CÁC TRANH CHẤP THƯỜNG PHÁT SINH TỪ HỢP ĐỔNG XUẤT NHẬP KHẨU GIỮA DOANH NGHIỆP VIỆT NAM VÀ DOANH NGHIỆP NƯỚC NGOÀI VẢ CÁCH GIẢI QUYẾT PGS.PTS Hoàng Ngọc Thiết

BỘ GIẢO DỤC VẢ Đ À O TẠO T R Ư Ờ N G ĐẠI H Ọ C NGOẠI T H Ư Ơ N G ĐỂ TÀI NGHIÊN CỨU KHOA HỌC CẤP BỘ CÁC TRANH CHẤP THƯỜNG PHÁT SINH TỪ HỢP ĐỔNG XUẤT NHẬP KHẨU GIỮA DOANH NGHIỆP VIỆT NAM VÀ DOANH NGHIỆP NƯủC NGOÀI VẢ CÁCH GIẢI QUYẾT Mã số: 1Ỉ97-40-0I Chủ nhiệm đề lài .PGS.PTS Hoàng Ngọc Thiết Người (ham gia : Tli.s Bùi Ngọc Sơn Cử.nhân: Bùi Minh Phượng H À NỘI 1999 MỤC LỤC Trang L i nói đầu 02 C h u n g ì: C c t r a n h chấp thường phát sinh t H Đ X N K cách giải q u y ế t 05 ì Tranh chấp phát sinh liên quan đến việc ký kết hợp đồng hiệu lực H Đ X N K cách giải 05 Ì ì Tranh chấp phát sinh người xuất vi phạm cách giải 17 HI Tranh chấp phát sinh người nhập v i phạm cách giải 23 IV: Nguyên nhẵn phát sinh tranh chấp 29 Chương l i : T h ự c tiễn giải q u y ế t t r a n h chấp phát sinh t H Đ X N K gi a doanh nghiệp Việt nam với doanh nghiệp nước thời gian vừa qua 34 r.Thực tiễn giải tranh chấp doanh nghiệp Việt nam vi phạm hợp đồng \ 34 li.Thực tiễn giải tranh chấp doanh nghiệp nước vi phạm hợp 55 Chương l i ĩ: Các biện pháp ngăn ngừa t r a n h chấp giải q u y ế t có hiệu t r a n h chấp phát sinh 78 ì.Các biện pháp ngăn ngừa tranh chấp 78 li.Các biện pháp giải có hiệu tranh chấp phát sinh 85 Kết luận loi THƯVIEN TKuìỉỉỉQ tỉ* I oe Ị KS0AITHU9NŨ : í ÉT 'CìOQhA LỜI NĨI ĐẦU Tính cấp thiết đề tài: Những n ă m gắn đay, từ k h i nước ta chuyển từ k i n h t ế tập trung sang kinh lê' thị trường, quan h ệ thương m i nước ta v i c c nước t h ế giới n g y c n g p h t triển m n h m ẽ đ a dạng C c hợp đ n g xuất nhập h n g hoa c c thương nhan v i ệ t nam với c c thương n h â n nước n g y c n g nhiều số lượng lớn trị giá hợpđổng K h i ký kết c c hợp dồng xuất nhập khẩu, sộ k h c biệt nhiều yếu tố n h n g ô n ngữ, tập q u n , luật pháp sộ k h c biệt quyền nghĩa vụ người xuất kliắu n g i nhập nên c c tranh chấp phát sinh từ c c hợp đ ổ n g nhiều điều k h ó tránh khỏi K h i phải d n g đ ẩ u với c c tranh chấp phát sinh từ c c hợp đ n g xuất nhập h n g hoa c c n h k i n h doanh luôn mong m u ố n làm t h ế n o đ ể giải tranh chấp đ ó m ộ t c c h nhanh c h ó n g , sn sẻ, đạt kết cao mà giữ uy tín b í mật kinh doanh Vì t h ế c c nhà kinh doanh muốn biết cẩn biết có p h n g p h p n o c ó thể áp dụng đ ể giải tranh chấp phát sinh từ loại hợp đ ổ n g này, số phương p h p mà nhà kinh doanh nước t h ế giới đ a n g áp dụng c c nhà kinh doanh xu Át nhập việt nam nên lộa chọn p h n g p h p nho đ ể c ó hiệu cao Chính vậy, việc nghiên cứu c c loại (ranh chấp phát sinh từ c c hợp đ n g xuất nhập khíỉii n h c c p h n g p h p đ ể giải c c tranh chấp việc làm cán thiết, m ộ t việc làm vừa c ó ý nghĩa lý luận vừa c ó ý nghĩa tiễn cao Mục đích, ý nghĩa đề tài: M ụ c đích bàn đề tài n y nhằm giúp cho c c n h kinh doanh cùa việt nam hiểu m ộ t c c h thấu đ o c c loại tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xuất n h p c c phương p h p c ó Ihể áp dụng đ ể giải tranh chấp đ ó nhằm giúp h ọ tìm p h n g p h p hợp lý đ ể giải tốt vụ việc cụ thể phát sinh xung quanh việc ký kết thực hợp Với mục đích đề tài sẽcó ý nghĩa quan trọng việc giúp cho nhà kinh doanh xuất nhập klhẩu nâng cao hiệu kinh doanh xuất nhập khẩu, qua góp phẩn nâng cao hiệu quan hệ kinh tế đối ngoại v i ệ t nam nói chung Đ ố i tượng p h m v i nghiên c ứ u : Đ ề tài táp trung nghiên cễu loại tranh chấp phổ biến phát sinh quan hệ người mua nguôi bán theo hợp đồng xuất nhập hàng hoa, phương pháp áp dụng để giải loại tranh chấp đó, thực tiễn áp dụng phương pháp giải quyế t loại tranh chấp giới Việt nam Phương pháp nghiên cứu: Đ ể giải vấn đề đặt phần đối tượng phạm vi nghiên cễu Đ ể tài sẽáp dụng phương pháp vật biện chễng vật lịch sử theo quan điểm chủ nghĩa M c L ê nin Đ â y phương pháp chung có tính chất bao trùm Các phương pháp cụ thể bao gồm: phương pháp phân tích - (ổng hợp, phương pháp đối chiế u - so sánh, phương pháp m ô tả khái quát hoa đối tượng nghiên cễu Các phương pháp sử dụng kết hợp chặt chẽ với sở quan điểm kinh doanh thương mại pháp lý Đ ả n g N h nước ta K ế t q u ả nghiên c ứ u c ủ a đề tài: - Đ ề tài sẽhệ thống hoa lý luận tranh chấp giải tranh chấp kinh doanh nói chung kinh doanh xuất nhập nói riêng; - Đ ề thi chi cho nhà kinh doanh việt nam thay dược ưu, nhược điểm phương pháp giải danh chấp phát sinh từ hợp xuA'1 nhập dể giúp h ọ lựa chọn phương pháp thhích hợp (rong vụ việc cụ lliể mình; - Đ ề thi đưa m ộ t số biện pháp cấp bách để hạn chế, phòng ngừa tranh chấp phát sinh giải m ộ t cách có hiệu tranh chấp có người mua người bán theo hợp đồng xuất nhập hàng hoa cho nhà doanh nghiệp v i ệ t nam K ế t câu c ủ a đề tài: Ngoài phẩn m ỏ đắu kết luận đề tài kết cấu thành chương: Chương ì: Các tranh chấp thường phát sinh từ hợp đồng xuất nhập cách giải Chuông li: Thực tiễn giải tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xuất nhập khắn doanh nghiệp V i ệ t nam với doanh nghiệp nước Chương H I : Các biện pháp ngăn ngừa tranh chấp giải có hiệu quà tranh chấp phát sinh C H Ư Ơ N G ì: C Á C TRANH CHẤP P H Á T SINH T Ù HỢP Đ Ổ N G XUẤT NHẬP K H Ẩ U V À C Á C H GIẢI QUYẾT Hợp đồng xuất nhập hàng hoa ( H Đ X N K H H ) hay gọi hợp đồng mua bán hàng hoa với thương nhân nước ngoài, theo quy định Luật thương mại Việt nam n ă m 1997, hợp đồng mua bán hàng hoa ký kết bên thương nhân v i ệ t nam với bên thương nhân nước K h i đàm phán ký kết h ợ p đồng nhìn chung thương nhân Việt nam thương nhan nước muốn hợp đồng thực hiên m ộ t cách suôn sẻ đỏ đạt mục đích lán kinh doanh, lợi nhuận Song, nhiều nguyên nhan khác nên tranh chấp phát sinh từ loại hợp đồng nhiều điều khó tránh khỏi K h i phải đương đầu với tranh chấp nhà kinh doanh luôn mong muốn làm đỏ giải cách nhanh chổng nhất, với hiệu cao Tuy nhiên, tranh chấp phát sinh từ hợp đồng xuất nhập thường đa dạng, phức tạp, m ỗ i loại tranh chấp có thỏ có cách giải khác nhau, vậy, muốn tìm phương pháp giải tốt tranh chấp H Đ X N K cần hiêủ rõ loại tranh chấp ì Các (ranh chấp liên quan đến việc ký kết hiệu lực H Đ X N K cách giải quyết: Ì Các tranh chấp liên quan đến việc ký kết hợp đổng: Việc ký kết H Đ X N K H H trước hết phải bảo đảm nguyên tắc tự nguyện theo hợp trước tiên phải thỏ ý chí thực, ý chí tự nguyện cùa bên ký kết Bên bán tự nguyện thoa thuận bán bên mua tự nguyện thoa thuận mua Đ ỏ đảm bảo ngun tắc tự nguyện hợp đồng có hiệu lực pháp lý không vi phạm (lường hợp pháp luật ngăn cấm sau: a/ Hợp đồng ký kết có cưỡng đe doa: Cưỡng bức, đe doa tác động thỏ chất tinh thẩn làm cho đối phương buộc phải ký kết hợp đồng ý muốn họ Sự cưỡng có thỏ tác động (hỏ chất chuốc rượu cho người giao kết bị say đỏ họ ký kế! hợp dồng tình trạng tỉnh táo, dùng áp lực tinh (bần buộc đối phương phải chấp nhận ký hợp đồng với cam kết bất lợi cho h ọ K h i đ ó dù hợp đồng thành lập với đ ầ y đủ m ọ i y ế u tố hợp p h p k h c bị coi vơ hiệu bi Hợp ký kết đ o có lểa d ố i : Lểa d ố i h n h vi có tính chất gian trá cố ý n h bịa dặt c ô n g ty g i ả , dưa chứng tể, tài liệu g i ả k h ả n ă n g tài c n g ty cố ý dấu g i ế m khuyết tật h n g hoa đ ể làm cho đ ố i phương ký kết hợp đồng V í d ụ , m y m ó c , thiết bị qua sử dụng n h n g người bán tân trang l i đ ể lểa dối người mun m y m ó c , thiết bị m i Những hành vi lểa đ ố i dãn đ ế n hợp vô hiệu c/ Hợp đồng ký kết c ó n h m lẫn: N h ắ m lãn hành vi có tính khách quan (vơ ý) khiến cho hai bên hiểu sai lệch chất cùa việc, tượng, đ o k h ô n g thể dẫn đ ế n m ộ t thoa (huân tự nguyện, k h ô n g thể coi ý chí thực hai bên V í dụ, theo quy ước nước phương Tay dấu chấm (.) sử dụng đ ể phân biệl chữ số h n g thập phân, chẳng hạn: Ì 00, v i ệ t nam dấu chấm lại d ù n g đ ể (ách biệt chữ số h n g ngàn trở lên với chữ số h n g trăm, chẩn hạn: 1.000, nên gây nhầm lẫn ký kết thực hợp (Vì t h ế ký kết hợp đồng đ ể tránh nhầm lãn bên thường phải ghi (hèm chữ) Tranh chấp địa vị p h p lý chủ thể: Chủ thể hợp đồng M B Q T H H cá nhân hay pháp nhân có trụ sở kinh doanh nước k h c nhau, luật nước quy định k h ô n g giống địa vị p h p lý h ọ Vì thế, đ m phán ký kết hợp cán xác định xem địa vị p h p lý h ọ t h ế n o , người tham gia ký kết hợp đồng với m ì n h c ó đủ thẩm quyền hay k h n g , người nhan danh m ì n h hay đ i diện cho người k h c Cá nhân hay gọi tự nhiên nhân (Natural Person) muốn tham gia quan hệ H Đ X N K phải có n ă n g lực p h p luật lực hành vi (heo quy đinh cùa pháp luật Năng lực pháp luật cá nhân thường sinh kết thúc k h i họ chết di Còn lực hành v i cá nhân bắt đầu phát sinh k h i công dân đến tuổi thành niên theo quy định pháp luật Bởi khả hưởng quyền thực nghĩa vụ thông qua hành vi thân họ Pháp nhân (Legal Person) m ộ t tổ chấc thành lập theo luật pháp dùng danh nghĩa riêng quan hệ kinh doanh Thông thường theo quy định pháp luật tổ chấc muốn thừa nhận pháp nhan phải có đù điều kiện: - Đ ó phải tổ chấc thống Nhà nước thành lập Nhà nước thừa nhận; - Tổ chấc phải có tài sản riêng; - Tổ chấc phải có khả chịu trách nhiệm độc lập tài sản riêng mình; - Tổ chấc phải có quyền hành động với đanh nghĩa riêng mình, trước tịa với tư cách ngun dơn bị đơn; K h i có đủ điều kiện pháp nhân coi có lực chủ thể để ký kết H Đ X N K Tuy nhiên, d o n g lĩnh vực tư pháp quốc tế địa vị pháp lý pháp nhân vấn đề phấc tạp Nhìn chung luật pháp nước quy định địa vị pháp lý pháp nhân xác định theo luật quốc tịch Tấc là, pháp nhan mang quốc tịch nước địa vị pháp lý pháp lnộl nước quy định T h ế nhưng, việc xác định quốc tịch cho pháp nhân lại quy định không giống luật pháp nước Theo luật Pháp, Đ ấ c số nước khác, pháp nhân đặt trung tâm quản lý nước nho mang quốc tịch cửa nước đó, khơng phân biệt nơi đăng ký thành lập hay tiến hành hoạt động cùa pháp nhân Các luật gia Pháp cho nơi đặt trung tam quản lý nơi đặt trụ sở quan lãnh đạo, nơi định m ọ i công việc pháp nhan ì Khác với luật Pháp, Đức, pháp luật A n h M ỹ lại quy định quốc lịch cùa pháp nhân thuộc vào nơi đăng ký điều lệ pháp nhân thành lập, nơi đặt trụ sở nơi hoạt động cùa Pháp luật số nước Trung - Cận Đông A i cập, X i n V.V lại quy định áp dụng nguyên tợc quốc tịch pháp nhân thuộc vào nơi trung (âm hoại động pháp nhân, nơi đặt trụ sở hay nơi đăng ký điều lệ pháp nhan thành lập Ớ Việt nam, từ trướctóinay pháp nhân thành lập theo pháp luật Việt nam, đồng thời đặt trụ sở hoạt động lãnh thổ việt nam Những pháp nhìn cơng nhận mang quốc tịch Việt nam Tất pháp nhan không mang quốc tịch v i ệ t nam coi pháp nhan nước Do quy định nước nguyên tợc xác định quốc tịch pháp nhân không giống nên thực tiễn khó tránh khỏi trường hợp pháp nhan hai hay nhiều nước coi pháp nhân mang quốc tịch nước Vì vậy, (rong việc giao kết H Đ X N K dễ xảy tranh chấp địa vị pháp lý chủ thể nói chung pháp nhân nói riêng Tuy có quy định khác nhan có tranh chấp địa vị pháp lý chủ thể dù l ự nhiên nhân hay pháp nhìn cách giải tốt dựa vào luật cùa nước m chủ thể mang quốc tịch để xác định thẩm quyền ký kết họ Việt nam cho phép doanh nghiệp trực tiếp ký kết thực H Đ X N K Vì vậy, cá nhân muốn kinh doanh xuất nhập phải đứng thành lập doanh nghiệp tư nhan chủ thể khác thành lập công ty Những năm trước đfly doanh nghiệp muốn phép ký kết H Đ X N K phải có giấy phép kinh doanh xuất nhập Bộ thương mại cấp Theo Nghi định 33/CP ngày 19/4/1994 Chính phủ quản lý nhà nước hoạt động xuất nhập Quy định số 299 T M D L / X N K Bộ thương mại du lịch (nay Bộ (hương mại) ngày 9/4/1992, để cấp giấy phép kinh doanh xuất nhập trực tiếp doanh nghiệp chuyên kinh doanh xuất nhập phải đảm bảo đủ điều kiện sau: % - Doanh nghiệp phải thành lập theo pháp luật đảm bảo kinh doanh theo pháp luật; - Doanh nghiệp có vốn lưu động tính tiền việt nam tương đương 200.000 USD thời điểm đăng ký kinh doanh xuất nhập khẩu, số vốn phải xác nhận mặt pháp lý Riêng doanh nghiệp thuộc tỉnh miển núi tỉnh có khó khăn kinh tế, doanh nghiệp kinh doanh mặt hàng cịn khuyến khích xuất m khơng địi hỏi nhiều vốn, mức vốn lưu động nêu quy định tương dương 100.000 USD - Hoạt động kinh doanh theo mật hàng đăng ký kinh doanh Tuy nhiên mặt hàng có sẵn có khách hàng x i n giấy phép xuất nhập cho tìrng chuyến - C ó đội ngũ cán có đủ trình độ làm cơng tác xuất nhập Doanh nghiệp trực tiếp sản xuất phép trực tiếp xuất nháp với điều kiện thành lập (heo pháp luật, có hàng xuất khẩu, khơng kể mức vốn lưu động, không kể k i m ngạch nhiều hay ít, khơng phân biệt thành phàn kinh tế, xuất hàng hoa sản xuất nhập vật tư, nguyên liệu cịn thiết cho sản xuất doanh nghiệp N h vậy, doanh nghiệp chưa có giấy phép kinh doanh xuất nhập khản chủ thể cùa H Đ M B Q T H H M ọ i hợp đồng M B Q T doanh nghiệp ký khơng có hiệu lực pháp luật, chủ thể phía việt nam khơng có lực hành vi ký kết Tuy nhiên, thẩm quyền ký kết H Đ X N K thương nhan V i ệ t nam m rộng nhiều so với Nghị định 33 CP nói Theo rinh thịn Nghị định 57 N Đ / C P ngày 31/7/1998 tất doanh nghiệp tự ký kết H Đ X N K trực tiếp với nước để xuất, nhập tất loại hàng hoa m Nhà nước cho phép không cấm, khơng thiết phải có giấy phép xuất nhập trực tiếp trước T ó m lại, việc xác định tư cách pháp lý bên ký kết có giá trị quan dọng chỗ chủ thể có đủ lực pháp lý lực hành vi hợp điều ước quốc tế có liên quan khơng quy định hai bên thương lượng thoa (huân quan xét xử Trong trường hợp khơng thoa thuận lliì theo (hơng lệ bên có quyền lợi bị vi phạm cần kiện toa án thương mại cấp tỉnh nơi đóng trụ sở nơi có tài sản cựa bên vi phạm Điều phù hợp với quy định luật quốc gia cựa nước, luật quốc gia cựa nước thường quy định toa án có thẩm quyền xét xử tranh chấp m bên đương mang quốc tịch cựa nước toa án nơi có trụ sở hay nơi có tài sàn cựa bên bị kiện v i ệ c kiện toa án đảm bảo điều sau đay: M ộ t là, bên bị kiện bác bỏ thẩm quyền cựa tồ án thẩm quyền luật cựa nước bên bị kiện quy định; Hai là, bên bị kiện vắng mặt khơng có lý đáng phiên họp xét xử toa án vãn tiến hành xét xử; Ba là, bên bị kiện thua kiện m không kháng cáo buộc phải thi hành án, khơng tự nguyện thi hành án cưỡng chế thi hành (heo luật cựa nước toa án Việc xác định trọng tài toa án có thẩm quyền để nộp hồ sơ kiện bước đầu đảm bào việc giải tranh chấp có kết Lập nộp đầy đự, hạn hồ sơ chứng từ Lập nộp đẩy đự, hạn hồ sơ chứng từ biện pháp thiếu để đảm bảo cho việc giải có hiệu tranh chấp Điều giải thích lý sau: - Thiếu chứng từ khơng đự chứng chứng minh cho yêu sách cựa bên bị v i phạm, đo yêu sách bị bác việc giải tranh chấp không đạt hiệu cựa bên bị vi phạm; - Gửi nộp hổ sơ chứng từ không thời hạn mang lại hậu quà bị bác khiếu nại, từ chối thụ lý đơn kiện, có thụ lý xét xử 88 bị bác, từ làm cho bên bị v i phạm khơng đạt hiệu việc giải tranh chấp Đ ể lập h sơ chứng từ đầy đù cho việc giải tranh chấp trước hết bên đương phải lưu g i ữ tất tài liệu, chứng từ, biên v.v có q trình thực hợp đồng xuất nhập khụu Đ ó hợp đồng, văn sửa đổi bổ sung hợp đồng, thư tín đụng (L/C), chứng từ hàng hoa vận đơn, hoa đơn thương mại, đơn bảo hiểm, giấy chứng nhận số trọng lượng, giấy chứng nhận phụm chất, giấy chứng nhận xuất xứ, loại biên bản, chứng từ, lập nước người nhập khụu nhu biên giám định phàm chất, biên giám định, biên lai trả phí lưu kho, phí giám định, phí dỡ hàng, phí tái c h ế v.v M u n có chứng từ biên bên phải tự lập ra, yêu cụu hai lập, yêu cầu người tổ chức có liên quan cấp, yêu cụu bên đương cung cấp Chẳng hạn muốn có vận đơn phải yêu cầu người chuyên chở cấp sau giao hàng M u ố n có biên giám định phụm chất lập nước người nhập khụu người nhập khụu phải mời công ty giám định đến làm giám định yêu cầu người xuất khụu đến làm giám định đối tịch hai bên định công ty giám định làm giám định lô hàng M ộ t hổ sơ chứng từ đầy đủ phải lập bao gồm (uy thuộc vào nội dung tranh chấp yêu sách đưa Chẳng hạn, k h i khiếu nại người xuất khụu việc giao hàng chậm hồ sơ khiếu nại bao gồm: - Thư hay điện khiếu nại N ộ i đung thư khiếu nại phải đủ chi tiết như: Tên, địa bên khiếu nại (người nhập khụu) bên bị khiếu nại (người xuất khụu), số hợp đồng, số lượng hàng hoa bị giao chậm, số vận đơn, giao hàng chậm ngày, khiếu nại, yêu sách bên khiếu nại: đòi nộp phạt tiền đòi tiền phạt, đòi bồi thường thiệt hại với số tiền bao 89 n h i ê u , đòi số t i ề n thiệt hại đ ó - C c tài l i ệ u , chứng từ, biên lai k è m theo thư khiếu nại đ ể làm chứng như: hợp đ n g xuất nhập k h ẩ u , vận đ n , trích quy định luật nói tiền phạt giao h n g c h ậ m (nếu đòi t i ề n phạt), chứng từ, biên lai chứng minh thiệt hại thực t ế p h t sinh từ việc giao h n g chậm (nếu đòi b i thường thiệt h i ) N ế u thiệt h i số t i ề n c h ê n h lệch giá giặa giá b n h n g vào thời đ i ể m h n g giao đ ú n g hạn giá b n h n g v o thời đ i ể m h n g bị giao chậm phải cung cấp tài liệu đ ề cập giá loại h n g đ ó vào hai thời đ i ể m này, hợp dồng mua bán c ù n g loại h n g giặa c c khách h n g k h c vào hai thời đ i ể m đ ó Nếu thiệt hại số tiền phạt hay tiền b i thường cho người mua lại (người thứ ba) giao h n g chậm d â y chuyền cho người ngày (hì phải cung cấp hợp đồng mua bán l i h n g đ ó giặa n g i nhập người mua l i , biên lai chứng từ chứng minh số t i ề n dã nộp phạt b i thường cho n g i mua l i , bàn án toa án hay p h n trọng tài buộc n g i nhập phải nộp phạt bồi thường thiệt hại cho n g i mua l i Trong trường hợp k h i ế u nại n g i nhập việc k h ô n g thực hợp đồng ( k h n g m thư tín dụng k h ô n g điều tàu đ ế n cảng nước người xuất lấy h n g ) b ộ h sơ khiếu nại bao g m : - T h hay đ i ệ n khiếu n i , đ ó ghi lên, địa bên khiếu nại (người xuất khẩu) bên bị khiếu nại (người nhập khẩu), số ngày t h n g n ă m ký hợp đổng, khiếu nại việc k h ô n g m L/C ( k h ô n g điều tàu đ ế n lấy h n g ) tức k h ô n g thực hợp đ n g , lý l ẽ khiếu n i , đòi phạt tiền đòi b i thường thiệt hại tiền, đ ể đòi tiền phạt, đòi b i thường thiệt h i - C c tài l i ệ u , chứng từ, biên lai k è m theo thư khiếu nại để làm chứng: + Hợp đ n g xuất nhập ký kết giặa hai bên đ ể chứng minh nghĩa vụ cùa n g i nhệp phải m thư tín dụng (L/C), thời hạn phải m L/C (hoặc chứng minh nghĩa vụ điểu tàu thời hạn điều tàu dấp nước 90 người xuất để lấy hàng); chứng minh số tiền phạt (nếu có) m người xuất có quyền địi + Các điện, văn thư đôn đốc thúc dục người nhập mở L/C (hoặc điều tàu) + Các điện, văn thư người nhập gửi cho người xuất khản hứa hẹn, cam kết m L/C điều tàu (nếu có) + Trích quy đồnh pháp luật áp đụng đề cập đến tiền phạt không thực hợp đồng để chứng minh số tiền phạt ghi thư khiếu nại, khiếu nại đòi tiền phạt + Các văn bản, chứng từ chứng minh thiệt hại thực tế việc không thực hợp đồng người nhập gây ra, bao gồm: Hợp đồng lưu kho, biên lai nộp tiền lưu kho hàng từ hết thời hạn giao hàng bán lơ hàng cho người khác, khiếu nại người nhập để chứng minh số tiền lưu kho khoản thiệt hại địi bồi thường Hợp đồng bán lại lơ hàng, hợp đồng mua bán loại hàng khách hàng khác vào thời điểm bán lại lô hàng, tạp chí, báo, v.v đề cập tới giá loại hàng vào thời điểm bán lại lô hàng để đối chiếu với giá hợp đirợc ký người nhập người xuất nhằm chứng minh cho việc đòi bồi thường chênh lệch giá Giấy vay nợ tiền ngan hàng để chứng minh cho việc đòi bồi thường tiền lãi suất số tiền vay để mua hàng giao cho người nhập theo hợp đồng, v.v K h i kiện toa án trọng tài hồ sơ kiện phải phù hợp với luật tố tụng nước toa án hay quy tắc tố tụng trọng tài Nhìn chung, theo luật tố tụng nước, theo quy tắc (ố tụng trọng tài hồ sơ kiện bao gồm đơn kiện tài liệu, chứng từ làm chứng cho nội dung đơn kiện 91 Chẳng hạn, hổ sơ k i ệ n trọng tài việc người xuất giao hàng phẩm chất gồm: - Đ n k i ệ n gửi cho trọng tài Trong đơn kiện gồm chi tiết như: Tên, địa chi tổ chức trọng tài, tên địa bên nguyên bên bị, (ôm tắt n ộ i dung sừ việc diễn hai bên từ ký hợp đồng k h i giải tranh chấp phẩm chất thương lượng, hoa giải có sừ tham gia người thứ ba (nếu có), u sách, địi hỏi bên ngun đổi với bị (ví dụ, địi giảm giá, đòi bồi thường thiệt hại, đòi trả lại hàng phẩm chất, lấy lại tiền), trị giá vụ kiện, họ tên trọng tài viên bên nguyên chọn - Các tài liệu, chứng từ làm cứ, làm chứng cho nội dung vụ kiện giao hàng phẩm chất gồm: • Hợp đồng để chứng minh phẩm chất hàng hoa m người xuất khản phải giao • Biên giám định phẩm chất lập raở nước người nhập để chứng minh hàng phẩm chất Biên hai bên đương sừ piárn định đối tịch lập ra, tổ chức giám định chuyên nghiệp hai bên đương sừ định làm giám định lô hàng lộp Loại biên bàn ràng buộc tuyệt dối người xuất khẩu, người xuất bác bỏ Biên giám định phẩm chất nước người nhập tổ chức giám định người mua m i làm giám định cấp sau giám định lô hàng Biên bàn ràng buộc người xuất người nhập điện mời người xuất sang nước người nhập để làm giám định đối tịch lại lô hàng người xuất khơng sang sau lại u cẩu người xuất người nhập khấu chọn tổ chức thứ ba (giám định quốc tế) làm giám định lại lô hàng người xuất không đồng ý chọn 92 + Tài l i ệ u , c h ứ n g t c h ứ n g m i n h c h o tỷ l ệ g i ả m giá t ổ n g s ố sô t i ền g i ả m giá, n ế u đòi g i ả m giá hàng + Tài l i ệ u , c h ứ n g từ, biên l a i c h ứ n g m i n h s ố t i ề n thiệt h i đo hàng k é m p h ẩ m chất gây ra, n ế u đòi b i thường thiệt h i V í d ụ , h ợ p đ n g tái c h ế , biên l a i n ộ p t i ề n công tái c h ế , biên bàn giám định v ề s ố t r ể n g lượng hao h ụ t d o tái c h ế , t h i ệ t h i phát s i n h d o không s d ụ n g đ ợ c hàng t r o n g t h i g i a n tái c h ế , h o ặ c h ợ p đ n g bán l i lô hàng k é m p h ẩ m chất c h o n g i t h ứ ba d ể c h ứ n g m i n h k h o ả n t i ề n l ỗ hàng k é m p h ẩ m chất, v.v K h i yêu cầu t r ể n g tài x trà l i hàng, l ấ y lại tiề n hàng, đ n g thòi địi b i thường thiệt h i t u y t h u ộ c vào k h o ả n thiệt h i nêu t r o n g đơn k i ệ n m phải c u n g cấp tài l i ệ u , c h ứ n g t để c h ứ n g m i n h Các tài l i ệ u , c h ứ n g t có t h ể biên l a i n ộ p phí m L/C, biên l a i v ề c h i phí đ m phán ký k ế t h ợ p đồng, c h i phí telex, fax, tài l i ệ u c h ứ n g m i n h m ứ c lãi suất c ủ a s ố tiền hàng m người nhập k h ẩ u p h ả i trả c h o n g i xuất k h ẩ u , h ợ p đ n g bán hàng c h o n g i m u a l i , không giao hàng c h o h ể hàng k é m p h ẩ m chất phải trả l i c h o người xuất k h ẩ u , thư k h i ế u n i h a y đơn k i ệ n c ủ a người m u a l i đòi người nhập k h ả n n ộ p phạt hay b i thường thiệt h i đo không giao hàng ( n ế u trả tiền phai h a y liề n b i thường thiệt h i phải có biên lai trà tiền đó), tài l i ệ u c h ứ n g m i n h k h o ả n l ợ i h n g d o hàng k é m p h ẩ m chất phải trả lại v.v - Các b ả n telex, fax yêu c ầ u người xuất k h ẩ u sang nước người nhập k h ẩ u để giám định đ ố i tịch l i lô hàng, yêu cầu c h i định tổ chức giám định t h ứ ba - Thư, điện k h i ế u n i thư, điện trả l i k h i ế u n i g i ữ a h a i bên - Các tài l i ệ u , c h ứ n g t có liên q u a n khác Sau k h i l p đ ợ c b ộ h sơ đ ầ y đù phải g i b ộ h sơ dó t r o n g thời h n q u y định c h o ngưpi bị k h i ế u n i c h o toa án h a y t r ể n g tài N ế u b ộ h ổ sơ k h i ế u n i bên k h i ế u n i phải g i b ộ h sơ đến t a y người bị 93 k h i ế u nại thời hạn khiếu nại M u ố n biết thời hạn khiếu nại phải đọc hợp dồng, dọc luật p dụng cho hợp dồng, hợp đổng, luật p dụng cho hợp d n g quy định thời hạn khiếu n i K h i đọc hợp đồng, luật áp dụng cho hợp đ n g m k h ô n g thấy c ó quy định thời hạn khiếu nại bên khiếu nại phải gửi b ộ h sơ k h i ế u nại đ ế n tay n g i bị k h i ế u nại thời gian hợp lý kể từ n g y phát sinh q u y ề n k h i ế u n i N g y phát sinh q u y ề n k h i ế u nại n g y b ê n k h i ế u nại biết cẩn phải biết quyền l ợ i m ì n h bị b ê n vi phạm Chang hạn, n g y phát sinh quyền khiếu nại việc giao h n g k é m phẩm chất n g y n g i nhập nhận biên giám định phẩm chất lập nước m ì n h , đ ó kết ln h n g phẩm chất so với quy định hợp đồng Trong trường hợp kiện h sơ kiện phải gửi tới văn phòng toa án hay trọng tài thời hiệu khởi k i ệ n (thời hiệu tố tụng) Thời hiệu khỏi kiện thời hạn (một khoảng thời gian) pháp luật quy định m bên c ó quyền lợi bị vi phạm quyền khởi k i ệ n toa án, hay trọng thi đ ể yêu cẩu toa án hay trọng tài xét xử bảo vệ quyền lợi hợp p h p m ì n h M u ố n biết thời h i ệ u khởi k i ệ n tháng, n ă m phải đọc luật áp dụng cho hợp đ n g , thời hiệu khởi k i ệ n p h p luật quy định, bên xuất nhập k h n g có quyền thoa thuận quy định thời hiệu khởi kiện hợp Cẩn lưu ý thời gian m hai bên thương lượng để giải tranh chấp cách gặp thông qua khiếu nại nằm thời hiệu khởi k i ệ n Vì vậy, thương lượng m ộ t thời gian định r i m cảm thấy k h ó đạt kết q b ê n bị vi phạm cẩn nộp h ổ sơ k i ệ n toa án hay trọng tài đ ể đ ả m bảo tuân thủ đ ú n g thời hiệu khởi k i ệ n Trong thời gian toa án, trọng tài xem xét, nghiên cứu h sơ k i ệ n bên n g u y ê n (bên bị vi phạm) vãn tiếp tục thương lượng với b ê n bị (bên v i phạm) N ế u kéo dài thời gian thương lượng cuối c ù n g k h ô n g đạt kết bỏ qua thời hiệu khởi kiện 94 h â u k h ô n g toa án hay trọng tài bảo vệ quyền lợi hợp p h p Kiên trì, m ề m dẻo thiện c h í q u trình thương lượng, hoa g i ả i , kết hợp với tác đ ộ n g c c quan quản lý n h nước Kiên tì đúc tính có điể mang lại diành cơng, ứ ế k h i tang luông, hoa giải nhằm giải quyổ tranh chflp, nguôi xuất nguôi nháp cẩn thể hiên tính kiên tì, khơng nên nóng vội vi nhiều nóng vội d§ đắn đ ã i hỏng việc T í n h kiên trì thể h i ệ n việc chịu k h ó lắng nghe ý k i ế n h ì n h bày b ê n đ ố i p h n g , dọc kỹ quan đ i ể m láp luận h ọ , nghiên cứu trình bày quan đ i ể m lập luận m ì n h , phan tích đ ú n g sai, kể thuyết phục đ ố i phương Tính kiên trì cịn thể chỗ g i ữ vững mục tiêu tối thiểu đặt cho thương lượng, hoa g i ả i Trong thương lượng, hoa giải cắn luôn m ề m dẻo nhẹ n h n g , sử đụng từ ngữ, lời văn rõ l n g , lịch n h n g chặt chẽ, lơ gích, k h n g nên n ó n g nảy, to tiếng Tính m ề m dẻo thể việc biết tạo k h n g k h í thương lượng thân mật, h i ể u biết lắn K h i cảm thấy k h ô n g khí thương lượng căng thẳng nên đ ề xuất giải lao, chí k ể chuyện vui đ ể làm dịu k h n g khí Tính m ề m dẻo thể việc khen ngợi ưu đ i ể m , mặt tích cực bên đ ố i p h n g , gợi ý m ố i quan hệ tiến hành hai bên sau tranh chấp giải Những gợi ý đ ó làm cho bên đ ố i phương phải suy nghĩ, cân nhắc, tính tốn lợi tương lai m chấp nhận đề nghị m ì n h K h i thương lượng hoa giải đ ể giải tranh chấp (hì bên xuất nhập cẩn c ó (hiện chí, có thiện chí m i thương lượng được, ý đ , mục đích hai b ê n m i gặp nhau, đ o dạt k ế t việc giải tranh chấp Bên c ó quyền lợi bị vi phạm (bên khiếu nại) cần thể thiện c h í việc đặt 95 yêu sách bên vi phạm, tức đưa yêu sách đẩy đù hợp lý Thử đặt vào vị trí cùa bên v i phạm m đưa yêu sách quy định hợp đồng, quy định pháp luật Nếu bên bị v i phạm lấy người có quyền để đưa yêu sách cao, đòi bồi thường số tiền thiỏt hại lớn, có u sách, có khoản thiỏt hại khơng hợp lý làm cho bên v i phạm khó chịu, đơi không muốn thương lượng, không muốn trả lời khiếu nại Mặt khác, thiỏn chí bên bị vi phạm thể hiỏn ỏ viỏc chấp nhân tiền phạt tiền bồi thường thiỏt hại (hấp mức đưa Chẳng hạn, mức thiỏt hại phải (hoa mãn 90.000USD, trình thương lượng, hoa giải bên vi phạm đề nghị bồi thường 60.000USD nhiều lý khác Gặp trường hợp bên bị vi phạm phải tính tốn cân nhắc sau: - Số tiền 60.000USD dã bù đắp đủ thiỏt hại chưa, bù đắp dù gân dù thiỏt hại m phải gánh chịu chấp nhận - Các chi phí kiỏn toa án hay trọng tài, khả thi hành án hay phán thực tế Giả sử không đồng ý mức bồi thường 60.000 USD, đòi bồi thường 90.000 USD cách kiỏn (oà án (ra trọng tài) chi phí kiỏn dự kiến hết 15.000 USD, chi phí dự kiến để làm thù tục cưỡng chế thi hành án trường hợp bên vi phạm không l ự nguyỏn thi hành hết 8.000 USD bên bị vi phạm nên chấp nhận mức bổi thường 60.000 USD kiỏn đòi 90.000 USD - Thời gian giải tranh chấp cách kiỏn toa án (trọng tài) Nếu kiỏn tòa án (trọng tài) thối gian năm, cộng thêm khoảng tháng để làm thủ tục cưỡng chế thi hành án nên chấp nhận mức bồi thường 60.000 USD để lấy tiền thời gian ngắn Chấp nhạn vừa không nhiều (hời gian, cơng sức, vừa khơng chi phí kiỏn tụng, chi phí cưỡng chế thi hành án lại có thời gian, tâm trí giành cho viỏc kinh doanh khác Bên vi phạm 96 càn thể thiệp chí thương lượng hoa giải việc giải tranh chấp