Thủ tục đầu tư thành lập tổ chức kinh tế để thực hiện dự án đầu tư của nhà đầu tư nước ngoài theo pháp luật việt nam

BỘ GIÁO DỤC VÀ ĐÀO TẠO TRƯỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƯƠNG MẠI - - NGUYỄN DUY LUÂN THỦ TỤC ĐẦU TƯ THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ ĐỂ THỰC HIỆN DỰ ÁN ĐẦU TƯ CỦA NHÀ ĐẦU TƯ NƯỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM CHUYÊN NGÀNH LUẬT THƯƠNG MẠI TP HỒ CHÍ MINH – NĂM 2017 TRƢỜNG ĐẠI HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT THỦ TỤC ĐẦU TƢ THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ ĐỂ THỰC HIỆN DỰ ÁN ĐẦU TƢ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT NAM SINH VIÊN THỰC HIỆN: NGUYỄN DUY LUÂN Khóa: 38 MSSV: 1353801011113 GIẢNG VIÊN HƢỚNG DẪN: ThS BÙI THỊ THANH THẢO TP HỒ CHÍ MINH - NĂM 2017 LỜI CAM ĐOAN Tơi Nguyễn Duy Luân, sinh viên lớp 37-TM38A2, Khoa Luật Thƣơng Mại, Trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh Tơi xin cam đoan tồn khóa luận “Thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ nhà đầu tƣ nƣớc ngồi theo pháp luật Việt Nam” cơng trình nghiên cứu tơi thực dƣới hƣớng dẫn Giảng viên – ThS Bùi Thị Thanh Thảo Mọi tài liệu, trích dẫn nêu khóa luận trung thực, xác Tơi xin chịu trách nhiệm với lời cam đoan DANH MỤC TỪ VIẾT TẮT CHỮ VIẾT TẮT NỘI DUNG ĐƢỢC VIẾT TẮT NĐTNN Nhà đầu tƣ nƣớc GCNĐKĐT Giấy chứng nhận đăng ký đầu tƣ UBND Uỷ ban nhân dân MỤC LỤC PHẦN MỞ ĐẦU 1 Lý chọn đề tài Tình hình nghiên cứu đề tài Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Đối tƣợng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Phƣơng pháp nghiên cứu Bố cục khóa luận Chƣơng 1: KHÁI QUÁT CÁC HÌNH THỨC ĐẦU TƢ VÀ ĐIỀU KIỆN ĐẦU TƢ THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI 1.1 Khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc 1.2 Khái quát hình thức đầu tƣ 1.3 Các vấn đề pháp lý điều kiện đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc 1.3.1 Loại hình tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc đƣợc thành lập Việt Nam 1.3.2 Tỷ lệ sở hữu vốn 11 1.3.3 Điều kiện đối tác Việt Nam tham gia thành lập tổ chức kinh tế với nhà đầu tƣ nƣớc 14 1.2.4 Lĩnh vực ngành nghề đăng ký kinh doanh 14 KẾT LUẬN CHƢƠNG 17 CHƢƠNG 2: THỦ TỤC THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI 18 2.1 Pháp luật điều chỉnh việc thành lập tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc 18 2.2 Các bƣớc trình tự, thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế 21 2.2.1 Chuẩn bị hồ sơ 22 2.2.2 Thủ tục đăng ký với quan nhà nƣớc 28 2.2.3 Các nghĩa vụ thực sau tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc đƣợc thành lập 36 2.3 Một số kiến nghị 38 KẾT LUẬN CHƢƠNG 39 KẾT LUẬN 40 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO PHẦN MỞ ĐẦU Lý chọn đề tài Đầu tƣ nƣớc ngồi có vai trị vơ quan trọng phát triển kinh tế quốc gia Việt Nam đƣợc xem địa điểm hấp dẫn thu hút nhà đầu tƣ nƣớc (NĐTNN) giới Điều đƣợc thể qua gia tăng dòng vốn FDI qua giai đoạn Tính chung giai đoạn 2001 – 2010 nƣớc có 10468 dự án FDI đƣợc cấp phép đầu tƣ, với tổng số vốn FDI đăng ký giai đoạn đạt tới 168,8 tỷ USD (bao gồm vốn tăng thêm dự án đƣợc cấp giấy phép từ năm trƣớc), tăng 3,8 lần so với giai đoạn 1991 – 20001 Từ giai đoạn 2011 đến nay, dù có khó khăn xuất phát từ nội kinh tế Việt Nam nhƣng nhìn chung đạt đƣợc kế hoạch thu hút FDI đề ra, bình quân dƣới 20 tỷ USD/năm, vốn giải ngân ổn định có tăng trƣởng tốt Bên cạnh đó, doanh nghiệp FDI có mặt khắp 63 tỉnh, thành phố nƣớc, tập trung chủ yếu địa bàn trọng điểm, có lợi Xếp theo quy mơ vốn, thành phố Hồ Chí Minh dẫn đầu với 6.737 dự án hiệu lực, vốn đăng ký 44,82 tỷ USD, chiếm 15,3% tổng vốn đăng ký nƣớc; đứng thứ hai Bà Rịa - Vũng Tàu với 342 dự án, vốn đăng ký 26,86 tỷ USD, chiếm 9,2% tổng vốn đăng ký nƣớc; đứng thứ ba Bình Dƣơng với 3.035 dự án, vốn đăng ký 26,96 tỷ USD, chiếm 9,1%2 Nhƣ vậy, từ số liệu thấy đƣợc tín nhiệm NĐTNN mơi trƣờng kinh doanh Việt Nam Khi tiến hành đầu tƣ Việt Nam, NĐTNN lựa chọn hình thức đầu tƣ đƣợc pháp luật thừa nhận, có hình thức đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế Có thể thấy khía cạnh pháp lý, kể từ Luật số 67/2014/QH13 ngày 26 tháng 11 năm 2014 (sau gọi Luật Đầu tƣ 2014) có hiệu lực tạo mơi trƣờng đầu tƣ thơng thống cho NĐTNN Điều đƣợc thể trƣớc hết Luật Đầu tƣ 2014 mang lại nhiều điểm tiến khắc phục đƣợc bất cập Luật số 59/2005/QH11 ngày 29 tháng 11 năm 2005 (sau gọi Luật Đầu tƣ 2005) nhƣ: tách biệt thủ tục đăng ký đầu tƣ đăng ký doanh nghiệp, làm rõ khái niệm NĐTNN nhƣ địa vị pháp lý doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi,… Bên cạnh đó, Luật Đầu tƣ 2014 cịn đơn giản hóa trình tự, thủ tục rút ngắn thời gian cấp giấy chứng nhận đăng ký đầu tƣ Nguyễn Quốc Luật, “Vài nét thực trạng 10 năm thu hút FDI Việt Nam”, http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=450&idmid=&ItemID=13445, truy cập ngày 15/5/2017 TS Nguyễn Tấn Vinh, “Nhìn lại giá trị FDI Việt Nam sau gần 30 năm”, http://kinhtevadubao.vn/chitiet/92-7662-nhin-lai-gia-tri-cua-fdi-o-viet-nam-sau-gan-30-nam.html, truy cập ngày 15/5/2017 (GCNĐKĐT) NĐTNN Tuy nhiên, thực tế áp dụng gần hai năm qua, Luật Đầu tƣ 2014 bộc lộ số hạn chế, tiêu biểu thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế NĐTNN Theo đó, khơng tƣơng thích Luật Đầu tƣ 2014 văn pháp luật chuyên ngành khác làm cho thủ tục đăng ký đầu tƣ NĐTNN trở nên phức tạp Hơn việc quy định không rõ ràng loại dự án cần xin chấp thuận chủ trƣơng dẫn đến việc áp dụng thủ tục cách tràn lan gây khó khăn, lãng phí thời gian, cơng sức, tiền bạc cho NĐTNN Chính vậy, tác giả lựa chọn “Thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ nhà đầu tƣ nƣớc theo pháp luật Việt Nam” làm đề tài nghiên cứu cho khóa luận nhằm giúp cho NĐTNN có nhìn khái quát thủ tục thành lập tổ chức kinh tế Việt Nam Tình hình nghiên cứu đề tài Các vấn đề liên quan đến thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ NĐTNN đƣợc nhiều tác giả đề cập phân tích viết báo, tạp chí… nhiều góc độ phƣơng diện khác Tuy nhiên, viết đề cập, phân tích thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế NĐTNN khía cạnh cụ thể đó, phận vấn đề khác vấn đề mối quan hệ vấn đề khác… Có thể kể đến số viết nhƣ: “Thủ tục đầu tƣ – sửa rối” tác giả Phạm Thị Hải Yến Nguyễn Thị Hồng Hiên đăng Thời báo kinh tế Sài Gòn ngày 24 tháng năm 2016; “Luật Đầu tƣ 2014-tiến lùi” tác giả Trần Thanh Tùng đăng Thời báo kinh tế Sài Gòn ngày 15 tháng 12 năm 2014; “Một số vấn đề pháp lý thủ tục gia nhập thị trƣờng nhà đầu tƣ nƣớc Việt Nam” tác giả Từ Thanh Thảo đăng Tạp chí Nhà nƣớc pháp luật số 4/2012; “Một số giải pháp hoàn thiện pháp luật đầu tƣ trực tiếp nƣớc Việt Nam” tác giả Trần Văn Dung đăng Tạp chí Nghề luật số 4/2012;… Tìm hiểu khóa luận, luận văn phạm vi trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh, tác giả chƣa thấy có khóa luận, luận văn viết đề tài thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ NĐTNN theo quy định Luật Đầu tƣ 2014 Tuy vậy, giai đoạn Luật Đầu tƣ 2005 có hiệu lực, vấn đề đƣợc đề cập đến số luận văn, khóa luận Có thể kể đến luận văn “Quyền thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi Việt Nam”, Luận văn Thạc sỹ Luật học năm 2009 tác giả Bùi Thị Thúy Triều Luận văn tập trung nghiên cứu sâu quy định pháp luật nhƣ thực trạng quyền thành lập doanh nghiệp FDI, bao gồm: quyền lựa chọn lĩnh vực đầu tƣ địa bàn thành lập doanh nghiệp FDI, quyền lựa chọn loại hình doanh nghiệp, hình thức tỷ lệ góp vốn, quyền lựa chọn đối tác để thành lập doanh nghiệp FDI…Thứ hai, “Quyền góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc ngồi”, khóa luận tốt nghiệp Cử nhân Luật học năm 2012 tác giả Trần Thị Mai Quỳnh Khóa luận phân tích quy định pháp luật quyền góp vốn, mua cổ phần NĐTNN để hạn chế, bất cập tồn quy định pháp luật Thứ ba, “Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi”, khóa luận tốt nghiệp Cử nhân Luật năm 2014 tác giả Nguyễn Thị Thu Thủy Theo tìm hiểu tác giả, khóa luận có nội dung nghiên cứu gần nhất, liên quan với đề tài “Thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ nhà đầu tƣ nƣớc theo pháp luật Việt Nam” Tuy nhiên, thấy phạm vi nghiên cứu khóa luận tác giả Nguyễn Thị Thu Thủy quy định Luật Doanh nghiệp 2005, Luật Đầu tƣ 2005, văn quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành, Dự thảo Luật Doanh nghiệp sửa đổi Luật Đầu tƣ sửa đổi Điều lại khác với phạm vi nghiên cứu đề tài tác giả Mục đích nhiệm vụ nghiên cứu đề tài Trong bối cảnh Luật Đầu tƣ 2014 có gần hai năm đƣợc áp dụng thực tế, thấy việc bên cạnh điểm tiến việc vận dụng quy định luật gây khơng khó khăn cho phía quan quản lý nhà nƣớc nhƣ nhà đầu tƣ đặt biệt NĐTNN Chính vậy, mục đích tác giả nghiên cứu đề tài là: tìm hiểu, phân tích quy định pháp luật, từ giúp cho NĐTNN có nhìn rõ nét thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế đồng thời đƣa số kiến nghị nhằm hoàn thiện hệ thống quy định pháp luật đầu tƣ Việt Nam Để thực đƣợc mục đích đó, có ba nhiệm vụ đƣợc đặt q trình nghiên cứu đề tài: thứ nhất, tập trung tìm hiểu quy định pháp luật đầu tƣ hành văn pháp luật có liên quan; thứ hai, nghiên cứu thực tiễn áp dụng quy định pháp luật để từ thấy đƣợc hạn chế nó; thứ ba, đƣa số kiến nghị nhằm khắc phục hạn chế Đối tƣợng nghiên cứu phạm vi nghiên cứu Đối tƣợng nghiên cứu vấn đề pháp lý liên quan đến thủ tục thành lập tổ chức kinh tế Việt Nam NĐTNN, là: khái niệm NĐTNN, khái quát hình thức đầu tƣ; điều kiện đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế NĐTNN nhƣ loại hình pháp lý, tỷ lệ sở hữu vốn, đối tác Việt Nam tham gia, lĩnh vực ngành nghề đầu tƣ; pháp luật điều chỉnh; thủ tục mà NĐTNN cần thực trƣớc đăng ký với quan nhà nƣớc (chuẩn bị hồ sơ); thủ tục đăng ký đầu tƣ; thủ tục đăng ký doanh nghiệp; nghĩa vụ sau doanh nghiệp đƣợc thành lập Phạm vi nghiên cứu: vấn đề liên quan đến thủ tục thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ Việt Nam NĐTNN đƣợc quy định nhiều văn pháp luật khác Trong khóa luận mình, tác giả tập trung nghiên cứu quy định Luật Đầu tƣ 2014, Luật Doanh nghiệp 2014, văn quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số Luật chuyên ngành, điều ƣớc quốc tế có liên quan Phƣơng pháp nghiên cứu Về phƣơng pháp luận: khóa luận đƣợc tác giả vận dụng chủ nghĩa vật biện chứng triết học Mác-Lênin Trên tảng phƣơng pháp luận, tác giả sử dụng phƣơng pháp nghiên cứu: phƣơng pháp tổng hợp, phƣơng pháp phân tích, phƣơng pháp so sánh, phƣơng pháp lịch sử, phƣơng pháp diễn dịch, phƣơng pháp quy nạp để tiến hành nghiên cứu, làm sáng tỏ vấn đề đề tài Trong suốt trình nghiên cứu trình bày khóa luận, tác giả không sử dụng phƣơng pháp cách riêng lẻ mà kết hợp chúng cách linh hoạt để hồn thành tốt khóa luận Bố cục khóa luận Ngồi phần: phần mở đầu (trình bày lý chọn đề tài, tình hình nghiên cứu đề tài, mục đích nhiệm vụ đề tài, đối tƣợng phạm vi nghiên cứu, ý nghĩa khoa học giá trị ứng dụng đề tài) phần kết luận (khẳng định nội dung khóa luận), phần nội dung khóa luận đƣợc tác giả chia làm hai chƣơng, chƣơng bao gồm nhiều mục nhằm giải vấn đề cách cụ thể Chƣơng 1: Khái quát hình thức đầu tƣ điều kiện đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc Chƣơng 2: Thủ tục thành lập tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc ngồi Chƣơng 1: KHÁI QT CÁC HÌNH THỨC ĐẦU TƢ VÀ ĐIỀU KIỆN ĐẦU TƢ THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI 1.1 Khái niệm nhà đầu tƣ nƣớc Một thay đổi khác biệt so với Luật Đầu tƣ 2005 Luật Đầu tƣ 2014 xác định rõ khái niệm NĐTNN dựa tiêu chí quốc tịch Theo đó, “nhà đầu tƣ nƣớc ngồi cá nhân có quốc tịch nƣớc ngoài, tổ chức thành lập theo pháp luật nƣớc thực hoạt động đầu tƣ kinh doanh Việt Nam”3 Đây điểm tiến khắc phục đƣợc cách hiểu khác khái niệm “nhà đầu tƣ nƣớc ngồi” “tổ chức kinh tế có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi” thời gian Luật Đầu tƣ 2005 có hiệu lực Có thể thấy, Luật Đầu tƣ 2014 phân biệt ba chủ thể hoàn toàn độc lập nhau: NĐTNN (tổ chức, cá nhân có quốc tịch nƣớc ngồi đầu tƣ Việt Nam); tổ chức kinh tế có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi (tổ chức có NĐTNN thành viên, cổ đông); nhà đầu tƣ nƣớc (cá nhân có quốc tịch Việt Nam, tổ chức kinh tế khơng có NĐTNN thành viên, cổ đơng)4 Nhƣ vậy, mặt thuật ngữ tổ chức kinh tế có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi (khơng phụ thuộc vào tỷ lệ sở hữu vốn nƣớc bao nhiêu) không đƣợc xem NĐTNN nhà đầu tƣ nƣớc Tuy nhiên, xác định thủ tục đầu tƣ chủ thể này, Luật Đầu tƣ 2014 lại dựa vào tỷ lệ sở hữu vốn nƣớc ngồi Theo đó, tổ chức kinh tế có sở hữu 51% vốn NĐTNN trở lên chịu đối xử mặt thủ tục nhƣ NĐTNN cịn tổ chức kinh tế có sở hữu dƣới 51% vốn NĐTNN chịu đối xử nhƣ nhà đầu tƣ nƣớc tiến hành hoạt động đầu tƣ Việt Nam5 Điều thật dễ hiểu, lẽ vốn đầu tƣ nƣớc nƣớc ngồi vốn đầu tƣ nƣớc khơng giống nhau, việc tiếp nhận đầu tƣ nƣớc mạng lại nhiều lợi ích song chứa đựng nhiều rủi ro khơng mặt kinh tế mà cịn liên quan đến an ninh trị phải đảm bảo tính hấp dẫn, hiệu mơi trƣờng đầu tƣ nên áp dụng chung thủ tục đầu tƣ tổ chức kinh tế có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi Mặc dù chủ thể đƣợc nghiên cứu đề tài NĐTNN, nhiên, tổ chức kinh tế có vốn đầu tƣ nƣớc chiếm từ 51% trở lên đƣợc áp dụng thủ tục đầu tƣ nhƣ NĐTNN nên phạm vi khóa luận này, số nội dung, tổ chức kinh tế có vốn đầu tƣ nƣớc chiếm từ 51% trở lên đƣợc phân tích, đánh giá chung chủ thể NĐTNN Khoản 14 Điều Luật Đầu tƣ 2014 Xem thêm khoản 14, 15, 17 Điều Luật Đầu tƣ 2014 Khoản 1, khoản Điều 23 Luật Đầu tƣ 2014 khác chƣa kể sách nhiễu từ phía quan nhà nƣớc Để khắc phục hạn chế này, Điều 24 Nghị định 118/2015/NĐ-CP cho phép NĐTNN đƣợc quyền thực đồng thời hai thủ tục đăng ký đầu tƣ đăng ký doanh nghiệp lúc (cơ chế liên thông) Bộ Kế hoạch Đầu tƣ vừa ban hành Thông tƣ số 02/2017/TT-BKHĐT ngày 18 tháng năm 2017 (Thông tƣ 02/2017/TT-BKHĐT) hƣớng dẫn cụ thể quy định Có thể xem tin vui cho NĐTNN định đầu tƣ Việt Nam, tiêu biểu hình thức thành lập doanh nghiệp để thực dự án đầu tƣ Theo quy định thông tƣ này, nhà đầu tƣ đƣợc quyền lựa chọn đăng ký đầu tƣ đăng ký doanh nghiệp theo chế liên thông thực riêng lẻ thủ tục Ngoài ra, trình tự thủ tục theo quy định áp dụng “cơ chế cửa”: phận tiếp nhận hồ sơ phận trả kết cho nhà đầu tƣ Cơ chế góp phần làm giảm rƣờm rà việc tiếp nhận xử lý hồ sơ, vừa tạo điều kiện thuận lợi cho hoạt động quan có thẩm quyền vừa giúp cho nhà đầu tƣ tiết kiệm đƣợc thời gian, công sức Nhƣ vậy, khái quát hai quy trình thơng qua hai sơ đồ sau để thấy rõ ƣu điểm vƣợt trội “cơ chế liên thơng cửa” 32 Quy trình thơng thƣờng: Nộp hồ sơ đăng ký đầu tƣ NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC CƠ QUAN QUẢN LÝ ( SỞ KẾ HOẠCH VÀ ĐẦU TƢ, BAN QUẢN LÝ KHU CƠNG NGHIỆP, KHU CHẾ NGỒI Cấp GCNĐKĐT XUẤT, KHU CÔNG NGHỆ CAO, KHU KINH TẾ) Sau đƣợc cấp GCNĐ KĐT Nộp hồ sơ đăng ký doanh nghiệp NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI Cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp 33 PHÒNG ĐĂNG KÝ KINH DOANH – SỞ KẾ HOẠCH VÀ ĐẦU TƢ Quy trình liên thơng cửa: NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGỒI Nộp hồ sơ đăng ký đầu tƣ đăng ký doanh nghiệp Cơ quan đăng ký kinh doanh Hồ sơ đăng ký doanh nghiệp Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp Thông tin GCNĐ Bộ phận tiếp nhận xử lý hồ sơ đăng ký đầu tƣ Hồ sơ đăng ký đầu tƣ KĐT Bộ phận tiếp nhận xử lý hồ sơ đăng ký đầu tƣ Trả kết hồ sơ NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGỒI 34 Có thể khái qt quy trình gồm bƣớc sau:  Bƣớc 1: Nhà đầu tƣ nộp hồ sơ Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ đăng ký đầu tƣ  Bƣớc 2: Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ đăng ký đầu tƣ Cơ quan đăng ký   kinh doanh xem xét tính hợp lệ hồ sơ Bƣớc 3: Cấp GCNĐKĐT gửi thông tin sang Cơ quan đăng ký kinh doanh Bƣớc 4: Cơ quan đăng ký kinh doanh cấp chuyển Giấy chứng nhận đăng  ký doanh nghiệp tới Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ đăng ký đầu tƣ Bƣớc 5: Bộ phận tiếp nhận, xử lý hồ sơ đăng ký đầu tƣ trả Giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp GCNĐKĐT cho nhà đầu tƣ Đối chiếu hai quy trình trên, thấy rằng, việc Nghị định 118/2015/NĐ-CP Thông tƣ 02/2017/TT-BKHĐT ban hành “cơ chế liên thông cửa” điểm tiến bộ, nhằm thu hút đầu tƣ nƣớc Việt Nam Nhìn từ phía NĐTNN quy trình giúp họ tiết kiệm đƣợc nhiều thời gian hai thủ tục đồng thời thực hiện, giảm đƣợc chi phí lại việc tiếp xúc với quan nhà nƣớc Mấu chốt vấn đề NĐTNN cần phải chuẩn bị thật tốt loại văn hai loại hồ sơ thấy đƣợc tính khả thi quy trình cịn khơng có chuẩn bị tốt từ ban đầu (khơng có thái độ nghiêm túc việc đầu tƣ Việt Nam) rõ ràng dù có lựa chọn quy trình NĐTNN phải gặp trở ngại, địi hỏi, u cầu từ phía quan đăng ký Từ khía cạnh quản lý nhà nƣớc, quy định nhằm tạo phối hợp hài hòa quan đăng ký đầu tƣ quan đăng ký kinh doanh, nâng cao đƣợc trách nhiệm làm việc nhƣ hợp tác, trao đổi với q trình thực cơng việc Cần phải lƣu ý rằng, việc ban hành quy trình khơng trái với quy định Luật Đầu tƣ mà đƣợc xem nhƣ cách thức bổ sung thêm nhằm hoàn thiện bất cập thực tế, NĐTNN có quyền lựa chọn hai mà không bắt buộc phải lựa chọn “cơ chế liên thơng cửa” Tóm lại, từ phân tích thấy rằng, Luật Đầu tƣ 2014 tạo khoảng cách xa mặt thủ tục hình thức đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế NĐTNN nhà đầu tƣ nƣớc Cụ thể, để đƣợc đầu tƣ theo hình thức NĐTNN buộc phải có dự án đầu tƣ thực việc xin cấp GCNĐKĐT sau đƣợc đăng ký thành lập doanh nghiệp theo quy định pháp luật doanh nghiệp Chƣa kể đến việc thủ tục đăng ký đầu tƣ, NĐTNN phải trải qua trình chấp thuận chủ trƣơng đầu tƣ từ quan có thẩm 35 quyền cấp (nếu dự án thuộc diện chấp thuận chủ trƣơng) dẫn đến việc lãng phí thời gian, cơng sức, tiền bạc cho nhà đầu tƣ đặc biệt NĐTNN, bên cạnh họ cịn phải chịu nhiều địi hỏi, sách nhiễu từ phía quan nhà nƣớc địa phƣơng Trong đó, thủ tục thành lập tổ chức kinh tế nhà đầu tƣ nƣớc lại đơn giản, họ cần thực việc đăng ký thành lập doanh nghiệp theo quy định Luật Doanh nghiệp, sau đƣợc cấp giấy chứng nhận đăng ký doanh nghiệp doanh nghiệp họ tiến hành hoạt động kinh doanh theo quy định pháp luật 2.2.3 Các nghĩa vụ thực sau tổ chức kinh tế nhà đầu tư nước thành lập Một nghĩa vụ quan trọng sau doanh nghiệp đƣợc thành lập nhà đầu tƣ phải thực nghĩa vụ góp vốn nhƣ cam kết Theo Điều Thông tƣ 131/2010/TT-BTC ngày 06 tháng năm 2010 Hƣớng dẫn thực quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam NĐTNN bao gồm cá nhân hay tổ chức góp vốn vào doanh nghiệp Việt Nam phải thiết lập tài khoản ngân hàng thƣơng mại Việt Nam: “Mọi hoạt động mua, bán cổ phần, chuyển nhƣợng vốn góp, thu sử dụng cổ tức, lợi nhuận đƣợc chia, chuyển tiền nƣớc hoạt động khác liên quan đến đầu tƣ vào doanh nghiệp Việt Nam thông qua tài khoản Việc mở, đóng, sử dụng quản lý tài khoản vốn đầu tƣ phải phù hợp với quy định pháp luật có liên quan” Từ quy định trên, thấy NĐTNN phải đảm bảo đồng loạt tất điều kiện nhƣ phải có tài khoản vốn đầu tƣ ngân hàng thƣơng mại Việt Nam, hoạt động liên quan đến đầu tƣ liệt kê phải thông qua tài khoản này; việc đóng, mở, quản lý, sử dụng tài khoản phải phù hợp với quy định pháp luật Để lý giải cho quy định này, trƣớc hết cần bàn đến lý phải mở vốn đầu tƣ mở tài khoản vốn đầu tƣ NĐTNN thực đƣợc khả tài thân Điều xuất phát từ tính chất NĐTNN nên pháp luật quy định nhƣ nhằm kiểm soát độ tin cậy nhà đầu tƣ Không vậy, NĐTNN đƣợc mở tài khoản vốn ngân hàng thƣơng mại Việt Nam mà ngân hàng sách hay ngân hàng thƣơng mại nƣớc Thứ nhất, biết ngân hàng sách với chức phục vụ cho ngƣời nghèo, đối tƣợng khó khăn, khơng mục tiêu lợi nhuận, đƣợc nhà nƣớc đảm bảo khả chi trả nên trƣờng hợp nhà đầu tƣ mở tài khoản vốn để tìm kiếm lợi nhuận cho ngân hàng 36 thƣơng mại lựa chọn hợp lý Thứ hai, NĐTNN mở tài khoản vốn hoạt động liên quan đến tài khoản đƣợc sử dụng liên tục với khối lƣợng giao dịch lớn dẫn đến dễ phát sinh tranh chấp Bên cạnh đó, nhƣ tài khoản đƣợc mở ngân hàng thƣơng mại nƣớc ngồi việc chuyển vốn khó khăn nhiều, dễ xuất rủi ro khó kiểm sốt, trƣờng hợp giải tranh chấp pháp luật Việt Nam khơng đƣợc áp dụng hoàn toàn43 Tuy nhiên, pháp luật quy định NĐTNN phải mở tài khoản Việt Nam để kiểm sốt việc thực góp vốn họ, nguồn vốn từ đâu để gửi vào tài khoản chƣa kiểm sốt đƣợc cách hồn tồn Về vấn đề này, tham khảo thêm pháp luật đầu tƣ Hàn Quốc Theo nƣớc này, NĐTNN định mua cổ phần, phần vốn góp cơng ty Hàn Quốc (gồm cơng ty Hàn Quốc q trình thành lập) bên cạnh việc mở tài khoản ngân hàng ngoại hối NĐTNN phải đảm bảo việc chuyển tiền từ ngân hàng tài khoản nƣớc phải đáp ứng mức vốn đầu tƣ tối thiểu 100 triệu won44 Quy định góp phần đảm bảo nguồn vốn đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế Việt Nam NĐTNN có nguồn gốc rõ ràng, tránh trƣờng hợp NĐTNN “rửa tiền” thực hoạt động đầu tƣ Việt Nam Nhƣ vậy, dễ dàng thấy pháp luật Việt Nam ta khơng có phân biệt việc góp vốn cá nhân tổ chức nƣớc (NĐTNN) Điều lại khác biệt nhà đầu tƣ nƣớc Bởi lẽ, nhà đầu tƣ nƣớc cá nhân góp vốn thành lập doanh nghiệp thực việc góp tiền mặt mà không bắt buộc phải thực thông qua tài khoản nhà đầu tƣ nƣớc nhƣng doanh nghiệp bắt buộc phải thực việc góp vốn chuyển khoản khơng đƣợc góp tiền mặt45 Bên cạnh nghĩa vụ góp vốn nhà đầu tƣ, doanh nghiệp sau đƣợc hình thành phải thực số thủ tục khác nhƣ: công bố nội dung đăng ký doanh nghiệp Cổng thông tin điện tử quốc gia; thông báo mẫu dấu với quan đăng ký kinh doanh; mở tài khoản ngân hàng thực nghĩa vụ thuế môn bài, thuế giá trị gia tăng, thuế thu nhập doanh nghiệp… 43 Trần Thị Mai Quỳnh (2012), “Quyền góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc ngồi”, Khóa Luận tốt nghiệp Cử nhân Luật học, Trƣờng Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh, tr14-15 44 Nguyễn Thu Dung, Phạm Thị Hiền (2013); “Pháp luật đầu tƣ nƣớc ngoài: Một số kinh nghiệm từ Nhật Bản Hàn Quốc”; Tạp chí Nhà nƣớc Pháp luật, số 12 (308)/2013, tr.52 45 Khoản Điều Thông tƣ 09/2015/TT-BTC ngày 29 tháng 01 năm 2015 Hƣớng dẫn giao dịch tài doanh nghiệp theo quy định Điều nghị định số 222/2013/NĐ-CP ngày 31 tháng 12 năm 2013 Chính phủ toán tiền mặt 37 2.3 Một số kiến nghị Luật Đầu tƣ 2014 có hiệu lực kể từ ngày 01/7/2015 có gần hai năm đƣợc áp dụng thực tế, khắc phục đáng kể số nhƣợc điểm Luật Đầu tƣ 2005 song tồn số bất cập định Trên sở phân tích trình bày chƣơng hai, tác giả xin đƣa kiến nghị sau: Sự không thống Luật Đầu tƣ 2014 với Luật chuyên ngành khác nhƣ Luật Bảo vệ môi trƣờng,… dẫn đến việc áp dụng pháp luật khác địa phƣơng gây khó khăn, làm lãng phí thời gian, cơng sức cho nhà đầu tƣ đặc biệt NĐTNN Cụ thể, Luật Đầu tƣ Luật Bảo vệ mơi trƣờng có quy định khác báo cáo đánh giá tác động môi trƣờng Theo quy định Luật Bảo vệ mơi trƣờng định phê duyệt báo cáo đánh giá tác động môi trƣờng để quan nhà nƣớc có thẩm quyền định chủ trƣơng đầu tƣ dự án Tuy nhiên; thủ tục, hồ sơ yêu cầu định chủ trƣơng đầu tƣ khoản Điều 33 Luật Đầu tƣ 2014 lại không yêu cầu cung cấp báo cáo đánh giá tác động môi trƣờng quan có thẩm quyền phê duyệt Vì vậy, tác giả đề xuất Luật Đầu tƣ nên sửa đổi theo hƣớng bắt buộc phải có báo cáo đánh giá tác động môi trƣờng số dự án cụ thể - ví dụ dự án có ngành nghề kinh doanh liên quan ảnh hƣởng đến môi trƣờng có danh mục cụ thể loại dự án phải có báo cáo 38 KẾT LUẬN CHƢƠNG Sau phân tích trình bày quy định pháp luật thủ tục thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ Việt Nam NĐTNN thấy so với Luật Đầu tƣ 2005 Luật Đầu tƣ 2014 có nhiều điểm mới, tiến rõ rệt việc tách bạch riêng biệt thủ tục đăng ký đầu tƣ đăng ký doanh nghiệp nhƣ rút ngắn đƣợc thời hạn thực thủ tục Tuy nhiên, bên cạnh ƣu điểm đó, Luật Đầu tƣ 2014 bộc lộ số hạn chế việc áp dụng thực tế Đó không đồng văn quy phạm pháp luật vấn đề áp dụng thủ tục chấp thuận chủ trƣơng cách tràn lan địa phƣơng gây khơng khó khăn cho NĐTNN lựa chọn hình thức đầu tƣ 39 KẾT LUẬN Qua phân tích trên, thấy rằng, trƣớc tiến hành đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế Việt Nam, NĐTNN cần phải đáp ứng tất điều kiện nhƣ loại hình, tỷ lệ sở hữu vốn, đối tác Việt Nam tham gia, lĩnh vực ngành nghề kinh doanh… Tùy theo lĩnh vực đầu tƣ mà điều kiện thay đổi Về bản, theo quy định pháp luật đầu tƣ nay, lựa chọn hình thức đầu tƣ NĐTNN phải có dự án đầu tƣ trải qua hai loại thủ tục đăng ký đầu tƣ, đăng ký doanh nghiệp Nhìn chung, so với nhà đầu tƣ nƣớc thủ tục hình thức đầu tƣ NĐTNN phức tạp 40 DANH MỤC TÀI LIỆU THAM KHẢO A Văn quy phạm pháp luật Luật Hợp tác xã (Luật số 18/2003/QH11) ngày 26/11/2003 Luật Doanh nghiệp 2005 (Luật số 60/2005/QH11) ngày 29/11/2005 Luật Đầu tƣ (Luật số 59/2005/QH11) ngày 29/11/2005 Luật Sửa đổi, bổ sung số điều Luật Điện ảnh (Luật số 31/2009/QH12) ngày 18 tháng năm 2009 Luật Hợp tác xã (Luật số 23/2012/QH13) ngày 20/11/2012 Luật Bảo vệ môi trƣờng (Luật số 55/2014/QH13) ngày 23/6/2014 Luật Doanh nghiệp (Luật số 68/2014/QH13) ngày 26 tháng 11 năm 2014 Luật Đầu tƣ (Luật số 67/2014/QH13) ngày 26 tháng 11 năm 2014 Nghị định số 108/2006/NĐ-CP Chính phủ ngày 22/9/2006 quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tƣ 2005 10 Nghị định số 102/2010/NĐ-CP Chính phủ ngày 01/10/2010 hƣớng dẫn chi tiết thi hành số điều Luật Doanh nghiệp 2005 11 Nghị định số 89/2013/NĐ-CP Chính phủ ngày 06/8/2013 quy định chi tiết thi hành số điều Luật Giá thẩm định giá 12 Nghị định số 120/2014/NĐ-CP Chính phủ ngày 17/12/2014 việc sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 133/2008/NĐ-CP ngày 31 tháng 12 năm 2008 quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số điều Luật Chuyển giao công nghệ 13 Nghị định số 15/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 14/02/2015 đầu tƣ theo hình thức đối tác công tƣ 14 Nghị định 60/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 26/6/2015 sửa đổi, bổ sung số điều Nghị định 58/2012/NĐ-CP quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số điều Luật Chứng khốn 15 Nghị định số 78/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 14/9/2015 đăng ký doanh nghiệp 16 Nghị định số 118/2015/NĐ-CP Chính phủ ngày 12/11/2015 quy định chi tiết hƣớng dẫn thi hành số điều Luật Đầu tƣ 17 Nghị định 92/2016/NĐ-CP Chính phủ ngày 01/7/2016 quy định ngành nghề kinh doanh có điều kiện lĩnh vực hàng không dân dụng 18 Thơng tƣ số 05/2010/TT-BTC Bộ Tài ngày 06 tháng năm 2010 hƣớng dẫn thực Quy chế góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc doanh nghiệp Việt Nam 19 Thông tƣ số 30/2014/TT-BTNMT Bộ Tài nguyên Môi trƣờng ngày 02/6/2014 quy định hồ sơ giao đất, cho thuê đất, chuyển mục đích sử dụng đất, thu hồi đất 20 Thông tƣ số 09/2015/TT-BTC Bộ Tài ngày 29/01/2015 hƣớng dẫn giao dịch tài doanh nghiệp theo quy định Điều Nghị định số 222/2013/NĐ-CP ngày 31/12/2013 Chính phủ tốn tiền mặt 21 Thơng tƣ số 03/2016/TT-BKHCN Bộ Khoa học Công nghệ ngày 30/3/2016 quy định hồ sơ, nội dung quy trình, thủ tục thẩm định sở khoa học chƣơng trình phát triển kinh tế xã hội, thẩm định công nghệ dự án đầu tƣ B Tài liệu tham khảo Nguyễn Thu Dung, Phạm Thị Hiền (2013); “Pháp luật đầu tƣ nƣớc ngoài: Một số kinh nghiệm từ Nhật Bản Hàn Quốc”; Tạp chí Nhà nƣớc Pháp luật, số 12 (308)/2013, tr.45-54 Huỳnh Châu Phúc (2010), “Thủ tục đầu tƣ trực tiếp nƣớc Việt Nam thực trạng giải pháp”, Luận văn Thạc sỹ Luật học, Trƣờng Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Trần Thị Mai Quỳnh (2012), “Quyền góp vốn, mua cổ phần nhà đầu tƣ nƣớc ngồi”, Khóa Luận tốt nghiệp Cử nhân Luật học, Trƣờng Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Nguyễn Thị Thu Thủy (2014), Thủ tục thành lập doanh nghiệp có vốn đầu tƣ nƣớc ngồi, Khóa Luận tốt nghiệp Cử nhân Luật học, Trƣờng Đại học Luật Tp Hồ Chí Minh Tài liệu từ internet: Nguyễn Quốc Luật, “Vài nét thực trạng 10 năm thu hút FDI Việt Nam”, http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=450&idmid=&ItemID=13445 Nguyễn Tấn Vinh, “Nhìn lại giá trị FDI Việt Nam sau gần 30 năm”, http://kinhtevadubao.vn/chi-tiet/92-7662-nhin-lai-gia-tri-cua-fdi-o-viet-nam-saugan-30-nam.html Phạm Thị Hải Yến Nguyễn Thị Hồng Hiên (2016), “Thủ tục đầu tƣ – Càng sửa rối”, Thời báo kinh tế Sài Gòn, https://phuoc-partners.com/ban-tin/ban-tinphap-luat-thang-04-2016-1423.html Điều ƣớc quốc tế: Biểu cam kết WTO dịch vụ Hiệp định khung ASEAN dịch vụ (AFAS) Các website: http://www.gso.gov.vn/default.aspx?tabid=450&idmid=&ItemID=13445 http://kinhtevadubao.vn/chi-tiet/92-7662-nhin-lai-gia-tri-cua-fdi-o-viet-nam-saugan-30-nam.html http://www.vibonline.com.vn/Duthao/2033/DU-THAO-LUAT-SUA-DOI-BOSUNG-CAC-LUAT-VE-DAU-TU-KINH-DOANH.aspx https://phuoc-partners.com/ban-tin/ban-tin-phap-luat-thang-04-2016-1423.html https://dautunuocngoai.gov.vn/fdi/nganhnghedautu/6 PHỤ LỤC Thông báo số 244 Sở Kế hoạch Đầu tƣ Hà Nội vào ngày 04/4/2017 ... HỌC LUẬT TP HỒ CHÍ MINH KHOA LUẬT THƢƠNG MẠI KHÓA LUẬN TỐT NGHIỆP CỬ NHÂN LUẬT THỦ TỤC ĐẦU TƢ THÀNH LẬP TỔ CHỨC KINH TẾ ĐỂ THỰC HIỆN DỰ ÁN ĐẦU TƢ CỦA NHÀ ĐẦU TƢ NƢỚC NGOÀI THEO PHÁP LUẬT VIỆT... Khoa Luật Thƣơng Mại, Trƣờng Đại học Luật Thành phố Hồ Chí Minh Tơi xin cam đoan tồn khóa luận ? ?Thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ nhà đầu tƣ nƣớc theo pháp luật Việt Nam? ??... tài ? ?Thủ tục đầu tƣ thành lập tổ chức kinh tế để thực dự án đầu tƣ nhà đầu tƣ nƣớc theo pháp luật Việt Nam? ?? Tuy nhiên, thấy phạm vi nghiên cứu khóa luận tác giả Nguyễn Thị Thu Thủy quy định Luật