Bài viết phân tích những bất cập trong quy định của Bộ luật tố tụng hình sự năm 2015 về bắt bị can, bị cáo để tạm giam và kiến nghị hoàn thiện một số quy định của Bộ luật tố tụng hình sự năm 2015 về biện pháp này.
NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 PHAN THỊ THANH MAI * Tóm tắt: Bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp ngăn chặn có tính phổ biến tố tụng hình Việt Nam Cùng với biện pháp ngăn chặn tạm giam, biện pháp phát huy hiệu việc ngăn chặn tội phạm, tạo điều kiện thuận lợi cho việc điều tra, truy tố, xét xử thi hành án Việc áp dụng biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam thường gắn liền với biện pháp tạm giam, vậy, biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam nghiên cứu cách độc lập Để góp phần phát huy hiệu biện pháp ngăn chặn này, viết phân tích bất cập quy định Bộ luật tố tụng hình năm 2015 bắt bị can, bị cáo để tạm giam kiến nghị hoàn thiện số quy định Bộ luật tố tụng hình năm 2015 biện pháp Từ khoá: Bắt bị can; bị cáo; tạm giam; Bộ luật; tố tụng hình Nhận bài: 24/10/2018 Hồn thành biên tập: 07/5/2019 Duyệt đăng: 22/5/2019 IMPROVING THE PROVISIONS OF THE 2015 CRIMINAL PROCEDURE CODE ON ARREST OF SUSPECTS AND DEFENDANTS FOR DETENTION Abstract: Arrest of suspects and defendants for detention is a commonly implemented preventive measure in criminal procedure of Vietnam Together with detention, this measure has promoted its role in preventing crimes and facilitating investigation, prosecution, trial and judgment enforcement As the implemention of arrest of suspects and defendants for detention is normally in connection with that of detention, not many research works focusing on this preventive measure have been found To enhance the effectiveness of implementing arrest of suspects and defendants for detention, the paper analyses the inadequacies of the related provisions of the 2015 Criminal Procedure Code and offers some recommendations for improving those provisions in question Keywords: Arrest of suspects; defendant; detention; Code; criminal procedure Received: Oct 24th, 2018; Editing completed: May 7th, 2019; Accepted for publication: May 22nd, 2019 iện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp tạm giam biện pháp ngăn chặn có tính phổ biến tố tụng hình Việt Nam Năm 2018, năm thi hành Bộ luật tố tụng hình (BLTTHS) năm 2015, số người bị tạm B * Giảng viên chính, Trường Đại học Luật Hà Nội E-mail: maiptt@hlu.edu.vn 58 giam 60.835 tổng số 102.080 bị can bị khởi tố, chiếm tỉ lệ 59,6%.(1) Bắt bị can, bị cáo để tạm giam thường xem biện pháp hữu hiệu nhằm ngăn chặn bị (1) Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Phụ lục thống kê kết thực hành quyền công tố kiểm sát hoạt động tư pháp ngành kiểm sát nhân dân kèm Báo cáo tổng kết công tác ngành kiểm sát nhân dân năm 2018 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 can, bị cáo tiếp tục thực tội phạm, tạo điều kiện thuận lợi cho quan tiến hành tố tụng giai đoạn điều tra, truy tố, xét xử thi hành án để giải nhanh chóng kịp thời vụ án hình Tuy nhiên, bắt bị can, bị cáo để tạm giam với biện pháp tạm giam biện pháp ngăn chặn nghiêm khắc tố tụng hình sự, ảnh hưởng trực tiếp đến quyền bất khả xâm phạm thân thể quyền người người bị bắt Vì vậy, tiến hành áp dụng biện pháp ngăn chặn này, quan tiến hành tố tụng phải bảo đảm tính hợp pháp, có xét thấy cần thiết Để việc áp dụng biện pháp hiệu quả, cần phải có quy định cụ thể, rõ ràng, hợp lí khả thi làm pháp lí cho việc áp dụng biện pháp Biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam quy định cụ thể Luật số 103/SL-L-005 ngày 20/5/1957, BLTTHS năm 1988, năm 2003 tiếp tục hoàn thiện BLTTHS năm 2015, đáp ứng yêu cầu thực tiễn tố tụng Hiện nay, quy định bắt bị can, bị cáo để tạm giam quy định tập trung Điều 113 BLTTHS năm 2015, ngồi cịn quy định điều 114, 115, 116, 125, 241, 278, 329, 347, 352, 353, 391, 419, 459 BLTTHS Những quy định có nội dung mới, khắc phục bất cập quy định BLTTHS năm 2003 bắt bị can, bị cáo để tạm giam, nhiên, số hạn chế cần tiếp tục nghiên cứu hoàn thiện nhằm nâng cao hiệu áp dụng biện pháp Cụ thể là: NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI - Về áp dụng biện pháp ngăn bắt bị can, bị cáo để tạm giam Điều 113 BLTTHS năm 2013 không quy định bắt bị can, bị cáo để tạm giam Đây điểm thiếu sót quy định Điều 113 BLTTHS cần phải bổ sung Điều Tuyên ngôn giới nhân quyền ngày 10/12/1948 Đại hội đồng Liên hợp quốc quy định rõ: “không bị bắt bớ, giam cầm, đày ải cách vô cớ” khoản Điều Công ước quốc tế quyền dân trị ngày 19/12/1966 Đại hội đồng Liên hợp quốc quy định: “Mọi người có quyền hưởng tự an tồn cá nhân Khơng bị bắt bị giam giữ vô cớ Không bị tước quyền tự trừ trường hợp việc tước quyền có lí theo thủ tục mà luật pháp quy định”.(2) Đây vấn đề có tính ngun tắc, u cầu quốc gia thành viên công ước phải tôn trọng bảo đảm thực BLTTHS Cộng hoà Liên bang Đức quy định rõ bắt người khoản Điều 112 Điều 112a Theo đó, việc bắt tiến hành có cho thấy bị can bỏ trốn có khả bị can trốn tránh; hành vi bị can dẫn tới nghi ngờ có người phá huỷ, thay đổi, di chuyển, giấu làm giả chứng cứ; tác động không đắn tới đồng phạm, nhân chứng chuyên gia, khiến người khác làm việc đó, có nguy cho thấy việc xác (2) Học viện Chính trị quốc gia, Trung tâm nghiên cứu quyền người, Các văn kiện quốc tế quyền người, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, 2017, tr 26, 111 59 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 định thật vụ án khó khăn (nguy gây khó khăn cho việc thu thập chứng cứ) Việc bắt tiến hành có xác đáng khác có để nghi ngờ bị can nhiều lần tiếp tục thực tội phạm xâm hại nghiêm trọng trật tự pháp luật, có cho thấy khả trước có án kết tội, người thực tiếp tội phạm nghiêm trọng tương tự tiếp tục hành vi phạm tội, việc tạm giam cần thiết để ngăn ngừa nguy hiểm xảy hình phạt năm tù giam dự kiến áp dụng…(3) Biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam có đặc điểm có mối quan hệ chặt chẽ với biện pháp tạm giam Do mối quan hệ chặt chẽ nên có ý kiến đề nghị khơng quy định bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp ngăn chặn độc lập.(4) Khi xét thấy có để tạm giam bị can, bị cáo xã hội, quan tiến hành tố tụng định việc bắt bị can, bị cáo để tạm giam Mặc dù biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam có quan hệ chặt chẽ với biện pháp tạm giam khơng có nghĩa coi tạm giam bắt bị can, bị cáo để tạm giam Biện pháp bắt người biện pháp (3) Nguyễn Xuân Hà, Giới thiệu phần quy định chung BLTTHS Cộng hoà Liên bang Đức (các điều 112, 112a), http://www.vksndtc.gov.vn/khac-148, truy cập17/3/2019; BLTTHS Cộng hoà Liên bang Đức (bản dịch tiếng Việt Viện kiểm sát nhân dân tối cao), tr 90, 91 (4) Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Báo cáo tổng hợp ý kiến bộ, ngành kết thi hành BLTTHS năm 2003, tr 53 60 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI ngăn chặn độc lập tố tụng hình Việt Nam, động chạm đến quyền bất khả xâm phạm thân thể người, vậy, việc quy định áp dụng làm sở cho việc áp dụng thống cần thiết, phù hợp với công ước quốc tế quyền người mà Việt Nam gia nhập Do việc bắt bị can, bị cáo để tạm giam tiến hành xét thấy có để tạm giam bị can, bị cáo ngồi xã hội, vậy, để tạm giam để bắt bị can, bị cáo để tạm giam Các có chứng tỏ người bị buộc tội gây khó khăn cho việc điều tra, truy tố, xét xử; tiếp tục phạm tội để bảo đảm thi hành án(5) quy định cụ thể trường hợp quy định khoản 1, 2, 3, Điều 119 BLTTHS Để tránh quy định trùng lặp, quy định bắt bị can, bị cáo để tạm giam cần dẫn chiếu quy định trường hợp tạm giam quy định Điều 119 BLTTHS - Về thời gian viện kiểm sát phê chuẩn lệnh bắt bị can để tạm giam thủ trưởng, phó thủ trưởng quan điều tra cấp Điều 113 BLTTHS không quy định thời gian viện kiểm sát phê chuẩn lệnh bắt bị can, bị cáo để tạm giam thủ trưởng, phó thủ trưởng quan điều tra cấp Thời hạn phê chuẩn lệnh bắt bị can, bị cáo để tạm giam thủ trưởng, phó thủ trưởng quan điều tra cấp quy định Quy chế tạm thời công tác thực hành quyền công tố, kiểm sát việc khởi tố, điều tra truy tố (5) Điều 109 BLTTHS năm 2015 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 ban hành kèm theo Quyết định Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao số 03/QĐ-VKSTC ngày 29/12/2017 Khoản Điều 17 Quy chế quy định thời hạn viện kiểm sát xét phê chuẩn thời hạn 03 ngày, kể từ nhận lệnh bắt bị can để tạm giam, lệnh tạm giam, văn đề nghị xét phê chuẩn hồ sơ liên quan đến việc tạm giam, kiểm sát viên kiểm tra tài liệu, chứng cứ, đối chiếu với quy định điều 113, 119 173 BLTTHS để xác định thẩm quyền, đối tượng, cứ, điều kiện tạm giam, thời hạn tạm giam bị can; báo cáo, đề xuất lãnh đạo đơn vị, lãnh đạo viện kiểm sát xem xét, định phê chuẩn không phê chuẩn trả hồ sơ cho quan đề nghị phê chuẩn sau kết thúc việc xét phê chuẩn.(6) Thời hạn phê chuẩn lệnh bắt bị can để tạm giam quy định Quy chế cần đưa vào BLTTHS năm 2015, theo đó, thời hạn viện kiểm sát xét phê chuẩn lệnh bắt bị can để tạm giam ngày kể từ viện kiểm sát nhận lệnh bắt bị can để tạm giam,văn đề nghị xét phê chuẩn - Về thời gian bắt Khoản Điều 113 BLTTHS quy định: “Không bắt người vào ban đêm, trừ trường hợp phạm tội tang bắt người bị truy nã” Quy định giống với quy định khoản Điều 80 BLTTHS năm 2003 Có ý kiến cho quy định “không bắt người vào ban đêm” (6) Viện trưởng Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Quy chế tạm thời công tác thực hành quyền công tố, kiểm sát việc khởi tố, điều tra truy tố, 2017 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI chưa xác, chưa thống nhất, cần phải sửa đổi khoản Điều 80 BLTTHS năm 2003 sau: “Không bắt bị can, bị cáo vào ban đêm, trừ trường hợp bắt người trường hợp khẩn cấp, bắt người phạm tội tang bắt người bị truy nã”.(7) Như vậy, đề xuất phải quy định rõ không bắt bị can, bị cáo để tạm giam vào ban đêm cần thiết Ngoài ra, cần quy định thời gian bắt người phạm tội tang bắt người bị truy nã Điều 113 bắt bị can, bị cáo để tam giam Về nội dung, vấn đề có tính ngun tắc hình thức, việc quy định nguyên tắc chung Điều 113 khơng hợp lí Điều 113 BLTTHS năm 2015 quy định biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam nên việc quy định thời gian bắt người phạm tội tang bắt người bị truy nã Điều luật thừa không quy định thời gian bắt Điều 111 bắt người phạm tội tang Điều 112 bắt người bị truy nã thiếu Vì vậy, cần sửa đổi khoản Điều 113 theo hướng quy định thời gian bắt bị can, bị cáo để tạm giam; đồng thời phải bổ sung quy định thời gian bắt vào Điều 111 bắt người phạm tội tang Điều 112 bắt người bị truy nã.(8) (7) Trần Quang Thông, Trần Thảo, Một số vấn đề hoàn thiện biện pháp ngăn chặn bắt người tố tụng hình sự, https://slideshare.vn/thutuctotung/motso-van-de-hoan-thien-bien-phap-ngan-chan-batnguoi-trong-luat-to-tung-hinh-s-djf2tq.html, truy cập 27/3/2019 (8) Trong phạm vi viết này, điều 111, 112, 114, 116, 121, 122, 125… tác giả kiến nghị hoàn thiện số nội dung liên quan đến việc bắt bị can, bị cáo để tạm giam 61 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 Từ phân tích trên, cần sửa đổi, bổ sung điều 113, 111, 112, cụ thể sau: Điều 113 Bắt bị can, bị cáo để tạm giam “Khi xét thấy cần tạm giam bị can, bị cáo”, người sau có quyền lệnh, định bắt bị can, bị cáo để tạm giam: a) Thủ trưởng, phó thủ trưởng quan điều tra cấp Trường hợp này, lệnh bắt phải viện kiểm sát cấp phê chuẩn trước thi hành “Trong thời hạn 03 ngày kể từ ngày nhận lệnh bắt bị can để tạm giam, đề nghị xét phê chuẩn hồ sơ liên quan đến việc bắt bị can để tạm giam, viện kiểm sát phải định phê chuẩn định không phê chuẩn Viện kiểm sát phải hoàn trả hồ sơ cho quan điều tra sau kết thúc việc xét phê chuẩn … (giữ nguyên) Không bắt bị can, bị cáo vào ban đêm” Điều 111 Bắt người phạm tội tang Đối với người thực tội phạm sau thực tội phạm mà bị phát bị đuổi bắt người nào, “vào lúc nào” có quyền bắt giải người bị bắt đến quan công an, viện kiểm sát uỷ ban nhân dân nơi gần Các quan phải lập biên tiếp nhận giải người bị bắt báo cho quan điều tra có thẩm quyền … Điều 112 Bắt người bị truy nã Đối với người bị truy nã người nào, “vào lúc nào” có 62 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI quyền bắt giải người bị bắt đến quan công an, viện kiểm sát uỷ ban nhân dân nơi gần Các quan phải lập biên tiếp nhận giải người bị bắt báo cho quan điều tra có thẩm quyền … - Về việc cần làm sau bắt bị can, bị cáo Điều 114 BLTTHS năm 2015 quy định việc cần làm sau giữ người trường hợp khẩn cấp, bắt người nhận người bị giữ, bị bắt Khoản Điều 114 quy định: “Sau giữ người trường hợp khẩn cấp, bắt người nhận người bị giữ, bị bắt, quan điều tra, quan giao nhiệm vụ tiến hành số hoạt động điều tra phải lấy lời khai thời hạn 12 phải định tạm giữ trả tự cho người bị bắt” Những hoạt động lấy lời khai định tạm giữ trả tự cho người bị bắt hoạt động áp dụng bị can, bị cáo bị bắt để tạm giam Hay nói cách khác, BLTTHS năm 2015 chưa có quy định việc phải làm sau bắt bị can, bị cáo để tạm giam Thực tiễn tố tụng cho thấy, quan tiến hành tố tụng coi việc phải làm sau bắt bị can, bị cáo để tạm giam áp dụng biện pháp tạm giam Mặc dù BLTTHS quy định biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp tạm giam hai biện pháp ngăn chặn khác nhau; định tố tụng lệnh, định bắt bị can, bị cáo để tạm giam lệnh, định tạm TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 giam bị can, bị cáo lệnh, định độc lập quy định rõ Điều 113 Điều 119 Tuy nhiên, thực tiễn tố tụng cho thấy, quan tiến hành tố tụng sử dụng lệnh, định bắt bị can, bị cáo để tạm giam để tiến hành việc bắt bị can, bị cáo đồng thời để tạm giam bị can, bị cáo Trong lệnh, định bắt bị can để tạm giam ghi thời hạn tạm giam tính từ ngày bắt, người thi hành bắt phải giải người bị can đến trại tạm giam nhà tạm giữ.(9) Còn định chánh án, phó chánh án giai đoạn chuẩn bị xét xử định bắt, tạm giam, định hai biện pháp bắt tạm giam, thời hạn tạm giam tính từ ngày bắt.(10) Thực tế cho thấy quan tiến hành tố tụng có xu hướng không tách bạch hai biện pháp ngăn chặn Nghiên cứu vấn đề này, có quan điểm cho hành vi bắt khơng hồn (9) Xem Mẫu số 23 Lệnh bắt bị can để tạm giam (ban hành kèm Thông tư Bộ trưởng Bộ công an số 61/2017/TT-BCA ngày 14/12/2017 quy định biểu mẫu, giấy tờ, sổ sách điều tra hình sự) Mẫu số 37/HS Lệnh bắt bị can để tạm giam ban hành kèm Quyết định Viện kiểm sát nhân dân tối cao số 15/QĐ-VKSTC ngày 09/01/2018 Ban hành mẫu văn tố tụng, văn nghiệp vụ thực công tác thực hành quyền công tố, kiểm sát việc khởi tố, điều tra, truy tố (10) Xem Mẫu số 06-HS, Mẫu số 10-HS (Quyết định bắt, tạm giam dùng cho chánh án, phó chánh án tồ án để áp dụng biện pháp bắt tạm giam giai đoạn chuẩn bị xét xử sơ thẩm, phúc thẩm bị can, bị cáo ngoại, ban hành kèm theo Nghị Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao số 05/2017/NQ-HĐTP ngày 19/9/2017 ban hành số biểu mẫu giai đoạn xét xử vụ án hình sự, xét lại án định có hiệu lực pháp luật BLTTHS) NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI toàn độc lập với hành vi tạm giữ, tạm giam mà với hai hành vi Vì vậy, việc quy định bắt, tạm giữ, tạm giam biện pháp ngăn chặn độc lập với BLTTHS bất cập lí luận thực tiễn.(11) Quan điểm khác khẳng định: “Biện pháp bắt nguời để tạm giam biện pháp tạm giam quy định hai biện pháp ngăn chặn độc lập với nhau, đó, biện pháp tạm giam sở cho việc áp dụng biện pháp bắt người để tạm giam”.(12) Mặc dù việc bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp tạm giam có quan hệ mật thiết với khơng mà khơng thực hai biện pháp cách độc lập Về mặt lí luận, việc áp dụng hai biện pháp độc lập, khơng thể đồng thời mà phải có thứ tự trước sau nên sử dụng lệnh, định Về mặt thực tế, trường hợp có lệnh, định bắt bị can, bị cáo bắt bị can, bị cáo Có trường hợp sau có lệnh bắt bị can, bị cáo trốn, bị can, bị cáo đâu Vì vậy, chưa bắt mà định tạm giam xác định thời hạn tạm giam khơng hợp lí Mặt khác, để bảo đảm tính nhân đạo, luật quy định khơng áp dụng biện pháp tạm giam bị can, bị cáo phụ nữ có thai ni 36 tháng (11) Nguyễn Hồ Bình (chủ biên), Những nội dung BLTTHS năm 2015, Nxb Chính trị quốc gia, 2016, tr 244 (12) Trần Văn Độ, Hoàn thiện quy định Bộ luật tố tụng hình biện pháp tạm giam, http://tks edu.vn/thong-tin-khoa-hoc/chi-tiet/79/274, truy cập 27/3/2019 63 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 tuổi, người già yếu, người bị bệnh nặng mà có nơi cư trú lí lịch rõ ràng (trừ trường hợp cần thiết phải tạm giam theo luật định) Nếu sau bắt bị can, bị cáo để tạm giam phát họ thuộc trường hợp luật quy định không áp dụng biện pháp tạm giam quan tiến hành tố tụng phải áp dụng biện pháp ngăn chặn khác mà khơng áp dụng biện pháp tạm giam Chính vậy, khơng phải sau bắt bị can, bị cáo để tạm giam áp dụng biện pháp tạm giam Từ phân tích trên, cần sửa đổi, bổ sung khoản Điều 114 BLTTHS sau: Điều 114 Những việc cần làm sau giữ người trường hợp khẩn cấp, bắt người nhận người bị giữ, bị bắt Sau giữ người trường hợp khẩn cấp, bắt người “phạm tội tang, bắt người theo định truy nã” nhận người bị giữ, bị bắt, quan điều tra, quan giao nhiệm vụ tiến hành số hoạt động điều tra phải lấy lời khai thời hạn 12 phải định tạm giữ trả tự cho người bị bắt “Sau bắt bị can, bị cáo để tạm giam, thời hạn 12 giờ, quan điều tra, viện kiểm sát, án phải lệnh tạm giam bị can, bị cáo áp dụng biện pháp ngăn chặn khác” - Về việc thông báo sau bắt bị can, bị cáo người nước để tạm giam Trước đây, BLTTHS năm 2003 có thiếu sót khơng quy định việc thông báo bị can, bị cáo người nước ngồi bị bắt để tạm giam.Việc thơng báo cho quan ngoại giao, quan lãnh nước để họ thực quyền bảo hộ với công dân nước 64 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI họ cần thiết việc bảo đảm quyền người người bị bắt người nước Năm 1992, Việt Nam tham gia Công ước Viên ngày 24/4/1963 Quan hệ lãnh sự, thiết lập quan hệ ngoại giao với 180 nước giới(13) việc tôn trọng nội luật hố quy định Cơng ước trách nhiệm quốc gia tham gia có Việt Nam Để khắc phục thiếu sót BLTTHS năm 2003, có ý kiến đề xuất phải bổ sung quy định “trong trường hợp người bị bắt, tạm giữ người nước ngồi quan bắt, tạm giữ phải thơng báo cho đại sứ quán lãnh quán nước biết việc cơng dân nước họ bị tạm giữ”.(14) Kiến nghị cần thiết, nhiên chưa thật đầy đủ hợp lí khơng phải nước có đại sứ quán lãnh quán Việt Nam Hiện nay, Điều 116 BLTTHS năm 2015 bổ sung Điều 116 BLTTHS năm 2015 bổ sung quy định:“Trường hợp người bị giữ, bị bắt công dân nước ngồi phải báo cho quan ngoại giao Việt Nam để báo cho quan đại diện ngoại giao nước có cơng dân bị giữ, bị bắt” Những hoạt động bảo vệ công dân nước nước ngồi, xử lí vấn đề dân sự, hình có liên quan đến cơng dân nước nước ngoàilà phần công tác ngoại giao gọi công tác lãnh Điều Công (13) Thông tin nước, khu vực quan hệ với Việt Nam, http://www.mofa.gov.vn/vi/cn_vakv/, truy cập 27/3/2019 (14) Phạm Mạnh Hùng, “Hoàn thiện quy định biện pháp ngăn chặn BLTTHS theo yêu cầu cải cách tư pháp”, Tạp chí kiểm sát, số 21/2007, tr 32 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 ước Viên quy định chức lãnh quy định rõ chức lãnh “bảo vệ nước tiếp nhận quyền lợi ích hợp pháp nhà nước, pháp nhân công dân nước cử, phạm vi luật pháp quốc tế cho phép”.(15) Ngoài quan đại diện ngoại giao cịn có quan đại diện lãnh quan khác uỷ quyền thực công tác lãnh ngồi nước.(16) Vì vậy, để quy định có tính phổ quát, phù hợp với văn pháp luật khác(17) phù hợp với thực tế tố tụng hơn, cần quy định sau bắt, giữ người nước cần phải thông báo cho quan ngoại giao Việt Nam để báo cho quan đại diện ngoại giao, quan đại diện lãnh (15) Công ước Viên, https://thuvienphapluat.vn/vanban/Linh-vuc-khac/Cong-uoc-Vien-ve-quan-he-lanhsu-1963-46284.aspx, truy cập 27/3/2019 (16) Cổng thông tin điện tử công tác lãnh sự, Bộ ngoại giao, https://lanhsuvietnam.gov.vn/Lists/Bai Viet/ B%C3%A0i%20vi%E1%BA%BFt/DispForm.aspx?Li st=dc7c7d75-6a32-4215-afeb-47d4bee70eee&ID=51, truy cập 27/3/2019 (17) - Chỉ thị Thủ tướng Chính phủ số 21/2000/CT-TTg ngày 16/10/2000 việc thông báo tiếp xúc lãnh công dân nước người Việt Nam mang hộ chiếu nước bị bắt, tạm giữ, tạm giam thi hành án phạt tù Việt Nam; Thông tư Bộ cơng an, Bộ quốc phịng, 03/2012/TTLT-BCA-BQP-BNG hướng dẫn việc thăm gặp, tiếp xúc lãnh phạm nhân nước ngoài… - Hiệp định lãnh Cộng hồ xã hội chủ nghĩa Việt Nam Ơ-xtơ-rây-li-a có hiệu lực từ ngày 06/8/2004 quy định phải thông báo cho quan lãnh sự, https://thuvienphapluat.vn/van-ban/Linh-vuckhac/Hiep-dinh-lanh-su-giua-Viet-Nam-O-xto-ray-lia-2004/17667/ noi-dung.aspx, truy cập 27/3/2019 - Thoả thuận năm 1994 Việt Nam Hoa Kỳ, https://vn.usembassy.gov/vi/u-s-citizen-servicesvi/arrest-of-a-u-s-citizen-vi/ Cơng dân Hoa Kì bị bắt giữ, truy cập 27/3/2019 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI nước có cơng dân bị giữ, bị bắt Do vậy, cần sửa đoạn Điều 116 BLTTHS sau: Điều 116 Thông báo việc giữ người trường hợp khẩn cấp, bắt người Trong thời hạn 24 kể từ nhận người bị giữ, bị bắt, quan điều tra nhận người bị giữ, bị bắt phải thông báo cho gia đình người bị giữ, bị bắt, quyền xã, phường, thị trấn nơi người cư trú quan, tổ chức nơi người làm việc, học tập biết; trường hợp người bị giữ, người bị bắt cơng dân nước ngồi phải thơng báo cho quan ngoại giao Việt Nam để thông báo cho “cơ quan đại diện ngoại giao quan đại diện lãnh sự” nước có cơng dân bị giữ, bị bắt … - Về việc huỷ bỏ, thay biện pháp ngăn chặn bắt bị can, bị cáo để tạm giam Việc huỷ bỏ, thay biện pháp ngăn chặn bắt bị can, bị cáo để tạm giam quy định chung Điều 125 BLTTHS huỷ bỏ thay biện pháp ngăn chặn Thực tế tố tụng cho thấy, lệnh định bắt bị can, bị cáo để tạm giam tạm giam được tích hợp lệnh định Vì vậy, việc thay biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam không đặt Trong đó, khoản Điều 125 BLTTHS quy định rõ: “cơ quan điều tra, viện kiểm sát, án huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn thấy khơng cịn cần thiết thay biện pháp ngăn chặn khác Đối với biện pháp ngăn chặn viện kiểm sát phê chuẩn giai đoạn điều tra 65 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 việc huỷ bỏ thay biện pháp ngăn chặn khác phải viện kiểm sát định…” Như vậy, theo quy định này, sau bắt bị can, bị cáo để tạm giam, đầy đủ để tạm giam, cần phải thay biện pháp biện pháp tạm giam phải lệnh, định phê chuẩn lệnh định tạm giam Trong trường hợp đối tượng bị bắt thuộc trường hợp không áp dụng biện pháp tạm giam thay biện pháp ngăn chặn khác Nếu không cần thiết phải áp dụng biện pháp ngăn chặn bị can, bị cáo có lệnh bắt để tạm giam (ví dụ: thi hành lệnh bắt biết đối tượng bị tai nạn giao thơng nặng, mê, bất tỉnh, khơng cịn khả phục hồi v.v.) cần huỷ bỏ biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam khơng cần thiết Ngồi việc thay biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam chưa thực quy định BLTTHS, việc thay biện pháp ngăn chặn khác biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam chưa quy định, việc cần thiết Điều 121 BLTTHS biện pháp bảo lĩnh, Điều 122 BLTTHS biện pháp đặt tiền để bảo đảm, Điều 123 biện pháp cấm khỏi nơi cư trú quy định trường hợp bị can, bị cáo vi phạm nghĩa vụ cam đoan bị tạm giam.(18) Để tạm giam, phải tiến hành bắt bị can, bị cáo để tạm giam sau bắt bị can, bị cáo áp dụng biện pháp tạm giam Như tác giả Nguyễn Thái Phúc khẳng định: “Không (18) Xem điều 121, 122, 123 BLTTHS năm 2015 66 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI thể có tạm giữ tạm giam mà khơng có bắt trước đó”.(19) Vì vậy, việc BLTTHS quy định thay biện pháp ngăn chặn bảo lĩnh, đặt tiền để bảo đảm biện pháp cấm khỏi nơi cư trú biện pháp tạm giam khơng hợp lí Vì vậy, cần sửa đổi điều 121, 122, 123 BLTTHS theo hướng thay đổi biện pháp ngăn chặn nói biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam Cụ thể: Điều 121 Bảo lĩnh … Bị can, bị cáo bảo lĩnh phải làm giấy cam đoan thực nghĩa vụ: … Trường hợp bị can, bị cáo vi phạm nghĩa vụ cam đoan quy định khoản bị “bắt để tạm giam” … Điều 122 Đặt tiền để bảo đảm … Bị can, bị cáo đặt tiền phải làm giấy cam đoan thực nghĩa vụ: … Trường hợp bị can, bị cáo vi phạm nghĩa vụ cam đoan quy định khoản bị “bắt để tạm giam”và số tiền đặt bị tịch thu, nộp ngân sách nhà nước … Điều 123 Cấm khỏi nơi cư trú … Bị can, bị cáo bị cấm khỏi nơi cư trú phải làm giấy cam đoan thực nghĩa vụ: … (19) Nguyễn Hòa Bình (chủ biên), Những nội dung BLTTHS năm 2015, Nxb Chính trị quốc gia, 2016, tr 242 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 Trường hợp bị can, bị cáo vi phạm nghĩa vụ cam đoan quy định khoản bị “bắt để tạm giam” … Ngồi nội dung việc huỷ bỏ thay biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam, Điều 125 BLTTHS huỷ bỏ thay biện pháp ngăn chặn có số nội dung cần bổ sung, thay đổi Khoản Điều 125 quy định: “cơ quan điều tra, viện kiểm sát, toàánhuỷ bỏ biện pháp ngăn chặn thấy khơng cịn cần thiết thay biện pháp ngăn chặn khác” Quy định có số bất cập: Thứ nhất, ngồi quan điều tra, viện kiểm sát, tồ án, cịn có quan khác đội biên phịng, cảnh sát biển, kiểm ngư có quyền huỷ bỏ, thay biện pháp ngăn chặn Điều 110 BLTTHS quy định: “Trong thời hạn 12 kể từ giữ người trường hợp khẩn cấp nhận người bị giữ trường hợp khẩn cấp quan điều tra, quan giaonhiệm vụ tiến hành số hoạt động điều tra phải lấy lời khai người quy định điểm a điểm b khoản Điều phải định tạm giữ, lệnh bắt người bị giữ trả tự cho người đó” Theo quy định này, biện pháp giữ người trường hợp khẩn cấp thay biện pháp bắt người bị giữ trường hợp khẩn cấp biện pháp tạm giữ huỷ bỏ biện pháp giữ người, trả tự cho người bị giữ quan điều tra quan khác giao nhiệm vụ tiến hành số hoạt động điều tra có thẩm quyền huỷ bỏ thay biện pháp Vì vậy, cần bổ NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI sung chủ thể có quyền huỷ bỏ, thay biện pháp ngăn chặn Thứ hai, quy định không xác định rõ biện pháp ngăn chặn huỷ bỏ thay biện pháp nào, cần quy định rõ huỷ bỏ thay biện pháp ngăn chặn áp dụng Từ phân tích trên, cần sửa khoản Điều 125 BLTTHS sau: Điều 125 Huỷ bỏ thay biện pháp ngăn chặn … “Cơ quan có thẩm quyền điều tra”, viện kiểm sát, án huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn “đang áp dụng” thấy khơng cịn cần thiết thay biện pháp ngăn chặn khác … - Về việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam giai đoạn xét xử Điều 278 áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế giai đoạn xét xử sơ thẩm quy định: 1) Sau thụ lí vụ án, thẩm phán chủ toạ phiên định việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế, trừ việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp tạm giam chánh án, phó chánh án án định; 2) Thời hạn tạm giam để chuẩn bị xét xử không thời hạn chuẩn bị xét xử quy định khoản Điều 277 Bộ luật này; 3) Đối với bị cáo bị tạm giam mà đến ngày mở phiên thời hạn tạm giam hết, xét thấy cần tiếp tục tạm giam để hồn thành việc xét xử hội đồng xét xử lệnh tạm giam kết thúc phiên tồ 67 TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 Điều 278 BLTTHS có số bất cập: Thứ nhất, khoản Điều quy định sau thụ lí vụ án, giai đoạn chuẩn bị xét xử, việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp tạm giam chánh án, phó chánh án tồ án định, không quy định việc bắt bị can, bị cáo để tạm giam không đầy đủ Mặc dù luật khơng quy định thực tế tồ án định bắt bị can, bị cáo để tạm giam tạm giam định.(20) Quan điểm án cho rằng: “Áp dụng biện pháp tạm giam việc chánh án phó chánh án tồ án theo đề nghị thẩm phán phân công chủ toạ phiên lệnh tạm giam bị can, bị cáo trường hợp bị can, bị cáo chưa bị tạm giam bị tạm giam mà thời hạn tạm giam hết xét thấy cần thiết tạm giam tiếp tục tạm giam bị can, bị cáo”.(21) Theo tác giả, việc áp dụng biện pháp tạm giam mà không cần phải tiến hành bắt bị can, bị cáo thực trường hợp trước bị can bị tạm (20) Trước Mẫu số 01c: Dùng cho chánh án, phó chánh án án để áp dụng biện pháp bắt tạm giam giai đoạn chuẩn bị xét xử sơ thẩm bị can, bị cáo ngoại (ban hành kèm theo Nghị Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao số 03/2004/NQ-HĐTP ngày 02/10/2004) Hiện Mẫu số 06-HS dùng cho chánh án, phó chánh án tồ án để áp dụng biện phápbắtvà tạm giam giai đoạn chuẩn bị xét xử sơ thẩm bị can, bị cáo ngoại (ban hành kèm theo Nghị Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao số 05/2017/NQ-HĐTP ngày 19/9/2017) (21) Nghị Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao số 04/2004/NQ-HĐTP ngày 05/11/2004 hướng dẫn thi hành số quy định Phần thứ ba “Xét xử sơ thẩm” BLTTHS năm 2003 68 NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI giam Trường hợp bị can ngoại phải tiến hành bắt bị can, bị cáo tạm giam, tạm giam trước chưa bắt bị can, bị cáo Thứ hai, Điều 278 BLTTHS không quy định việc bắt để tạm giam bị cáo ngoại phiên để hoàn thành việc xét xử Thực tế cho thấy, có vụ án xét xử khoảng thời gian dài có nhiều hành vi, nhiều bị cáo, phải tạm ngừng hoãn phiên tồ v.v Trong thời gian đó, bị cáo trốn gây khó khăn cho việc xét xử cần hội đồng xét xử cần định bắt bị cáo để tạm giam để hoàn thành việc xét xử Thứ ba, khoản Điều 278 quy định hội đồng xét xử lệnh tạm giam khơng xác thuật ngữ, án án định Hội đồng xét xử không lệnh tạm giam mà định tạm giam.(22) Vì vậy, cần sửa đổi, bổ sung Điều 278 BLTTHS sau: Điều 278 Áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế Sau thụ lí vụ án, thẩm phán chủ toạ phiên tồ định việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế, trừ việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp “bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp”tạm giam chánh án, phó chánh án tồ án định … Đối với bị cáo bị tạm giam mà đến ngày mở phiên thời hạn tạm giam (22) Xem Mẫu số 07-HS (Ban hành kèm theo Nghị Hội đồng thẩm phán Toà án nhân dân tối cao số 05/2017/NQ-HĐTP ngày 19/9/2017) TẠP CHÍ LUẬT HỌC SỐ 3/2019 hết, xét thấy cần tiếp tục tạm giam để hồn thành việc xét xử hội đồng xét xử định tạm giam kết thúc phiên “Đối với bị cáo ngoại, xét thấy cần tạm giam để hoàn thành việc xét xử hội đồng xét xử định bắt định tạm giam kết thúc phiên toà” Đồng thời với kiến nghị sửa đổi, bổ sung Điều 278 BLTTHS, Điều 347 áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế giai đoạn xét xử phúc thẩm cần sửa đổi, bổ sung sau: Điều 347 Áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn, biện pháp cưỡng chế … Việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp “bắt bị cáo để tạm giam” biện pháp tạm giam chánh án, phó chánh án án định Việc áp dụng, thay đổi, huỷ bỏ biện pháp ngăn chặn khác, biện pháp cưỡng chế thẩm phán chủ tọa phiên định … Đối với bị cáo bị tạm giam, xét thấy cần tiếp tục tạm giam để hồn thành việc xét xử hội đồng xét xử định tạm giam kết thúc phiên “Đối với bị cáo ngoại, xét thấy cần tạm giam để hoàn thành việc xét xử hội đồng xét xử định bắt định tạm giam kết thúc phiên tồ” … Đối với bị cáo khơng bị tạm giam bị xử phạt tù hội đồng xét xử “quyết định bắt định tạm giam” bị cáo sau tuyên án NGHIÊN CỨU - TRAO ĐỔI Thời hạn tạm giam 45 ngày kể từ ngày tuyên án./ TÀI LIỆU THAM KHẢO Nguyễn Hồ Bình (chủ biên), Những nội dung Bộ luật tố tụng hình năm 2015, Nxb Chính trị quốc gia, 2016 Trần Văn Độ, Hoàn thiện quy định BLTTHS biện pháp tạm giam, http://tks.edu.vn/thong-tin-khoa-hoc/chitiet/79/274, truy cập 27/3/2019 Nguyễn Xuân Hà, Giới thiệu phần quy định chung BLTTHS Cộng hoà Liên bang Đức (các điều 112, 112a), http://www.vksndtc.gov.vn/khac-148; BLTTHS Cộng hoà Liên bang Đức (bản dịch tiếng Việt Viện kiểm sát nhân dân tối cao) Học viện Chính trị quốc gia, Trung tâm nghiên cứu quyền người, Các văn kiện quốc tế quyền người, Nxb Thành phố Hồ Chí Minh, 2017 Phạm Mạnh Hùng, “Hoàn thiện quy định biện pháp ngăn chặn BLTTHS theo yêu cầu cải cách tư pháp”, Tạp chí kiểm sát, số 21/2007 Trần Quang Thơng, Trần Thảo, Một số vấn đề hồn thiện biện pháp ngăn chặn bắt người tố tụng hình sự, https://slide share.vn/thutuctotung/mot-so-van-de-hoanthien-bien-phap-ngan-chan-bat-nguoitrong-luat-to-tung-hinh-s-djf2tq.html Viện kiểm sát nhân dân tối cao, Báo cáo tổng hợp ý kiến bộ, ngành kết thi hành BLTTHS năm 2003 69 ... BLTTHS quy định biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp tạm giam hai biện pháp ngăn chặn khác nhau; định tố tụng lệnh, định bắt bị can, bị cáo để tạm giam lệnh, định tạm TẠP CHÍ LUẬT... không quy định bắt bị can, bị cáo để tạm giam biện pháp ngăn chặn độc lập.(4) Khi xét thấy có để tạm giam bị can, bị cáo xã hội, quan tiến hành tố tụng định việc bắt bị can, bị cáo để tạm giam. .. giam Mặc dù biện pháp bắt bị can, bị cáo để tạm giam có quan hệ chặt chẽ với biện pháp tạm giam khơng có nghĩa coi tạm giam bắt bị can, bị cáo để tạm giam Biện pháp bắt người biện pháp (3) Nguyễn