoảng thời gian định 06 tháng để công ty kết nạp thêm thành viên Như vậy, thời hạn 06 tháng kể từ ngày công ty không cịn đủ số lượng thành viên tối thiểu, cơng ty phải kết nạp thêm thành viên cho đủ số lượng tối thiểu chuyển đổi loại hình doanh nghiệp Nếu hết thời hạn mà cơng ty khơng kết nạp đủ số lượng thành viên chuyển loại hình doanh nghiệp cơng ty phải tiến hành thủ tục giải thể Đây trường hợp bắt buộc công ty phải giải thể công ty không thỏa mãn điều kiện tồn theo quy định pháp luật - Bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp: Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định thời hạn 10 ngày, kể từ ngày nhận định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, doanh nghiệp phải triệu tập họp để định giải thể doanh nghiệp Để thành lập doanh nghiệp, người thành lập phải chuẩn bị hồ sơ đăng ký doanh nghiệp nộp cho quan đăng ký kinh doanh đồng thời phải chịu trách nhiệm tính xác, trung thực hợp pháp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Trên sở hồ sơ hợp lệ, quan đăng ký kinh doanh thực cấp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp cho doanh nghiệp, ghi nhận đời, công nhận mặt pháp lý xuất doanh nghiệp thị trường Có thể nói, Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy “thơng hành” để doanh nghiệp tiến hành hoạt động thị trường xác lập quan hệ pháp lý với quan nhà nước Do vậy, bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp có nghĩa Nhà nước rút lại công nhận tư cách chủ thể kinh doanh doanh nghiệp Trong trường hợp này, doanh nghiệp khơng cịn cơng nhận địa vị pháp lý khơng cịn tiến hành hoạt động sản xuất kinh doanh Có thể thấy, trường hợp giải thể doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp khái quát cụ thể, giúp doanh nghiệp chủ động nắm bắt tiến hành giải thể Tuy nhiên, cịn tồn vấn đề cần phải làm rõ Chẳng hạn như, khoản Điều 211 Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, bao gồm: (i) Nội dung kê khai hồ sơ đăng ký doanh nghiệp giả mạo; (ii) Doanh nghiệp người bị cấm thành lập doanh nghiệp theo khoản Điều 18 Luật thành lập; (iii) Doanh nghiệp ngừng hoạt động kinh doanh 01 năm mà không thông báo với Cơ quan đăng ký kinh doanh quan thuế; (iv) Doanh nghiệp không gửi báo cáo theo quy định điểu c khoản Điều 209 Luật đến Cơ quan đăng ký kinh doanh thời hạn 06 tháng, kể từ ngày hết hạn gửi báo cáo có yêu cầu văn bản; (v) Trường hợp khác theo định Tịa án Ngồi ra, theo quy định Luật Quản lý thuế trường hợp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký thuế doanh nghiệp có hành vi vi phạm pháp luật thuế bị quan quản lý thuế định Thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký thuế Trong đó, theo quy định Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp đồng thời Giấy chứng nhận đăng ký kinh doanh Giấy chứng nhận đăng ký thuế doanh nghiệp Do vậy, Nghị định số 78/2015/NĐ-CP, Chính phủ bổ sung thêm trường hợp doanh nghiệp bị thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Đó trường hợp doanh nghiệp có hành vi vi phạm pháp luật thuế bị quan quản lý thuế định thu hồi Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Trong trường hợp này, doanh nghiệp buộc phải giải thể theo quy định 1.2 Các điều kiện giải thể doanh nghiệp Theo khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định: “Doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Toà án quan trọng tài Người quản lý có liên quan doanh nghiệp quy định điểm d khoản Điều liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ doanh nghiệp” Về pháp lý, vấn đề quan trọng giải thể doanh nghiệp giải khoản nợ hợp đồng mà doanh nghiệp giao kết trước chấm dứt tồn Về lý luận, khoản nợ hợp đồng thực giải pháp: doanh nghiệp tiến hành toán hết khoản nợ thực đầy đủ nghĩa vụ hợp đồng; chuyển giao nghĩa vụ toán nợ nghĩa vụ hợp đồng cho chủ thể khác theo thỏa thuận bên có liên quan Theo khoản Điều 201 Luật Doanh nghiệp năm 2014, doanh nghiệp giải thể bảo đảm toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác doanh nghiệp khơng q trình giải tranh chấp Tịa án quan trọng tài Pháp luật quy định thời hạn tốn nợ, lý hợp đồng khơng vượt tháng kể từ ngày thông qua định giải thể, sau thời hạn tháng mà nghĩa vụ tài chưa thực doanh nghiệp bị coi giải thể người đại diện theo pháp luật, thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán Đây quy định nhằm đảm bảo tối đa quyền, lợi ích nguời có liên quan tới hoạt động giải thể người lao động, chủ nợ Quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp quy định Điều 59 Nghị định 78/2015/NĐ-CP Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 Theo đó, việc giải thể doanh nghiệp tiến hành theo thủ tục, trình tự sau: Bước 1: Quyết định giải thể doanh nghiệp Quyết định giải thể doanh nghiệp xem thông báo doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh, chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích liên quan, người lao động việc doanh nghiệp tiến hành việc giải thể, chấm dứt hoạt động sản xuất kinh doanh Do đó, cơng việc phải thực thông qua định giải thể doanh nghiệp Việc thông qua định giải thể doanh nghiệp thực theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 điều lệ doanh nghiệp cụ thể Doanh nghiệp thực chấm dứt họat động chi nhánh, văn phịng đại diện, địa điểm kinh doanh; thơng qua định giải thể doanh nghiệp Chủ doanh nghiệp tư nhân, Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty, Hội đồng quản trị trực tiếp tổ chức lý tài sản doanh nghiệp, trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định thành lập tổ chức lý riêng Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua, định giải thể biên họp phải gửi đến Cơ quan đăng ký kinh doanh, quan thuế, người lao động doanh nghiệp, đăng định giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chính, chi nhánh, văn phịng đại diện doanh nghiệp Trường hợp doanh nghiệp nghĩa vụ tài chưa tốn phải gửi kèm theo định giải thể phương án giải nợ đến chủ nợ, người có quyền lợi nghĩa vụ có liên quan Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ: số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ Cơ quan đăng ký kinh doanh phải thông báo tình trạng doanh nghiệp làm thủ tục giải thể Cổng thông tin quốc gia đăng ký doanh nghiệp sau nhận định giải thể doanh nghiệp Kèm theo thông báo phải đăng tải định giải thể phương án giải nợ (nếu có) Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp gửi đề nghị giải thể cho Cơ quan đăng ký kinh doanh 05 ngày làm việc kể từ ngày toán hết khoản nợ doanh nghiệp Sau thời hạn 180 ngày kể từ ngày nhận định giải thể theo khoản Điều mà không nhận ý kiến việc giải thể doanh nghiệp phản đối bên có liên quan văn 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể, Cơ quan đăng ký kinh doanh cập nhật tình trạng pháp lý doanh nghiệp Cơ sở liệu quốc gia đăng ký doanh nghiệp Đối với doanh nghiệp sử dụng dấu quan công an cấp, doanh nghiệp có trách nhiệm trả dấu, Giấy chứng nhận đăng ký mẫu dấu cho quan công an để cấp giấy chứng nhận thu hồi dấu Theo pháp luật hành, doanh nghiệp tư nhân chủ doanh nghiệp tư nhân định, công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên chủ sở hữu cơng ty định, công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên định giải thể cơng ty phải số phiếu đại diện 65% tổng số vốn góp thành viên dự họp chấp thuận, cơng ty cổ phần định giải thể công ty phải số cổ đơng đại diện 75% tổng số phiếu biểu tất cổ đông dự họp chấp thuận, cơng ty hợp danh định giải thể cơng ty phải 3/4 tổng số thành viên hợp danh chấp thuận trừ trường hợp Điều lệ công ty quy định khác Quyết định giải thể doanh nghiệp phải có nội dung chủ yếu như: tên, địa trụ sở doanh nghiệp, lý giải thể; thời hạn, thủ tục lý hợp đồng toán khoản nợ doanh nghiệp; thời hạn toán nợ, lý hợp đồng không vượt sáu tháng Phương án xử lý nghĩa vụ phát sinh từ hợp đồng lao động; họ tên, chữ ký người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp Đây nội dung bắt buộc phải có định giải thể doanh nghiệp Bước 2: Gửi định giải thể công khai định giải thể Sau thông qua định giải thể, doanh nghiệp phải gửi định cho chủ thể có liên quan đến doanh nghiệp giải thể Theo quy định pháp luật hành, doanh nghiệp phải gửi định giải thể đến quan đăng ký kinh doanh, tất chủ nợ, người có quyền, nghĩa vụ lợi ích có liên quan, người lao động doanh nghiệp thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày thông qua định Khi gửi định giải thể cho chủ nợ, doanh nghiệp phải gửi kèm theo thông báo phương án giải nợ Thơng báo phải có tên, địa chủ nợ; số nợ, thời hạn, địa điểm phương thức tốn số nợ đó; cách thức thời hạn giải khiếu nại chủ nợ Ngoài ra, định giải thể doanh nghiệp phải niêm yết cơng khai trụ sở chi nhánh doanh nghiệp Đối với trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Luật Doanh nghiệp năm 2014 quy định trường hợp giải thể doanh nghiệp phải đăng báo mà trường hợp pháp luật yêu cầu, gây khó khăn nhận thức doanh nghiệp việc xác định giải thể doanh nghiệp có thuộc trường hợp phải đăng báo hay không Bước 3: Thanh lý tài sản toán khoản nợ Trước hết, doanh nghiệp phải tiến hành lý toàn tài sản doanh nghiệp Bên cạnh đó, doanh nghiệp phải toán khoản nợ doanh nghiệp, liên quan đến quyền lợi chủ thể có liên quan Các khoản nợ doanh nghiệp toán theo thứ tự: Các khoản nợ lương, trợ cấp việc, bảo hiểm xã hội theo quy định pháp luật quyền lợi khác người lao động theo thỏa ước lao động tập thể hợp đồng lao động ký kết; nợ thuế; khoản nợ khác (khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014) Sau toán hết khoản nợ chi phí giải thể doanh nghiệp, phần lại chia cho chủ doanh nghiệp tư nhân, thành viên, cổ đông chủ sở hữu cơng ty theo tỷ lệ sở hữu phần vốn góp, cổ phần Hiện nay, có nhiều nhà nghiên cứu cho quy định thứ tự toán khoản nợ doanh nghiệp khoản Điều 202 Luật Doanh nghiệp năm 2014 không cần thiết, lẽ điều kiện để doanh nghiệp giải thể phải đảm bảo toán hết khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác Tuy nhiên, góc độ người lao động quy định có ý nghĩa vô quan trọng So với chủ thể khác người lao động dường có vị yếu hơn, chịu nhiều ảnh hưởng doanh nghiệp giải thể Quyền lợi người lao động cần xem xét bảo vệ phải ưu tiên giải Do đó, quy định thứ tự tốn khoản nợ doanh nghiệp điều cần thiết Bước 4: Gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp xóa tên doanh nghiệp sổ đăng ký kinh doanh, sổ đăng ký doanh nghiệp Người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có trách nhiệm gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đầu tư thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày kết thúc việc giải thể doanh nghiệp toán hết khoản nợ doanh nghiệp Hồ sơ giải thể doanh nghiệp bao gồm: định giải thể định thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp; định thu hồi Giấy chứng nhận đầu tư định Tòa án tuyên bố giải thể doanh nghiệp; danh sách chủ nợ số nợ toán, gồm toán hết khoản nợ thuế nợ tiền đóng bảo hiểm xã hội; danh sách người lao động có quyền lợi người lao động giải quyết; giấy xác nhận quan thuế việc hoàn thành nghĩa vụ thuế; giấy xác nhận quan công an việc hủy dấu; giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp giấy chứng nhận đầu tư Tuy nhiên, trước nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp, doanh nghiệp phải thực thủ tục chấm dứt hiệu lực mã số thuế, trả dấu quan thuế quan công an Việc chấm dứt hiệu lực mã số thuế thực quan thuế theo thủ tục quy định Điều 16 Thông tư số 95/2016/TT-BTC hướng dẫn Luật Quản lý thuế đăng ký thuế Cơ quan đăng ký kinh doanh gửi thông báo việc giải thể doanh nghiệp cho quan thuế, quan công an cấp tỉnh thời hạn 02 ngày làm việc kể từ ngaỳ nhận hồ sơ giải thể hợp lệ doanh nghiệp Trong thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày nhận đủ hồ sơ giải thể hợp lệ doanh nghiệp, quan đăng ký kinh doanh thông báo việc doanh nghiệp giải thể thực việc xóa tên doanh nghiệp sổ đăng ký doanh nghiệp quan thuế quan cơng an khơng có u cầu khác Luật Doanh nghiệp quy định để phù hợp thực tế, khắc phục tình trạng doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp chây ỳ, không chịu tiến hành thủ tục giải thể doanh nghiệp làm ảnh hưởng đến quyền lợi chủ nợ, người lao động Nhà nước Theo đó, sau thời hạn 180 ngày kể từ ngày bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp mà quan đăng ký kinh doanh không nhận hồ sơ giải thể doanh nghiệp doanh nghiệp coi giải thể quan đăng ký kinh doanh xoá tên doanh nghiệp sổ đăng ký doanh nghiệp Trong trường hợp này, người đại diện theo pháp luật, tất thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, tất thành viên Hội đồng quản trị công ty cổ phần, tất thành viên hợp danh công ty hợp danh liên đới chịu trách nhiệm khoản nợ nghĩa vụ tài sản khác chưa toán III BÌNH LUẬN CÁC QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ VẤN ĐỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP ** Mặt tích cực: Điểm tích cực rõ thấy phải kể đến Luật Doanh nghiệp 2014 tạo thuận lợi tối đa cho doanh nghiệp tồn q trình thành lập hoạt động Về vấn đề giải thể nói riêng, Luật quy định rõ hợp lý trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp Cụ thể: quy trình giải thể doanh nghiệp quy định thiết kế theo hướng “tự động” Theo đó, thời hạn tối đa để quan đăng ký kinh doanh thực thủ tục xóa tên doanh nghiệp 05 ngày làm việc kể từ ngày nhận hồ sơ giải thể Đồng thời, doanh nghiệp tự động giải thể sau 180 ngày kể từ ngày quan đăng ký kinh doanh nhận định giải thể doanh nghiệp Rõ thấy rằng, bối cảnh chung kinh tế giới, kinh tế nước ta gặp nhiều khó khăn Điều tác động lớn đến hoạt động doanh nghiệp Theo số liệu thống kê Cục Quản lý đăng ký kinh doanh, tổng số doanh nghiệp giải thể, ngừng hoạt động năm 2011, 2012, 2013 2014 53,9 ngàn, 54,2 ngàn, 60,7 ngàn 67,8 ngàn doanh nghiệp Do vậy, song song với việc đơn giản hóa thủ tục đăng ký gia nhập thị trường doanh nghiệp, việc đơn giản hóa thủ tục đăng ký rút khỏi thị trường doanh nghiệp cần phải quan tâm mức Việc làm kịp thời nhà nước góp phần: + Hạn chế tình trạng xúc xã hội cộng đồng doanh nghiệp thời gian vừa qua vấn đề như: doanh nghiệp “chết” mà khơng “chơn”, tình trạng doanh nghiệp chật vật xin “chết” chặt thủ tục thiếu chế tài trách nhiệm ví dụ trường hợp nhiều doanh nghiệp “chết” phải cố trì sống khơng có quan chủ quản muốn tự nhận yếu Ngồi cịn tốn nhiều thời gian để giải thể doanh nghiệp trường hợp công ty Công ty Tamexco nợ ngân hàng 450 tỉ đồng (khơng có tài sản chấp), Công ty trách nhiệm hữu hạn Ngọc Thảo nợ 245 tỉ đồng, Công ty Thương mại Bình Tây nợ tiền hàng triệu USD Ngân hàng Việt Hoa… phải từ từ 2-3 năm để giải thể phải thực nhiều thủ tục + Làm “sạch” liệu doanh nghiệp ** Mặt tiêu cực: Tuy có mặt tích cực đáng ghi nhận, Luật doanh nghiệp 2014 thi hành thực tế gặp phải số vướng mắc sau: Quy định nghĩa vụ đăng báo công khai định giải thể chưa rõ ràng Pháp luật quy định trường hợp mà pháp luật yêu cầu phải đăng báo định giải thể doanh nghiệp phải đăng tờ báo viết báo điện tử ba số liên tiếp Tuy nhiên, pháp luật chưa có quy định trường hợp phải đăng báo báo đăng phải có nội dung Quy định việc lý tài sản toán khoản nợ doanh nghiệp không quy định cụ thể việc xử lý khoản nợ có bảo đảm Nếu doanh nghiệp bị phá sản, Luật Phá sản năm 2014 quy định cụ thể việc xử lý khoản nợ có bảo đảm Trong đó, doanh nghiệp bị giải thể, việc xử lý khoản nợ có bảo đảm thực pháp luật chưa có quy định cụ thể Quy định thời hạn toán khoản nợ, lý hợp đồng không vượt 06 tháng kể từ ngày thông qua định giải thể Luật Doanh nghiệp chưa hợp lý, chưa phù hợp với thực tiễn thực tế, việc lý hợp đồng, lý hết tài sản toán hết khoản nợ doanh nghiệp thòi hạn 06 tháng điều không đơn giản, doanh nghiệp có nhiều tài sản, đặc biệt bất động sản hoạt động thời gian dài, quan hệ với nhiều đối tác, có nhiều khoản nợ Pháp luật quy định người đại diện theo pháp luật doanh nghiệp có trách nhiệm gửi hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đầu tư thời hạn 07 ngày làm việc kể từ ngày kết thúc giải thể doanh nghiệp toán hết khoản nợ doanh nghiệp Tuy nhiên, quan đăng ký kinh doanh tiến hành kiểm tra tính xác nội dung kê khai Thực tế có nhiều doanh nghiệp gửi thông báo khoản nợ quan nhà nước, khoản nợ chủ nợ tổ chức, cá nhân với người lao động doanh nghiệp giấu khơng thơng báo khơng thông báo đầy đủ Như vậy, trường hợp này, quan đăng ký kinh doanh khơng kiểm sốt Mặc dù pháp luật quy định trường hợp hồ sơ giải thể khơng xác, giả mạo thành viên Hội đồng quản trị, công ty cổ phần, thành viên hội đồng thành viên công ty trách nhiệm hữu hạn hai thành viên trở lên, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên, chủ doanh nghiệp tư nhân, giám đốc tổng giám đốc, thành viên hợp danh công ty hợp danh phải liên đới chịu trách nhiệm toán số nợ chưa toán, số thuế chưa nộp quyền lợi người lao động chưa giải chịu trách nhiệm cá nhân trước pháp luật hậu phát sinh thời hạn 03 năm kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đầu tư Tuy nhiên, sau doanh nghiệp hồn tất thủ tục giải thể, doanh nghiệp khơng cịn tồn thị trường, thời hạn chịu trách nhiệm người quản lý doanh nghiệp tối đa 03 năm kể từ ngày nộp hồ sơ giải thể doanh nghiệp đến quan đăng ký kinh doanh quan nhà nước có thẩm quyền quản lý đầu tư rõ ràng trường hợp quyền lợi chủ thể có liên quan khó đảm bảo Theo Điều 203 Luật Doanh nghiệp 2014 quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp trường hợp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp thực theo bước nêu Tuy nhiên, trình tự thu hồi phù hợp với trường hợp giải thể tự nguyện, khó áp dụng trường hợp giải thể bắt buộc doanh nghiệp bị thu hồi giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp, giấy chứng nhận đầu tư theo định Tòa án Trường hợp giải thể bắt buộc doanh nghiệp phải thông qua định giải thể, nhiên việc thông qua định giải thể trường hợp liệu có cần thực theo quy định pháp luật triệu tập họp thông qua định hội đồng thành viên, đại hội đồng cổ đông hay chủ doanh nghiệp tư nhân, chủ sở hữu công ty trách nhiệm hữu hạn thành viên hay không? Nếu chủ sở hữu doanh nghiệp không thông qua định giải thể doanh nghiệp có hay khơng? IV GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Để nâng cao quy định pháp luật vấn đề giải thể doanh nghiệp, Nhà nước ta cần sửa đổi bổ sung số vấn đề sau đây: Thứ nhất, trường hợp đăng ký doanh nghiệp: Cần phải nghiên cứu quan sát bao quát tất trường hợp giải thể doanh nghiệp để Luật thực áp dụng hiệu sống Cần sửa đổi bổ sung quy định thời hạn hoạt động nội dung bắt buộc ghi điêu lệ cơng ty để hạn chế tình trạng có Luật Luật khơng áp dụng thực tế xảy Thứ hai, điều kiện giải thể: cần quy định điều kiện giải thể theo hướng mở rộng, thơng thống nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp muốn giải thể thực thủ tục giải thể Ngoài cần cân nhắc vấn đề “nghĩa vụ khác” nêu phần hạn chế Thứ ba, sửa đổi bổ sung quy định trình tự, thủ tục giải thể doanh nghiệp ví dụ như: Cần bổ sung quy định thủ tục tốn nợ có bảo đảm nhằm bảo đảm quyền lợi hợp pháp chủ nợ có bảo đảm, pháp luật cần quy định mềm dẻo thời hạn toán khoản nợ, lý hợp đồng để phù hợp với thực tế nhằm tránh vướng mắc nêu Ngoài ra, pháp luật cần quy định thêm cách thức để quan đăng ký kinh doanh vào tiến hành kiểm tra tính xác nội dung hồ sơ giải thể doanh nghiệp Thứ tư, theo quy định hành Luật doanh nghiệp chưa có chế tài đủ sức răn đe chủ, đại diện theo pháp luật không chịu chấp hành quy định giải thể Do đó, cần sửa đổi Luật doanh nghiệp theo hướng tăng chế tài xử phạt Đồng thời cần bổ sung quy định xử phạt số trường hợp cịn thiếu sót đề cập phần hạn chế KẾT LUẬN Luật Doanh nghiệp 2014 ban hành phần khắc phục có điểm cần thiết so với luật doanh nghiệp năm 2005 Nhờ có sở pháp lý vững pháp luật mà chủ nợ bảo quyền lợi ích hợp pháp, đồng thời tránh trường hợp doanh nghiệp làm ăn thua lỗ lý khơng thể tiến hành thủ tục giải thể mà tự ý biến Luật ban hành nhằm tạo điều kiện tốt cho doanh nghiệp giải thể khơng cịn khả trì, hoạt động, sở nguyên tắc tơn trọng quyền lợi bên chủ thể có liên quan DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO Quốc hội (2014), Luật Doanh nghiệp Chính phủ (2015), Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Hà Kim Sơn (2017), Pháp luật tổ chức lại, giải thể doanh nghiệp thực tiễn áp dụng địa bàn tỉnh Yên Bái, luận văn thạc sĩ luật học trường Đại học Luật Hà Nội Lê Ngọc Anh (2014), Pháp luật giải thể doanh nghiệp Việt Nam Thực trạng hướng hoàn thiện, luận văn thạc sĩ luật học trường Đại học Luật Hà Nội Hoàng Thanh Tuấn (2017), Các trường hợp điều kiện giải thể doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp năm 2014 (https://dangkykinhdoanh.gov.vn/vn/tin-tuc/611/3702/cac-truong-hop-vadieu-kien-giai-the-doanh-nghiep theo-quy-dinh-tai-luat-doanh-nghiep-nam2014.aspx) ... hữu doanh nghiệp không thông qua định giải thể doanh nghiệp có hay khơng? IV GIẢI PHÁP NHẰM NÂNG CAO QUY ĐỊNH PHÁP LUẬT VỀ GIẢI THỂ DOANH NGHIỆP Để nâng cao quy định pháp luật vấn đề giải thể doanh. .. pháp luật giải thể doanh nghiệp Tại Việt Nam, quy định giải thể doanh nghiệp ghi nhận từ đạo luật doanh nghiệp Luật Doanh nghiệp năm 2014 Các quy định giải thể doanh nghiệp không tạo sở pháp lý... pháp luật giải thể doanh nghiệp, định hướng kiến nghị hoàn thiện pháp luật giải thể doanh nghiệp điều cần thiết Chính vậy, em xin lựa chọn đề tài: ? ?Bình luận quy định pháp luật giải thể doanh nghiệp? ??