NGHIỆP, HỢP TÁC XÃ BỊ PHÁ SẢN
Khi doanh nghiệp, hợp tỏc xó khụng cũn tài sản để thực hiện phương ỏn phõn chia tài sản hoặc khi phương ỏn phõn chia tài sản đó được thực hiện xong thỡ Thẩm phỏn ra quyết định đỡnh chỉ thủ tục thanh lý tài sản. Quyết định đỡnh chỉ thủ tục thanh lý tài sản sẽ chấm dứt thủ tục thanh lý. Cựng với việc ra quyết định đỡnh chỉ thủ tục thanh lý, Thẩm phỏn ra quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản.
Quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản chấm dứt sự tồn tại về mặt phỏp lý của doanh nghiệp, hợp tỏc xó. Như vậy, doanh nghiệp bị mắc nợ đó được “giải phúng” hoàn toàn khỏi cỏc khoản nợ của mỡnh. Tuy nhiờn, cũng cần lưu ý trường hợp doanh nghiệp bị mắc nợ là doanh nghiệp tư nhõn và cụng ty hợp danh thỡ mặc dự đó được giải phúng nợ nhưng nghĩa vụ trả nợ của chủ doanh nghiệp, thành viờn hợp danh của cụng ty hợp danh vẫn cũn theo họ đến hết cuộc đời.
Tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản là chấm dứt sự tồn tại của doanh nghiệp, hợp tỏc xó về mặt phỏp lý. Tuyờn bố doanh nghiệp bị phỏ sản là một trong những hoạt động của thủ tục phỏ sản được phỏp luật phỏ sản ghi nhận. Cụ thể, phỏp luật quy định thủ tục phỏ sản bao gồm: Thủ tục nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản; thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh; thủ tục thanh lý tài sản, cỏc khoản nợ và thủ tục tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản (Điều 5 Luật Phỏ sản năm 2004).
Cơ sở phỏp lý của việc tuyờn bố một doanh nghiệp bị phỏ sản được thể hiện qua quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp. Khi cú quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp thỡ doanh nghiệp thực sự bị coi là phỏ sản.
1. Về căn cứ phỏp lý của quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp
Khỏc với Luật Phỏ sản doanh nghiệp năm 1993, Luật Phỏ sản năm 2004 quy định thủ tục phỏ sản bao gồm trỡnh tự mở thủ tục phỏ sản (nộp đơn yờu cầu và mở thủ tục phỏ sản) thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh, thủ tục thanh lý tài sản, cỏc khoản nợ và thủ tục tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp. Luật Phỏ sản năm 2004 đó tiếp cận khỏc hẳn Luật cũ, theo đú thủ tục phỏ sản được xõy dựng trờn cơ sở kết hợp cả thủ tục phục hồi và thủ tục thanh toỏn, đặc biệt coi trọng thủ tục phục hồi nhằm tạo điều kiện cho doanh nghiệp cú cơ hội thoỏt khỏi tỡnh trạng khú khăn về tài chớnh để cú thể tiếp tục hoạt động.
Tuỳ vào tỡnh trạng cụ thể của từng doanh nghiệp mà thủ tục phục hồi hay thủ tục thanh lý được ỏp dụng. Cỏc trường hợp mà trước đõy Luật Phỏ sản cũ quy định là căn cứ để ra quyết định
tuyờn bố phỏ sản nay Luật Phỏ sản mới quy định là cỏc căn cứ để ra quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản hoặc chuyển từ thủ tục phục hồi hoạt động kinh doanh sang thủ tục thanh lý tài sản.
Theo quy định của Luật Phỏ sản năm 2004 thỡ thời điểm để Thẩm phỏn ra quyết định tuyờn bố doanh nghiệp bị phỏ sản là thời điểm Thẩm phỏn ra quyết định đỡnh chỉ thủ tục thanh lý. Điều 86 Luật Phỏ sản năm 2004 quy định: “Thẩm phỏn ra quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản đồng thời với việc ra quyết định đỡnh chỉ thủ tục thanh lý tài sản”.
Như vậy, khi doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị yờu cầu mở thủ tục phỏ sản rơi vào cỏc trường hợp sau:
- Doanh nghiệp, hợp tỏc xó khụng cũn tài sản để thực hiện phương ỏn phõn chia tài sản;
- Phương ỏn phõn chia tài sản đó được thực hiện xong thỡ cựng với việc ra quyết định đỡnh chỉ thủ tục thanh lý tài sản, Thẩm phỏn ra quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản.
Ngoài ra, Luật Phỏ sản năm 2004 cú quy định thờm trường hợp phỏ sản đặc biệt (Điều 87), theo đú khi doanh nghiệp rơi vào trường hợp đú thỡ sẽ bị tuyờn bố phỏ sản ngay. Đú là cỏc trường hợp sau:
Thứ nhất, trong thời hạn 30 ngày, kể từ ngày hết thời hạn nộp tiền tạm ứng phớ phỏ sản do Toà ỏn ấn định, chủ doanh nghiệp hoặc đại diện hợp phỏp của doanh nghiệp, hợp tỏc xó nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản khụng cũn tiền và tài sản khỏc để nộp tiền tạm ứng phớ phỏ sản;
Thứ hai, sau khi thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản và nhận cỏc tài liệu, giấy tờ do cỏc bờn cú liờn quan gửi đến mà doanh nghiệp khụng cũn tài sản hoặc cũn nhưng khụng đủ để thanh toỏn phớ phỏ sản.
Theo quy định tại Điều 21 Luật Phỏ sản năm 2004 thỡ người nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản phải nộp tiền tạm ứng phớ phỏ sản theo quyết định của Toà ỏn, trừ trường hợp người nộp đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản là người lao động. Toà ỏn sẽ quyết định phớ phỏ sản trong từng trường hợp cụ thể và ấn định thời hạn nộp tiền tạm ứng phớ phỏ sản cho người nộp đơn yờu cầu. Nếu trong thời hạn 30 ngày kể từ ngày hết thời hạn nộp tiền mà doanh nghiệp khụng cũn tiền và tài sản gỡ để nộp và khi Toà ỏn đó thụ lý đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản, doanh nghiệp đó nhận cỏc tài liệu, giấy tờ do cỏc bờn cú liờn quan gửi đến nhưng tài sản của doanh nghiệp khụng cũn hoặc quỏ ớt, khụng đủ để thanh toỏn phớ phỏ sản thỡ Toà ỏn sẽ ra ngay quyết định tuyờn bố phỏ sản. Điều này cú nghĩa là doanh nghiệp đó thực sự phỏ sản, khụng cũn cơ hội cứu vón, việc ngay lập tức tuyờn bố doanh nghiệp bị phỏ sản là giải phỏp phỏp lý để cho doanh nghiệp được chấm dứt sự tồn tại “hữu danh vụ thực” của nú.
Quy định mới này của Luật Phỏ sản năm 2004 đó khắc phục được tỡnh trạng trước đõy, khi doanh nghiệp đệ đơn xin phỏ sản, doanh nghiệp đó thực sự phỏ sản nhưng vẫn phải thực hiện cỏc thủ tục rườm rà khỏc để được “khai tử”.
2. Về nội dung của quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp
Điều 88 Luật Phỏ sản năm 2004 quy định quyết định tuyờn bố phỏ sản
doanh nghiệp phải cú những nội dung chớnh sau đõy:
(1) Ngày, thỏng, năm ra quyết định; (2) Tờn của Toà ỏn; họ và tờn Thẩm phỏn phụ trỏch tiến hành thủ tục phỏ sản;
(3) Tờn, địa chỉ của doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị tuyờn bố phỏ sản;
(4) Căn cứ của việc tuyờn bố phỏ sản;
(5) Quyền khiếu nại, khỏng nghị và thời hạn khiếu nại, khỏng nghị;
(6) Cấm đảm nhiệm chức vụ sau khi doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị tuyờn bố phỏ sản.
Như vậy, khỏc với Luật Phỏ sản doanh nghiệp năm 1993, quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp theo quy định của Luật Phỏ sản năm 2004 đó khụng cũn nội dung ngày và số thụ lý đơn yờu cầu tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp bởi nội dung này đó được ghi ở quyết định mở thủ tục phỏ sản. Đặc biệt, phương ỏn phõn chia giỏ trị tài sản của doanh nghiệp cũng khụng cũn là nội dung của quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp (phương ỏn phõn chia giỏ trị tài sản của doanh nghiệp thuộc nội dung của quyết định mở thủ tục thanh lý tài sản). Ngoài ra, nội dung của quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp theo Luật Phỏ sản mới cú thờm nội dung cấm đảm nhiệm chức vụ sau khi doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị tuyờn bố phỏ sản.
3. Về việc gửi và thụng bỏo quyết định tuyờn bố phỏ sản định tuyờn bố phỏ sản
Quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp phải được gửi, thụng bỏo đến cỏc đối tượng sau:
(1) Doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản;
(2) Viện kiểm sỏt cựng cấp;
(3) Cỏc chủ nợ, những người mắc nợ của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản.
Ngoài ra, quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp phải được đăng trờn bỏo địa phương nơi doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản cú địa chỉ chớnh và đăng bỏo hàng ngày của trung ương trong ba số liờn tiếp. Thời hạn để thực hiện việc gửi và thụng bỏo cụng khai là 15 ngày kể từ ngày ra quyết định (Điều 89 Luật Phỏ sản năm 2004).
Trong thời hạn 10 ngày kể từ ngày quyết định tuyờn bố phỏ sản cú hiệu lực phỏp luật, Toà ỏn phải gửi quyết định cho cơ quan đăng ký kinh doanh để xúa tờn doanh nghiệp, hợp tỏc xó trong sổ đăng ký kinh doanh. Thời hạn này cú thể dài hơn nhưng cũng khụng quỏ 25 ngày trong trường hợp Toà ỏn nhõn dõn tối cao ra quyết định giải quyết khiếu nại, khỏng nghị đối với quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp.
4. Về việc khiếu nại, khỏng nghị quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp và giải quyết khiếu nại, khỏng nghị quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp
Quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp cú thể bị khiếu nại hoặc bị khỏng nghị. Khi bị khiếu nại, khỏng nghị thỡ quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản chưa cú hiệu lực phỏp luật. Nếu khụng cú khiếu nại, khỏng nghị thỡ quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp cú hiệu lực kể từ ngày hết thời hạn khiếu nại, khỏng nghị. Thời hạn khiếu nại, khỏng nghị là 20 ngày kể từ
ngày cuối cựng đăng bỏo về quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản.
Theo quy định của Luật Phỏ sản năm 2004 thỡ cỏc chủ thể sau đõy cú quyền khiếu nại quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản của Toà ỏn:
(1) Doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản;
(2) Cỏc chủ nợ, những người mắc nợ của doanh nghiệp, hợp tỏc xó lõm vào tỡnh trạng phỏ sản.
Người khiếu nại phải làm đơn khiếu nại và gửi cho Toà ỏn giải quyết việc phỏ sản. Đơn khiếu nại và hồ sơ về phỏ sản sẽ được gửi lờn Toà ỏn cấp trờn trực tiếp để xem xột, giải quyết trong thời hạn năm ngày kể từ ngày hết thời hạn khiếu nại. Sau khi nhận được hồ sơ về phỏ sản và đơn khiếu nại, Chỏnh ỏn Toà ỏn cấp trờn trực tiếp sẽ chỉ định ba Thẩm phỏn để xem xột, giải quyết việc khiếu nại. Tổ Thẩm phỏn này phải xem xột, giải quyết việc khiếu nại trong thời hạn bốn mươi lăm ngày kể từ ngày nhận được hồ sơ về phỏ sản và đơn khiếu nại gửi kốm. Sau khi xem xột, Tổ Thẩm phỏn cú quyền ra một trong cỏc quyết định sau:
- Khụng chấp nhận khiếu nại, khỏng nghị và giữ nguyờn quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản của Toà ỏn cấp dưới;
- Huỷ quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản của Toà ỏn cấp dưới và giao hồ sơ về phỏ sản cho Toà ỏn cấp dưới tiếp tục tiến hành thủ tục phỏ sản.
Quyết định giải quyết khiếu nại của Toà ỏn cấp trờn là quyết định cuối cựng
và cú hiệu lực phỏp luật kể từ ngày ra quyết định.
Quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản cũng cú thể bị khỏng nghị. Thẩm quyền khỏng nghị thuộc về Viện kiểm sỏt nhõn dõn cựng cấp. Thủ tục khỏng nghị và giải quyết việc khỏng nghị giống như thủ tục giải quyết việc khiếu nại.
5. Hậu quả phỏp lý của quyết định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp định tuyờn bố phỏ sản doanh nghiệp
Quyết định tuyờn bố phỏ sản cú hiệu lực sẽ “đặt dấu chấm hết” cho sự tồn tại về mặt phỏp lý của doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị tuyờn bố phỏ sản. Tờn của doanh nghiệp sẽ bị xúa khỏi sổ đăng ký kinh doanh tại cơ quan đăng ký kinh doanh.
Mặc dự doanh nghiệp đó bị xúa sổ nhưng nghĩa vụ về tài sản của doanh nghiệp bị phỏ sản khụng hoàn toàn được giải phúng. Đối với trường hợp doanh nghiệp bị tuyờn bố phỏ sản là doanh nghiệp tư nhõn và cụng ty hợp danh thỡ chủ doanh nghiệp tư nhõn, thành viờn hợp danh của cụng ty hợp danh khụng được miễn trừ nghĩa vụ về tài sản đối với chủ nợ chưa được thanh toỏn, trừ trường hợp cỏc bờn cú thỏa thuận khỏc hoặc phỏp luật cú quy định khỏc. Điều này cú nghĩa là đối với chủ doanh nghiệp tư nhõn, thành viờn hợp danh nghĩa vụ trả nợ của họ bị ràng buộc suốt đời (cần lưu ý là chỉ thành viờn hợp danh trong cụng ty hợp danh phải chịu trỏch nhiệm vụ hạn, cũn đối với thành viờn gúp vốn trong cụng ty hợp danh thỡ chỉ phải chịu trỏch nhiệm trong phạm vi phần vốn gúp). Nhưng phải xỏc định rừ rằng nghĩa vụ này chỉ ràng buộc khi chủ doanh nghiệp tư nhõn, thành viờn hợp danh tiếp tục cú tài sản và cỏc chủ nợ đó
được đưa vào danh sỏch chủ nợ, khụng bị mất quyền đũi nợ. Nghĩa vụ trả nợ cú thể được miễn trừ nếu chủ nợ đồng ý xúa nợ hoặc phỏp luật cú quy định.
Đối với cỏc nghĩa vụ về tài sản phỏt sinh sau khi cú quyết định tuyờn bố doanh nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản được giải quyết theo quy định của phỏp luật về thi hành ỏn dõn sự và cỏc quy định khỏc của phỏp luật cú liờn quan.
Một số v-ớng mắc khi áp dụng các quy định của Luật Phá sản năm
2004 về quyết định tuyờn bố doanh
nghiệp, hợp tỏc xó bị phỏ sản
Thứ nhất, vướng mắc về quy định khụng được miễn trừ nghĩa vụ về tài sản đối với chủ nợ chưa được thanh toỏn
Nhiều ý kiến cho rằng, quy định tại Điều 90 Luật Phỏ sản năm 2004 là quỏ khắt khe và cứng nhắc. Cỏc chủ doanh nghiệp tư nhõn, thành viờn hợp danh của cụng ty hợp danh khụng được miễn trừ nghĩa vụ về tài sản đối với cỏc chủ nợ chưa được thanh túan, tức là họ phải trả bằng tài sản của mỡnh cú trong tương lai để tiếp tục trả cỏc mún nợ cũn thiếu đối với cỏc chủ nợ.
Trờn thế giới, thụng thường cỏc nước quy định đối với cụng ty trỏch nhiệm hữu hạn, cụng ty cổ phần khi bị phỏ sản thỡ cỏc thành viờn cụng ty chỉ phải chịu trỏch nhiệm một cỏch hữu hạn, tức là phải trả nợ cho đến hết số tài sản mà họ gúp vào cụng ty mà thụi.
Đối với người mắc nợ bị phỏ sản là cỏ nhõn thỡ cỏc nước quy định khỏc nhau; tuy nhiờn chủ yếu cú hai cỏch thức xử sự:
- Cỏch thứ nhất: Sau khi cỏ nhõn đó trả nợ bằng toàn bộ tài sản của mỡnh (bao gồm cả tài sản kinh doanh và tài
sản thuộc sở hữu cỏ nhõn) mà vẫn cũn thiếu thỡ phải tiếp tục trả cỏc mún nợ cũn thiếu - tức là phải trả nợ đến cựng.
- Cỏch thứ hai: Sau khi trả nợ bằng toàn bộ tài sản của mỡnh mà vẫn cũn thiếu thỡ về nguyờn tắc, những người mắc nợ này được giải phúng thúat khỏi nghĩa vụ tiếp tục trả nợ nếu họ khụng rơi vào trường hợp mà Luật Phỏ sản đó quy định.
Thụng thường người mắc nợ là cỏ nhõn phải tiếp tục trả nợ trong những trường hợp sau đõy:
+ Trỡ hoón làm đơn yờu cầu mở thủ tục phỏ sản khi đó thấy khụng cú bất kỳ triển vọng nào cho việc cải thiện tỡnh hỡnh tài chớnh của doanh nghiệp mà mỡnh đang quản lý, điều hành;
+ Cú hành vi tẩu tỏn, hủy hoại hoặc sử dụng lóng phớ tài sản trước và sau khi Toà ỏn thụ lý đơn yờu cầu phỏ sản;
+ Vi phạm nghĩa vụ cung cấp thụng tin, nghĩa vụ hợp tỏc với Toà ỏn, Hội nghị chủ nợ và vi phạm cỏc thiết chế quản lý, thanh lý tài sản trong quỏ trỡnh giải quyết phỏ sản;
+ Đó được hưởng quy chế giải phúng nợ trong một vụ phỏ sản khỏc