Tiểu luận các giao dịch tư lợi trên thị trường chứng khoán tập trung

ĐẠI HỌC QUỐC GIA THÀNH PHỐ HỒ CHÍ MINH ĐẠI HỌC KINH TẾ - LUẬT  Tiểu luận môn: Pháp luật thị trường chứng khoán Đề tài: Các giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung theo pháp luật Việt Nam Giảng viên hướng dẫn: Lê Vũ Nam Sinh viên thực hiện: Mã sinh viên: Lớp: Luật Tài – Ngân hàng Hồ Chí Minh, năm 2022 Mục lục Mở đầu I Cơ sở lý luận Khái niệm thị trường chứng khoán tập trung 2 Khái quát giao dịch tư lợi a Khái niệm b Đặc điểm giao dịch tư lợi c Tác động tiêu cực giao dịch tư lợi Pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung II Pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung 10 Nguyên tắc hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán .10 Xác định giao dịch có khả tư lợi đối tượng bị kiểm soát .10 Các hành vi bị nghiêm cấm Luật chứng khoán 12 Quyền nghĩa vụ Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam 13 Quyền nghĩa vụ thành viên Sở giao dịch chứng khoán: 15 Niêm yết, đăng ký giao dịch chứng khoán 15 Báo cáo công bố thông tin việc sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành 16 Về mức xử phạt hình thức xử phạt hành vi thực giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung: 18 III Vụ án thực tiễn giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung 21 Kết luận 23 Tài liệu tham khảo 24 Mở đầu Thị trường chứng khoán thị trường tài đặc biệt, có vai trị quan trọng phát triển kinh tế-xã hội quốc gia tồn giới Lịch sử phát triển chứng khốn giới chứng minh rằng, thị trường chứng khoán kênh huy động vốn trung dài hạn vô hiệu Tuy nhiên, thị trường chứng khoản thị trường tiềm ẩn nhiều rủi ro phần hàng hóa giao dịch thị trường chứng khốn loại hàng hóa đặc biệt – chứng khốn Ngồi ra, giao dịch thị trường chứng khoán thị trường chứng khoán tập trung, nhà đầu tư, công ty phát hành chứng gặp khơng rủi ro liên quan đến giao dịch tư lợi Các giao dịch tư lợi nảy sinh gây thiệt hại tài sản, uy tín cơng ty, ảnh hưởng đến quyền lợi cổ đông công ty, chủ thể có quyền lợi liên quan, kéo theo ảnh hưởng đến quyền lợi chủ nợ công ty công ty không cịn đủ tài sản để tốn khoản nợ cho chủ nợ Ở phạm vi rộng hơn, giao dịch tư lợi làm thất thoát tài sản Nhà nước xã hội, dẫn đến nhiều hệ nghiêm trọng làm ảnh hưởng đến môi trường kinh doanh, đạo đức kinh doanh kinh tế quốc gia Do đó, việc kiểm sốt giao dịch tư lợi thị trường chứng khốn nói chung thị trường chứng khốn tập chung nói riêng điều vơ cần thiết Bài tiểu luận tập chung nghiên cứu vấn đề thị trường chứng khoán tập trung, giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung Việt Nam I Cơ sở lý luận Khái niệm thị trường chứng khoán tập trung Thị trường chứng khoán manh nha đời vào khoảng kỷ XV khu buôn bán phương Tây Đến năm 1933, 1934 hai đạo luật chứng khốn giới đời Hoa Kỳ chứng khoán thị trường chứng khoán Đến nay, hầu hết quốc gia ban hành Luật chứng khoán Theo từ điển Kinh doanh Tiếng Anh, “thị trường chứng khoán thuật ngữ chung để hoạt động giao dịch có tổ chức chứng khốn thơng qua sở giao dịch chứng khốn.1” Hay nói cách khác, thị trường chứng khốn thị trường có tổ chức, nơi chứng khoán tuân theo quy tắc ấn định Theo giáo trình Thị trường chứng khốn trường đại học Tài – kế tốn, “thị trường chứng khoán nơi chứng khoán phát hành trao đổi Thị trường chứng khoán phận thị trường vốn đặc tính thị chứng khoán việc huy động vốn dài hạn 2” Theo V.A Galanova, “thị trường chứng khoán tổng hợp mối quan hệ kinh tế phát sinh từ việc phát hành trao đổi chứng khoán chủ thể khác Pháp luật Việt Nam khơng có quy định khái niệm thị trường chứng khoán mà có quy định thị trường giao dịch chứng khoán Theo Luật chứng khoán Việt Nam năm 2006, “Thị trường giao dịch chứng khoán địa điểm hình thức trao đổi thơng tin để tập hợp lệnh mua, bán giao dịch chứng khoán 3” Từ định nghĩa khái quát thị trường chứng khoán loại thị trường vốn trung dài hạn, nơi diễn hoạt động phát hành, trao đổi, mua, bán, chuyển nhượng chứng khốn nhằm mục đích lợi nhuận LongMan – Dictionary of Business English Giáo trình Thị trường chứng khốn, Trường Đại học Tài – Kế tốn (1998), NXB Tài chính, Tr.8 Khoản 27, điều Luật chứng khoán năm 2019 Có nhiều cách phân loại khác thị trường chứng khoán, vào phương thức tổ chức giao dịch chứng khốn thị trường chứng khốn chia thành thị trường chứng khoán tập trung thị trường chứng khốn phi tập trung Theo giáo trình pháp luật thị trường chứng khoán, “thị trường chứng khoán tập trung thị trường việc giao dịch mua bán chứng khoán thực điểm tập trung sàn giao dịch Sở giao dịch chứng khoán.4” Sở giao dịch chứng khoán thị trường có tổ chức, nơi chứng khốn mua bán thơng qua thành viên Sở giao dịch với tư cách chủ thể mơi giới chủ Khái quát giao dịch tư lợi a Khái niệm Có nhiều cách hiểu quan điểm khác khái niệm giao dịch tư lợi Tiêu biểu như: Từ điển Black’s Law định nghĩa giao dịch tư lợi (self dealing transactions) giao dịch mà người tham gia giao dịch để thu lợi cho thân thay làm lợi cho người mà nhận nghĩa vụ ủy thác Theo Bộ quy tắc OECD Quản trị cơng ty, giao dịch có khả tư lợi (self dealing) giao dịch có hành vi lạm dụng kinh doanh để tư lợi (abusive self-dealing), hành vi xảy cá nhân có quan hệ thân thiết với công ty, bao gồm cổ đông nắm quyền kiểm sốt, lợi dụng quan hệ gây tổn hạn cho công ty nhà đầu tư Ở nghĩa đó, giao dịch có khả tư lợi bao gồm giao dịch nội gián (insider trading).6 John H.Parrar Susan Watson Đại học Aucklan, Newzeland đưa khái niệm ngắn gọn: giao dịch có khả tư lợi việc tự bán tài sản người ủy thác cho Khái niệm xem xét giao dịch có khả tư lợi khía cạnh “vật chất” mà chưa xem xét đến yếu tố lỗi người ủy thác Tương tự vậy, Lê Thị Thu Thủy (2017), Giáo trình Pháp luật thị trường chứng khốn, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội Black’s Law Dictionary Second Pocket Edition (2001), West Publishing CO, USA Các nguyên tắc quản trị công ty OECD (2004), OECD nghiên cứu “Hiệu kiểm soát giao dịch tư lợi công ty: thuyết ứng dụng”, Zohar Goshen cho rằng, vấn đề cốt lõi giao dịch có khả tư lợi xét cách tồn diện giao dịch có đem lại hiệu hay khơng hiệu cho cơng ty Ở góc độ đó, đưa khái niệm giao dịch có khả tư lợi khơng hợp lý trường hợp giao dịch thất bại lực yếu giám đốc dù họ thực giao dịch với mẫn cán, cẩn trọng trung thực Như vậy, dù có nhiều cách hiểu quan điểm khác giao dịch có khả tư lợi, lại, khái niệm giao dịch có khả tư lợi hàm chứa ba yếu tố bản: (1) dịch chuyển quyền lợi công ty sang cá nhân; (2) vi phạm người ủy thác tham gia giao dịch; (3) lạm dụng vị để tư lợi Từ định nghĩa, giao dịch có khả tư lợi (self-dealing transaction) giao dịch có khả gây thiệt hại tài sản, quyền lợi công ty người đại diện tham gia giao dịch lạm dụng vị nhằm thu lợi cho cá nhân Các giao dịch có khả tư lợi gọi theo nhiều cách khác như: giao dịch có nguy phát sinh tư lợi, giao dịch trục lợi, hợp đồng có nguy phát sinh tư lợi, hợp đồng tư lợi,v.v thường gọi tắt “giao dịch tư lợi”, cách gọi sử dụng nhiều Tuy nhiên, xem xét theo nghĩa rộng “giao dịch có khả tư lợi” cách gọi xác Cách gọi tắt “giao dịch tư lợi” thường cho người đọc hiểu giao dịch xảy tư lợi người đại diện, tức thực giao dịch: (1) người đại diện nảy sinh ý muốn trục lợi từ công ty (2) thực tế có chuyển dịch lợi ích cơng ty sang cá nhân Trong giao dịch có khả tư lợi có phạm vi bao quát rộng hơn, hai yếu tố coi có nguy xảy b Đặc điểm giao dịch tư lợi Khác với giao dịch thơng thường, giao dịch tư lợi có đặc điểm sau: John H Farrar and Professor Susan Watson (2012), Self dealing, fair dealing and related party transactions – History, Policy and Reform Thứ nhất, giao dịch tư lợi diễn có trao quyền quản lý, điều hành kinh doanh Một cá nhân tự thực giao dịch hay đại diện cho cá nhân, người cá nhân ủy quyền thực giao dịch cho khơng có giao dịch tư lợi Giao dịch tư lợi nảy sinh tổ chức, tồn hai lợi ích xung đột nhau, bên lợi ích tập thể bên lợi ích người đại diện Tuy nhiên, tổ chức tồn giao dịch tư lợi Ví dụ doanh nghiệp tư nhân hộ kinh doanh Những doanh nghiệp khơng có tư cách pháp nhân khơng phải thực tế tách biệt với cá nhân thành lập nên Mọi tài sản tổ chức tài sản cá nhân tạo lập nên Chủ sở hữu doanh nghiệp hưởng toàn lợi nhuận sau thực nghĩa vụ tài nghĩa vụ tốn theo pháp luật gánh chịu nghĩa vụ liên quan Do đó, chủ sở hữu tổ chức thực giao dịch với chủ thể khác giống cá nhân tự giao dịch cho thân Trong trường hợp chủ sở hữu tổ chức ủy quyền cho cá nhân khác thực giao dịch chất coi cá nhân ủy quyền cho cá nhân khác thực giao dịch.8 Nói đến giao dịch tư lợi hiểu đến giao dịch công ty chủ thể khác Các công ty tồn thông qua hợp đồng với chủ thể kinh doanh khác Khi tham gia giao dịch với chủ thể kinh doanh khác công ty phải ủy quyền cho cá nhân (người đại diện) Cá nhân đại diện nhân danh công ty để thực giao dịch lợi ích cơng ty Chính đó, giao dịch tư lợi nảy sinh người đại diện đắn đo trước lợi ích cơng ty lợi ích thân họ Thứ hai, giao dịch có khả tư lợi giao dịch có lạm dụng vị người đại diện Theo lẽ thường, người đại diện thành viên khác công ty giao cho làm công việc hay nhân danh công ty thực giao dịch người đại diện phải đảm bảo thực cơng việc giao phó lợi ích cơng ty Điều phải tách bạch lợi ích cá nhân người đại diện lợi ích chung cơng ty, mục đích giao 8 Nguyễn Như Phát (2008), Giáo trình Luật kinh tế, NXB Công an Nhân Dân dịch phải hướng vào quyền lợi ích cơng ty Để thực điều này, người đại diện cần phải có phẩm chất phù hợp, ngồi phẩm chất thiện chí, trung thực, mẫn cán, người đại diện bị dàng buộc trách nhiệm cơng việc trách nhiệm giải trình cách thuyết phục thành viên khác yêu cầu Tuy nhiên, việc xa rời tảng đạo đức làm ảnh hưởng đến định người đại diện, người đại diện lạm dụng công ty quyền lực, địa vị để mưu lợi riêng Người đại diện giao dịch có khả tư lợi nhân danh công ty tham gia giao dịch với chủ thể khác họ có vị định giao phó cơng việc, theo họ có lợi để thực tư lợi Trong trình thực giao dịch với chủ thể khác, người đại diện đáng nhẽ phải dùng ý chí, để đạt mục đích thu lợi cho cơng ty, tức người đại diện chung ý chí với cơng ty mục đích lợi ích cơng ty Thì giao dịch tư lợi người đại diện lại dùng ý chí, định để thu lợi cho cá nhân Động mục đích người đại diện giao dịch tư lợi thu lợi cho cá nhân Cơ sở hay phương tiện để thực mục đích vị người đại diện Mà vị bao gồm quyền: quyền nhân danh, quyền điều hành, quyền quản lý Trong giao dịch có khả tư lợi, yếu tố lỗi người đại diện đặt Đây lỗi cố ý Bởi người đại diện tất lực, trung thành thực giao dịch cách thiện chí, mẫn cán, khơng có ý đồ tư lợi mà để xảy thiệt hại cho cơng ty khơng thể coi giao dịch tư lợi, xem thiệt hại giao dịch rủi ro kinh doanh Như vậy, để kết luận giao dịch tư lợi hay không cần phải xem xét đến yếu tố lỗi người đại diện không đơn hiệu giao dịch Thứ ba, giao dịch tư lợi mục đích lợi ích cơng ty bị thay lợi ích người đại diện Bản chất giao dịch tư lợi lạm dụng quyền lực trao người đại diện cho công ty giao dịch để tư lợi cho thân Vấn đề tư lợi cho thân 10 cho thân người đại diện (lợi ích tài sản, địa vị, v.v.) người có quan hệ 20 hành vi thao túng giá chứng khoán 7) Tổ chức thị trường giao dịch chứng khoán trái quy định Luật Quyền nghĩa vụ Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam * Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam có quyền sau đây: a) Ban hành quy chế niêm yết chứng khốn, giao dịch chứng khốn, cơng bố thơng tin, thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam quy chế nghiệp vụ khác liên quan đến tổ chức hoạt động thị trường giao dịch chứng khoán sau Ủy ban Chứng khoán Nhà nước chấp thuận; b) Tổ chức, vận hành thị trường giao dịch chứng khoán; c) Cảnh báo, kiểm soát, hạn chế giao dịch chứng khoán theo quy định pháp luật quy chế Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam; d) Tạm ngừng, đình giao dịch chứng khoán trường hợp giá, khối lượng giao dịch chứng khốn có biến động bất thường, tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch khơng có biện pháp khắc phục ngun nhân dẫn đến việc chứng khoán bị đưa vào diện cảnh báo, kiểm soát, hạn chế giao dịch trường hợp cần thiết để bảo vệ quyền, lợi ích hợp pháp nhà đầu tư bảo đảm ổn định, an toàn thị trường chứng khoán; đ) Chấp thuận, thay đổi, hủy bỏ niêm yết, đăng ký giao dịch chứng khoán giám sát việc trì điều kiện niêm yết chứng khoán tổ chức niêm yết; e) Chấp thuận, hủy bỏ tư cách thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam; g) Cung cấp dịch vụ đấu giá, đấu thầu; dịch vụ thông tin thị trường thơng tin liên quan đến chứng khốn niêm yết, đăng ký giao dịch; dịch vụ phát triển hạ tầng cơng nghệ cho thị trường chứng khốn dịch vụ liên quan khác theo quy định Điều lệ Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam; h) Làm trung gian hòa giải theo yêu cầu thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam phát sinh tranh chấp liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán; i) Kiểm tra, xử lý vi phạm thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam, tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch theo quy chế Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam; k) Đề nghị quan quản lý nhà nước cung cấp thông tin liên quan đến thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam, tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch để phục vụ công bố thông tin theo quy định 21 pháp luật; l) Quyền khác theo quy định pháp luật Điều lệ Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam * Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam có nghĩa vụ sau đây: a) Bảo đảm hoạt động giao dịch chứng khoán thị trường chứng khoán tiến hành cơng khai, cơng bằng, trật tự, an tồn hiệu quả; b) Thực chế độ kế toán, kiểm tốn, thống kê, nghĩa vụ tài chính, báo cáo, công bố thông tin theo quy định pháp luật; c) Giám sát hoạt động giao dịch chứng khoán, việc tuân thủ nghĩa vụ thành viên Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam, hoạt động cơng bố thơng tin tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch nhà đầu tư thuộc đối tượng công bố thông tin quy định Điều 118 Luật này; d) Ban hành tiêu chí giám sát giao dịch, tiêu báo cáo giám sát giao dịch áp dụng cho thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam sau Ủy ban Chứng khoán Nhà nước chấp thuận; đ) Báo cáo, kiến nghị Ủy ban Chứng khốn Nhà nước biện pháp ứng phó, khắc phục cố, kiện, biến động ảnh hưởng đến an tồn, ổn định tính tồn vẹn thị trường giao dịch chứng khoán; vi phạm nhà đầu tư, thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam, tổ chức niêm yết, tổ chức đăng ký giao dịch; e) Phối hợp thực công tác tuyên truyền, phổ biến kiến thức chứng khoán thị trường chứng khốn cho nhà đầu tư; g) Cung cấp thơng tin phối hợp với Tổng công ty lưu ký bù trừ chứng khoán Việt Nam hoạt động nghiệp vụ chứng khốn quan có thẩm quyền cơng tác điều tra, phịng, chống vi phạm pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán; h) Nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật Điều lệ Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam * Cán bộ, nhân viên, người lao động Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam thực thi nhiệm vụ, quyền hạn phải tuân thủ quy định pháp luật chứng khoán thị trường chứng khoán, quy tắc đạo đức nghề nghiệp, quy định bảo mật thông tin quy định khác pháp luật có liên quan 22 * Thủ tướng Chính phủ định việc tổ chức, phân công thực quyền, nghĩa vụ Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam công ty theo quy định Luật sở đề nghị Bộ trưởng Bộ Tài Quyền nghĩa vụ thành viên Sở giao dịch chứng khoán: Theo điều 47, thành viên sở giao dịch chứng khốn có quyền nghĩa vụ sau: Thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam có quyền sau đây: a) Sử dụng hệ thống giao dịch chứng khoán dịch vụ Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam cơng ty cung cấp; b) Nhận thông tin thị trường giao dịch chứng khoán từ Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam cơng ty con; c) Đề nghị Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam làm trung gian hịa giải có tranh chấp liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán thành viên giao dịch; d) Đề xuất kiến nghị vấn đề liên quan đến hoạt động giao dịch chứng khoán Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam cơng ty con; đ) Quyền khác theo quy định pháp luật quy chế Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam Thành viên Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam có nghĩa vụ sau đây: a) Chịu giám sát Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam công ty hoạt động giao dịch chứng khốn hoạt động cơng bố thơng tin theo quy định quy chế Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam; b) Cơng bố thơng tin theo quy định pháp luật quy chế Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam; c) Hỗ trợ thành viên giao dịch khác theo yêu cầu Sở giao dịch chứng khốn Việt Nam cơng ty trường hợp cần thiết; d) Nghĩa vụ khác theo quy định pháp luật quy chế Sở giao dịch chứng khoán Việt Nam Niêm yết, đăng ký giao dịch chứng khoán * Chứng khoán chào bán công chúng, cổ phiếu công ty đại chúng, chứng quỹ đóng, chứng quỹ hốn đổi danh mục, chứng quyền có bảo đảm, hợp đồng tương lai, hợp đồng quyền chọn Ủy ban Chứng khoán Nhà nước chấp thuận phải niêm yết, đăng ký giao dịch hệ thống giao dịch chứng khoán 23 * Cơng cụ nợ Chính phủ, trái phiếu Chính phủ bảo lãnh trái phiếu quyền địa phương niêm yết hệ thống giao dịch chứng khoán theo đề nghị tổ chức phát hành tổ chức ủy quyền phát hành theo quy định pháp luật * Tổ chức phát hành nộp hồ sơ niêm yết, đăng ký giao dịch phải chịu trách nhiệm trước pháp luật tính xác, trung thực đầy đủ hồ sơ niêm yết, đăng ký giao dịch Tổ chức tư vấn niêm yết, đăng ký giao dịch, tổ chức kiểm toán, người ký báo cáo kiểm toán tổ chức, cá nhân xác nhận hồ sơ niêm yết đăng ký giao dịch phải chịu trách nhiệm trước pháp luật phạm vi liên quan đến hồ sơ niêm yết, đăng ký giao dịch * Chính phủ quy định loại chứng khốn khác phải niêm yết, đăng ký giao dịch; việc phân bảng niêm yết, điều kiện niêm yết chứng khoán; hồ sơ, thủ tục niêm yết, đăng ký giao dịch chứng khoán; thay đổi, hủy bỏ niêm yết, đăng ký giao dịch chứng khoán tổ chức phát hành Việt Nam, tổ chức phát hành nước ngoài; việc niêm yết chứng khoán tổ chức phát hành Việt Nam nước ngồi Báo cáo cơng bố thơng tin việc sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành Theo điều 9, nghị định 155/2020/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều luật chứng khoán: * Đối với trường hợp huy động phần vốn, số tiền để thực dự án, tổ chức phát hành phải báo cáo công bố thông tin việc sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành để thực dự án kể từ ngày kết thúc đợt chào bán, ngày kết thúc đợt phát hành giải ngân hết số tiền huy động, cụ thể sau: a) Định kỳ 06 tháng kể từ ngày kết thúc đợt chào bán, ngày kết thúc đợt phát hành giải ngân hết số tiền huy động được, tổ chức phát hành phải báo cáo Ủy ban Chứng khoán Nhà nước tiến độ sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành để thực dự án theo Mẫu số 01 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định công bố thông tin trang thông tin điện tử tổ chức phát hành (nếu có), Sở giao dịch chứng khoán 24 thời hạn 05 ngày làm việc kể từ ngày kết thúc thời hạn nêu trên; b) Tổ chức phát hành phải công 25 bố báo cáo sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành để thực dự án kiểm toán tổ chức kiểm toán chấp thuận họp Đại hội đồng cổ đông thường niên, Hội đồng thành viên, báo cáo chủ sở hữu công ty thuyết minh chi tiết việc sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành để thực dự án báo cáo tài năm kiểm tốn xác nhận * Việc thay đổi phương án sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành phải Đại hội đồng cổ đông Hội đồng quản trị Hội đồng thành viên chủ sở hữu công ty thông qua Hội đồng quản trị thay đổi phương án sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành với giá trị thay đổi nhỏ 50% số vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành Đại hội đồng cổ đông ủy quyền theo quy định điều lệ công ty, trừ trường hợp chào bán trái phiếu không chuyển đổi, không kèm chứng quyền theo phương án Hội đồng quản trị thông qua Việc thay đổi phương án sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành phải báo cáo Đại hội đồng cổ đông họp gần * Trong thời hạn 24 kể từ thời điểm có định cấp có thẩm quyền quy định khoản Điều việc thay đổi phương án sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành, tổ chức phát hành có trách nhiệm sau: a) Báo cáo Ủy ban Chứng khoán Nhà nước việc thay đổi phương án sử dụng vốn, số tiền thu từ đợt chào bán, đợt phát hành theo Mẫu số 02 Phụ lục ban hành kèm theo Nghị định này; b) Công bố thông tin trang thông tin điện tử tổ chức phát hành (nếu có), Sở giao dịch chứng khoán lý thay đổi kèm theo định cấp có thẩm quyền việc thay đổi * Đối với trường hợp chào bán quy định Điều 26, Điều 36 Nghị định này, thời hạn 24 kể từ thời điểm tổ chức phát hành nước nhận chấp thuận quan có thẩm quyền cấp Giấy chứng nhận đầu tư liên quan đến việc thay đổi phương án sử dụng vốn thu từ đợt chào bán, tổ chức phát hành có trách nhiệm cơng bố thơng tin 26 trang thông tin điện tử tổ chức phát hành (nếu có), Sở giao dịch chứng khốn chấp thuận trên.11 Về mức xử phạt hình thức xử phạt hành vi thực giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung: Về mức xử phạt: Theo điều 5, nghị định 156/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khoán, Quy định mức phạt tiền cá nhân, tổ chức sau: * Mức phạt tiền tối đa hành vi vi phạm quy định khoản Điều 35 khoản Điều 36 Nghị định 10 lần khoản thu trái pháp luật tổ chức 05 lần khoản thu trái pháp luật cá nhân Trường hợp khơng có khoản thu trái pháp luật mức phạt tính theo khoản thu trái pháp luật thấp mức phạt tiền tối đa quy định khoản Điều áp dụng mức phạt tiền tối đa quy định khoản Điều để xử phạt * Mức phạt tiền tối đa xử phạt vi phạm hành hành vi vi phạm khác lĩnh vực chứng khoán 3.000.000.000 đồng tổ chức 1.500.000.000 đồng cá nhân * Mức phạt tiền quy định Chương II Nghị định áp dụng tổ chức, trừ trường hợp quy định khoản khoản Điều 15, khoản khoản Điều 30, khoản khoản Điều 39 Nghị định quy định mức phạt tiền áp dụng cá nhân Trường hợp cá nhân có hành vi vi phạm tổ chức mức phạt tiền 1/2 mức phạt tiền tổ chức Về hình thức xử phạt: Theo điều 4, nghị định 156/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khoán thị trường chứng khoán, quy định: 27 11 Nghị định 155/2020/NĐ-CP quy định chi tết thi hành số điều luật chứng khốn: 28 * Hình thức xử phạt chính: a) Cảnh cáo; b) Phạt tiền; c) Đình giao dịch chứng khốn có thời hạn từ 01 tháng đến 12 tháng; d) Tước quyền sử dụng giấy chứng nhận đăng ký hoạt động văn phòng đại diện, chứng hành nghề chứng khốn có thời hạn từ 01 tháng đến 24 tháng * Hình thức xử phạt bổ sung: a) Đình hoạt động chào mua cơng khai; hoạt động kinh doanh, dịch vụ chứng khốn; hoạt động bảo lãnh phát hành chứng khoán; hoạt động văn phòng đại diện; hoạt động lưu ký, bù trừ toán chứng khoán; giao dịch chứng khoán hoạt động khác ghi định xử phạt thời hạn từ 01 tháng đến 12 tháng; b) Tước quyền sử dụng giấy chứng nhận đăng ký hoạt động văn phòng đại diện, chứng hành nghề chứng khốn có thời hạn từ 01 tháng đến 24 tháng, trường hợp khơng áp dụng hình thức xử phạt theo quy định điểm d khoản Điều này; c) Tịch thu tang vật vi phạm hành chính, phương tiện sử dụng để vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn * Biện pháp khắc phục hậu quả: Tùy theo tính chất, mức độ vi phạm, tổ chức, cá nhân có hành vi vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khốn bị áp dụng biện pháp khắc phục hậu sau theo quy định cụ thể Chương II Nghị định này: a) Buộc thu hồi chứng khoán chào bán, phát hành; hoàn trả cho nhà đầu tư tiền mua chứng khốn tiền đặt cọc (nếu có) cộng thêm tiền lãi tính theo lãi suất ghi trái phiếu lãi suất tiền gửi không kỳ hạn ngân hàng mà tổ chức, cá nhân vi phạm mở tài khoản thu tiền mua chứng khoán tiền đặt cọc thời điểm định áp dụng biện pháp có hiệu lực thi hành; buộc thu hồi cổ phiếu phát hành thêm; buộc thu hồi chứng khoán chào bán, phát hành khoảng thời gian vượt thời gian quy định; buộc hồn trả chứng khốn, tiền thuộc sở hữu khách hàng; buộc tiếp tục thực chào bán, phát hành chứng khoán riêng lẻ theo thời gian quy định; b) Buộc công bố báo cáo sử dụng vốn kiểm toán xác nhận họp Đại hội đồng cổ đông gần công bố thuyết minh chi tiết việc sử dụng vốn thu từ đợt chào bán cổ phiếu riêng lẻ 29 chào bán chứng khốn cơng chúng báo cáo tài năm kiểm tốn xác nhận; c) Buộc báo cáo, cung cấp thơng tin xác; buộc hủy bỏ thơng tin, cải thơng tin; buộc giải trình, cung cấp thơng tin, số liệu liên quan đến hoạt động kiểm toán; d) Buộc nộp lại số lợi bất hợp pháp khoản thu trái pháp luật có thực hành vi vi phạm; đ) Buộc chào mua công khai theo phương án đăng ký; buộc mua tiếp số cổ phiếu chứng quỹ đóng cịn lại sau thực chào mua cơng khai; buộc từ bỏ quyền biểu trực tiếp thông qua đại diện uỷ quyền số cổ phần có từ hành vi vi phạm; e) Buộc bán cổ phiếu vốn cổ phần phần vốn góp để giảm tỷ lệ nắm giữ theo quy định; buộc bán cổ phiếu chứng quỹ đóng để giảm tỷ lệ nắm giữ xuống mức phải chào mua cơng khai; v.v 12 Ngồi ra, Bộ luật hình năm 2015 quy định tội liên quan đến giao dịch tư lợi thị trường chứng khốn, cụ thể điều 211 Bộ luật Hình quy định Tội thao túng thị trường chứng khoán: * Người thực hành vi sau thu lợi bất từ 500.000.000 đồng đến 1.500.000.000 đồng gây thiệt hại cho nhà đầu tư từ 1.000.000.000 đồng đến 3.000.000.000 đồng, bị phạt tiền từ 500.000.000 đồng đến 2.000.000.000 đồng phạt tù từ 06 tháng đến 03 năm: a) Sử dụng nhiều tài khoản giao dịch người khác thông đồng với liên tục mua, bán chứng khoán nhằm tạo cung, cầu giả tạo; b) Thông đồng với người khác đặt lệnh mua bán loại chứng khoán ngày giao dịch thông đồng với giao dịch mua bán chứng khốn mà khơng dẫn đến chuyển nhượng thực quyền sở hữu quyền sở hữu luân chuyển thành viên nhóm nhằm tạo giá chứng khoán, cung cầu giả tạo; c) Liên tục mua bán chứng khoán với khối lượng chi phối vào thời điểm mở cửa đóng cửa thị trường nhằm tạo mức giá đóng cửa giá mở cửa cho loại chứng khốn thị trường; d) Giao dịch chứng khốn hình thức cấu kết, lơi kéo người khác liên tục đặt lệnh mua, bán chứng khoán gây ảnh hưởng lớn đến cung cầu giá 30 12 Nghị định 156/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khoán 31 chứng khoán, thao túng giá chứng khoán; đ) Đưa ý kiến cách trực tiếp gián tiếp thông qua phương tiện thông tin đại chúng loại chứng khoán, tổ chức phát hành chứng khoán nhằm tạo ảnh hưởng đến giá loại chứng khốn sau thực giao dịch nắm giữ vị loại chứng khốn đó; e) Sử dụng phương thức thực hành vi giao dịch khác để tạo cung cầu giả tạo, thao túng giá chứng khoán * Phạm tội thuộc trường hợp sau đây, bị phạt tiền từ 2.000.000.000 đồng đến 4.000.000.000 đồng phạt tù từ 02 năm đến 07 năm: a) Có tổ chức; b) Thu lợi bất 1.500.000.000 đồng trở lên; c) Gây thiệt hại cho nhà đầu tư 3.000.000.000 đồng trở lên; d) Tái phạm nguy hiểm * Người phạm tội cịn bị phạt tiền từ 50.000.000 đồng đến 250.000.000 đồng, cấm đảm nhiệm chức vụ, cấm hành nghề làm công việc định từ 01 năm đến 05 năm * Pháp nhân thương mại phạm tội quy định Điều này, bị phạt sau: a) Phạm tội thuộc trường hợp quy định khoản Điều này, bị phạt tiền từ 2.000.000.000 đồng đến 5.000.000.000 đồng; b) Phạm tội thuộc trường hợp quy định khoản Điều này, bị phạt tiền từ 5.000.000.000 đồng đến 10.000.000.000 đồng; c) Phạm tội thuộc trường hợp quy định Điều 79 Bộ luật này, bị đình hoạt động vĩnh viễn; d) Pháp nhân thương mại cịn bị phạt tiền từ 500.000.000 đồng đến 2.000.000.000 đồng, cấm kinh doanh, cấm hoạt động số lĩnh vực định từ 01 năm đến 03 năm cấm huy động vốn từ 01 năm đến 03 năm.13 III Vụ án thực tiễn giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung Tháng 9/2010, qua tra Ủy ban Chứng khoán nhà nước phát cáo bạch mà Cơng ty Dược phẩm Viễn Đơng (mã chứng khốn DVD) nộp thực chất phiên thực niêm yết cổ phiếu vào cuối năm 2009, thay mới, phục vụ cho đợt chào 13 điều 211 Bộ luật Hình năm 2015 32 bán Do sai phạm này, Ủy ban Chứng khoán nhà nước định dừng đợt chào bán Dược Viễn Đơng u cầu doanh nghiệp giải trình vấn đề liên quan Lãnh đạo cơng ty sau tiến hành giải trình cam kết tự chịu trách nhiệm trước pháp luật thông tin cung cấp Đợt chào bán tiếp tục kể từ ngày 10/9/2010 Tuy nhiên, đến ngày 24/9/2010, Ủy ban Chứng khoán nhà nước tiếp tục nhận đơn nặc danh với nội dung chi tiết việc giả mạo chữ ký Bản cáo bạch chào bán chứng khốn cơng chúng Với này, ngày 15/10/2010, Ủy ban Chứng khoán nhà nước định thành lập đồn kiểm tra trực tiếp Dược Viễn Đơng Kết cho thấy doanh nghiệp mắc nhiều sai phạm quản trị công ty, công bố thông tin nghi vấn việc tạo doanh thu ảo Sau phối hợp với quan điều tra, phát dấu hiệu giả mạo chữ ký cáo bạch chào bán cổ phiếu Dược Viễn Đông yêu cầu Sở Giao dịch chứng khoán TP HCM cho dừng việc niêm yết bổ sung cổ phiếu HOSE Đến cuối tháng 11/2011, Ủy ban Chứng khoán nhà nước tiếp tục có định đình đợt chào bán Dược Viễn Đơng hồn trả tiền cho nhà đầu tư Cổ phiếu DVD doanh nghiệp bị quan điều tra Sở Giao dịch chứng khoán TP HCM cho hủy niêm yết (Tổng lượng cổ phiếu bị hủy niêm yết 11,91 triệu cổ phiếu, tương đương 119,1 tỷ đồng) Sở Giao dịch chứng khốn TP HCM cơng bố thơng tin việc Công ty Dược phẩm Viễn Đông mở thủ tục phá sản sau chủ nợ Dược Viễn Đông Ngân hàng ANZ nộp đơn Tòa án nhân dân TP HCM chấp nhận ngày 5/8/2011 Ngày 30/9/2011, Công ty cổ phần Dược Viễn Đông có thơng báo chấm dứt hoạt động gửi tới Sở giao dịch chứng khoán TP HCM Liên quan đến trách nhiệm Ban lãnh đạo Dược Viễn Đông, vào cuối năm 2010, cựu Chủ tịch công ty kiêm Tổng Giám đốc - ông Lê Văn Dũng số cá nhân bị bắt khởi tố tội danh làm giá chứng khoán 33 Kết luận Với tư cách nội dung quản trị cơng ty, kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi nhắc đến yêu cầu tất yếu việc nâng cao giá trị lực hoạt động công ty Việc nghiên cứu kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi hoạt động chứng khoán thị trường chứng khoán tập trung theo pháp luật Việt Nam có ý nghĩa mặt lý luận thực tiễn Trong thời gian tới, Đảng Nhà nước cần tiếp tục tăng cường kiểm soát, xử lý tổ chức, cá nhân có hành vi thực giao dịch tư lợi thị trường chứng khốn tập trung, từ giúp đảm bảo lợi ích cổ đơng góp vốn cơng ty lợi ích khách hàng, nhà đầu tư, chủ nợ chủ thể khác liên quan đến cơng ty phát hành chứng khốn 34 Tài liệu tham khảo LongMan – Dictionary of Business English Giáo trình Thị trường chứng khốn, Trường Đại học Tài – Kế tốn (1998), NXB Tài chính, Tr.8 Lê Thị Thu Thủy (2017), Giáo trình Pháp luật thị trường chứng khoán, NXB Đại học Quốc gia Hà Nội Luật chứng khoán năm 2019 Bộ luật Hình năm 2015 Luật doanh nghiệp năm 2020 Nghị định 155/2020/NĐ-CP quy định chi tiết thi hành số điều luật chứng khoán: Nghị định 156/NĐ-CP quy định xử phạt vi phạm hành lĩnh vực chứng khốn thị trường chứng khoán Black’s Law Dictionary Second Pocket Edition (2001), West Publishing CO, USA 10 Các nguyên tắc quản trị công ty OECD (2004), OECD 11 John H Farrar and Professor Susan Watson (2012), Self dealing, fair dealing and related party transactions – History, Policy and Reform 12 Nguyễn Như Phát (2008), Giáo trình Luật kinh tế, NXB Cơng an Nhân Dân 13 Nguyễn Thanh Lý (2014), Kiểm soát giao dịch có khả tư lợi cơng ty cổ phần theo pháp luật Việt Nam, Luận văn Thạc sĩ Luật học, Tr 14 14 Nguyễn Thanh Lý (2017), kiểm sốt giao dịch có khả tư lợi công ty đại chúng theo pháp luật Việt Nam, Luận án Tiến sĩ Luật học, Tr 40 ... tiểu luận tập chung nghiên cứu vấn đề thị trường chứng khoán tập trung, giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung pháp luật kiểm soát giao dịch tư lợi thị trường chứng khoán tập trung. .. chức giao dịch chứng khốn thị trường chứng khốn chia thành thị trường chứng khoán tập trung thị trường chứng khốn phi tập trung Theo giáo trình pháp luật thị trường chứng khoán, ? ?thị trường chứng. .. trường chứng khoán tập trung thị trường việc giao dịch mua bán chứng khoán thực điểm tập trung sàn giao dịch Sở giao dịch chứng khoán. 4” Sở giao dịch chứng khoán thị trường có tổ chức, nơi chứng khốn